（民商法学专业论文）我国金融资产管理公司治理结构问题研究.pdf

摘要 我国金融资产管理公司的成立，具有其特殊的时代背景。它的成 立和运作是我国借鉴国际经验，运用市场化方式处置国有商业银行不 良资产、消除国内金融风险、抵御国际金融风波、深化金融体制改革 的一项重大举措。当前，金融资产管理公司正面临着商业化转型，然 而金融资产管理公司要进行商业化转型，就必须改革内部治理结构。 因此，从法学角度研究金融资产管理公司的公司治理结构以及相关的 法律问题，对指导金融资产管理公司成功地向商业化转型有着非常重 要的价值。 本文尝试从法学角度对金融资产管理公司的公司治理结构进行 粗浅的探讨，其主要内容包括：文章第一部分对我国金融资产管理公 司的法律地位进行讨论。因为合理界定金融资产管理公司的法律地位 是对其进行研究的前提。第二部分首先分析了我国金融资产管理公司 在治理结构方面的不足，其次在借鉴国外金融资产管理公司的治理结 构经验基础上，结合新公司法关于公司治理结构方面的修改，对 我国金融资产管理公司的治理结构提出建议。因为对金融资产管理公 司外部监管的研究也有助于理顺公司内部治理结构，金融资产管理公 司的外部监管与其内部治理结构是相互联系的两个方面，因此文章第 三部分论述了我国金融资产管理公司外部监管的法律问题，指出我国 金融资产管理在公司外部监管方面的不足：即缺乏有效的法律支持及 现行监管模式的混乱，并提出了关于金融资产管理公司的外部监管方 面的相关建议，如改变现行金融资产管理公司内部治理与外部监管不 分的状况等。 文中主要运用以下几种研究方法：首先是理论分析的研究方法： 要准确分析我国金融资产管理公司治理结构的弊端，必须对国内外公 司治理结构的基础理论进行研究，再结合金融资产管理公司的具体情 况进行分析，从而得出结论。其次是实证分析的研究方法：本文力求 将理论分析与实证分析有机地结合起来，在分析金融资产管理公司治 理结构的弊端过程中，结合实际情况，为理论归纳与分析提供支持。 最后是比较分析的研究方法：本文对国际上一些国家设立的金融资产 管理公司的治理结构，发展趋势，法律环境等相关问题进行研究、比 较并从中归纳出具有借鉴意义的启示，旨在为我国金融资产管理公司 的有效运行建立一个参照体系。 关键词：金融资产管理公司；法律地位；公司治理结构；法律监管 a b s t r a c t a s s e tm a n a g e m e n tc o m p a n i e s ( h e r e a f t e rr e f e r r e dt oa sa m c ) i sa s t a t e o w n e df i n a n c ei n s t i t u t i o nw h i c hp u r c h a s et h en o n p e r f o r m i n g1 0 a n s ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa st h en p l s ) o fs t a t e r u nb a n k ，m a n a g ea n dh a n d l e n p l so fs t a t e r u nb a n k t h ee s t a b l i s h m e n ta n do p e r a t i o no fa m ci s d r a w nl e s s o n sf r o mi n t e r n a t i o n a le x p e r i e n c e i ti sa ni m p o r t a n tm e a s u r e t a k e ni nt h er e f o r m a t i o no fo u rc o u n t r y sf i n a n c i a ls y s t e m i ta i m st o h a n d l et h en p l so fs t a t e f t l nc o m m e r c i a lb a n k s a l s ot ot a k ep r e c a u t i o n s a g a i n s t d o m e s t i cf i n a n c i a lr i s ka n dr e s i s ti n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a l d i s t u r b a n c e t h ea m c so fo u rc o u n t r ys h o u l d e rt h ei m p o r t a n th i s t o r y m i s s i o na n dc a nn o tc a r r yo nw i t h o u tl a w p a s s b ys e v e ny e a r so f o p e r a t i o n ，f o u ra m c so b t a i n e ds o m ee f f e c ta n da c c u m u l a t e ds o m e e x p e r i e n c e s ，b u ta l s o e x p o s e dm a n yp r o b l e m s e s p e c i a l l ya t p r e s e n t ，a m c sf a c ew i t hk e yt i m eo fb u s i n e s sc h a n g e ，t h e s ep r o b l e m sa r e h u g es h a c k l e s a m o n gt h e m ，t h em o s ti m p o r t a n tp r o b l e m sa r es i n g l e p r o p e r t y r i g h t ss t r u c t u r e a n da b n o r m a l c o m p a n ym a n a g e m e n t s t r u c t u r e a l o n gw i t ha m c sw o r ko fh a n d l i n gn p l sp u s h i n gf o r w a r d c o n t i n u o u s l y ，r e f o r m i n g p r o p e r t y r i g h t ss y s t e ma n dp e r f e c t i n g c o m p a n ym a n a g e m e n ts t r u c t u r eb e c o m et h ep r o b l e m st h a tn e e dt ob e r e s o l v e du r g e n t l y t h e r e f o r e ，r e s e a r c h i n go fa m c sa b o u tc o r p o r a t i o n m a n a g e m e n ts t r u c t u r ef r o mt h el a wa n g l ei s v e r yi m p o r t a n t t h i st e x tt r yt od i s c u s sa m c sc o r p o r a t i o nm a n a g e m e n ts t r u c t u r e f r o mt h el a wa n g l e ，i t sm a i nc o n t e n t si n c l u d e ：c h a p t e r1 d i s c u s sa m c s l a wp o s i t i o nt h r o u g ht h e a n a l y s i so fa m c sc r e a t i o n 、v a l u et a r g e ta n d f u t u r e d e v e l o p m e n td i r e c t i o n e x a c t l yu n d e r s t a n d i n gt h ea m c sl a w p o s i t i o ni s t h ep r e m i s eo ft h e r e s e a r c h c h a p t e r2p u tf o r w a r dt h e s u g g e s t i o n t o a m c s m a n a g e m e n t s t r u c t u r e b a s e do n e x p e r i e n c e o f o v e r s e a sa m ca n dm o d i f i c a t i o na b o u tc o m p a n ym a n a g es t r u c t u r ei nn e w “c o m p a n yl a w ”c h a p t e r3a n a l y z e dt h el a c ko fe x t e r i o rm o n i t o ra n d m a n a g e m e n to fo u rc o u n t r y sa m c ，t h a ti st os a yi tl a c kv a l i dl a ws u p p o r t a n de f f e c t i v em o n i t o ra n dm a n a g e m e n t ，e l a b o r a t ea m c sl a wp r o b l e m a b o u te x t e r i o rm o n i t o ra n dm a n a g e m e n t i nt h et e x tf o l l o w i n gs e v e r a l r e s e a r c hm e t h o d sa r eu s e d ：f i r s ti sa n a l y t i c a lr e s e a r c hm e t h o di nt h e o r i e s ： i no r d e rt oa n a l y s i sa b u s eo fa m ci no u rc o u n t r ya c c u r a t e l y ，w em u s t c a r r y o nt h er e s e a r c ht ot h ef o u n d a t i o n a lt h e o r i e so fd o m e s t i ca n d i n t e r n a t i o n a l c o m p a n ym a n a g es t r u c t u r e ，t h e nc o m b i n et h ec o n c r e t e c i r c u m s t a n c eo fa m ct oc a r r yo nt h ea n a l y s i s ，t h u sg e tac o n c l u s i o n s e c o n d l yi sa na n a l y t i c a lr e s e a r c hm e t h o do fs u b s t a n t i a le v i d e n c e ：t h i s t e x tt r yh a r dt oc o m b i n et h e o r i e sa n ds u b s t a n t i a le v i d e n c et o g e t h e r ，i nt h e p r o c e s st oa n a l y z et h ea b u s eo fa m c ，c o m b i n ea c t u a lc i r c u m s t a n c et o s u p p o r ta n a l y s i so ft h e o r i e s f i n a l l yi sc o m p a r a t i v e l ya n a l y t i c a lr e s e a r c h m e t h o d ：t h i st e x tc a r r yo nt h er e s e a r c hi nt h em a n a g es t r u c t u r eo f a m c i n s o m eo v e r s e a sc o u n t r y 、t h ed e v e l o p m e n tt r e n d 、l a we n v i r o n m e n ta n d o t h e r w i s eb e l o n g i n g s ，c o m p a r ea n ds l i mu pt h ea p o c a l y p s ef o rr e f e r e n c e ， i no r d e rt oe s t a b l i s haf r a m eo f r e f e r e n c e ，s ot h a ta m ci no u rc o u n t r yc a n r u ne f f e c t i v e l y k e y w o r d s ：a m c ；l a wp o s i t i o n ；c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；l a ws u p e r v i s i o n o na m c 我国金融资产管理公司的法律地位 引言 1 9 9 9 年国家为了处置国有银行不良资产、化解金融风险、促进国有银行和国有 企业的改革，专门成立了信达、长城、东方、华融四家金融资产管理公司。经过七 年的运作，金融资产管理公司政策性不良资产的处置工作已接近尾声，u 目前正面临 着商业化转型。n 1 然而资产管理公司商业化转型面对很多困难和挑战，其中最大的障 碍是治理结构的问题。只有拥有完善的治理结构才能谈及资产管理公司的竞争战略， 才能更好的进行商业化转型。相反，如果治理结构不完善，即使继续经营也会像国 有企业以及国有商业银行一样将产生诸多问题。啦! 因此，金融资产管理公司要向商业 化转型就必须改革公司治理结构。本文旨在运用理论分析、实证分析以及比较分析 的研究方法，通过对金融资产管理公司治理结构及相关法律问题进行研究，期望对 其向商业化转型有所帮助。 一、我国金融资产管理公司的法律地位 合理界定金融资产管理公司的法律地位是对其进行研究的前提，是其顺利发展和 运作的制度支持。b 1 由于我国金融资产管理公司的设立和运作有其特殊性，人们对于 这种企业的性质始终存在着争议。n 1 纵观国际上对金融资产管理公司的法律定位，各 国亦不尽相同。有将其定位为政府机构的，如德国成立托管局对原东德国有企业托 管，即是在政府的委托下，对所有国有企业产权进行集中重组和处置，其中的托管 机构是典型的官方机构：有将其定位为公司的，如韩国在有效处置金融机构不良债 权和建立韩国金融资产管理公司法中规定韩国金融资产公司的法律地位为公司， 受韩国公司法之约束：有将其定位于政府机构和一般公司之间的，称为有特别权 力的公司，如马来西亚的d a n n a h a r t a 以一般公司的形式充分运用市场化手段收购和 处置银行不良债权，但另一方面，它又赋予公司以特别权力，如可以向陷入困境的 借款人公司派驻特别管理员，接管债务企业的经营管理等。晴1 各国对金融资产管理公 司的法律定位存在差异，主要在于各国不良贷款影响一国经济的程度不同。而且， 每2 0 0 6 年底，p u 人资产管理公r 诅的历史使命行将完结。截至2 0 0 6 年3 月末，我国列家金融资产管理公司共祟计 处置不良资产8 6 6 3 4 亿元，累计剧收现金1 8 0 5 6 亿元，占处置不良资产的2 0 8 4 。 “中国人民大学财会学院教授杨了建教授认为，金融资产管理公i d 从政策性金融机构向商业性金融机构过渡，面 临的第一个基本问题，就是如何改善产权结构和法人治理机制。 1 我国金融资产管理公司治理结构问题研究 各国的法制环境不同以及对市场主体的分类不同，也导致了对金融资产管理公司定 位的差异。1 ( 一) 从我国金融资产管理公司的产生看 1 9 9 8 年，国务院第2 2 次总理办公会议决定，在借鉴国际经验的基础上，把组 建处置不良资产专业机构的工作提到议事日程。1 9 9 9 年3 月九届人大二次会议通 过的政府工作报告明确提出，要“逐步建立资产管理公司，负责处理银行原有 的不良信贷资产”。经过反复研究论证，1 9 9 9 年4 月4 日，国务院办公厅转发了 人民银行、财政部、证监会关于组建中国信达资产管理公司的意见，1 9 9 9 年4 月 2 0 日，我国第一家资产管理公司一中国信达资产管理公司在北京挂牌成立，接收了 中国建设银行的3 7 3 0 亿的不良贷款。同年7 月5 日，中共中央、国务院关于 转发( 国家发展计划委员会关于当前经济形势和对策建议) 的通知中要求，“推进 建立金融资产管理公司的试点工作，中国工商银行、中国农业银行、中国银行和中 国建设银行分别成立金融资产管理公司，收购、管理、处置国有商业银行剥离的部 分不良贷款。金融资产管理公司通过出售、重组、证券化和债权转股权等办法处置 不良资产，最大限度保全资产，减少损失，化解金融风险”。随后，华融、长城、东 方三家资产管理公司相继成立，与其他三大国有商业银行：工商银行、农业银行和 中国银行相对应，分别接收了4 0 7 7 亿、3 4 5 8 亿和2 6 7 4 亿的不良贷款，四家金融 资产管理公司合计接收不良贷款达1 4 万亿。自此正式拉开了利用金融资产管理公 司专业化处置银行不良资产的序幕。 我国金融资产管理公司从产生之同起就担负着重要的历史使命：第一，处置国 有银行不良资产，化解金融风险。金融资产管理公司的首要历史使命在于处置国有银 行不良资产，化解金融风险。因为同积月累的银行不良资产严重威胁到整个国民经济 的安全，组建金融资产管理公司集中收购和处置银行的不良资产，可以使银行立即获 得一个健康的资产负债表，便于维护国内外对国有银行的信心。第二，最大限度保全 资产、减少损失。通过金融资产管理公司对银行不良资产的处置，这使得金融资产 管理公司在短期内掌握了大量的金融资产。这些金融资产通过金融资产管理公司的 运行，使其走上良性循环的轨道，从不良资产变成具有流动性和营利性的资产，以 达到最大限度保全资产、减少损失的目的。第三，促进国有银行和国有企业的改革。 我国长期以来银企关系不清，国有企业存在产权高度集中、所有者缺位、治理结构失 衡及“内部人控制”等严重问题，国企效益普遍低下，不偿还或不按期偿还银行贷款， 我田金融资产管理公司的浊律地位 进一步加剧，不良资产的产生。因此，我国银行不良资产解决的着力点不在于立即恢 复公众对银行体系的信心，而在丁借助金融资产管理公司这个新股东的引入，推进固 企的改革j 重组，从而建立现代企业制度。我国银行业存在的巨额不良资产与国企的 过度负债及经营管理小善是同一问题的两个方面，所以银行不良资产的处置与国企 改革是相辅相成、密不可分的，现代企业制度和银行新机制的建立则有利丁防止新的 不良资产的产生。 从金融资产管理公司产生时的背景和历史使命看，金融资产管理公司在产生时 确立的法律地位是政策性金融机构。因为：首先，金融资产管理公司是在银行不良资 产高度集结，危及金融安全情况下的危机对策产物，是为了处置国有银行不良资产、 化解金融风险而成立的。其营运资金由国家财政核拨，亏损亦由国家财政弥补。其 次，金融资产管理公司享有特别的行政权力，如有权检查债务人的帐1 3 和制止其恶意 逃避债务的行为。同时也赋予了金融资产管理公司不同于一般市场主体的经济权力， 如可以使地方政府也成立此类行政机构来化解地方银行的不良贷款。最后，金融资 产管理公司不以盈利为目的，而足以“最大限度的保全资产、减少损失为主要经营 目标”，肩负着处置国有银行不良资产，化解金融风险，促进国有企业改革的重任。 囚此，从金融资产管理公司产生看，资产管理公司是个不以追求经济利益为目的 政策性金融机构。”1 然而将金融资产管理公司定位为政策性金融机构，却不利于它的 发展。首先，资产管理公一j 的治理机构和激励体制难以建立，势必影响资产管理公司 的正常运营。我们知道金融资产管理公司主要经营目标是收购、管理和处置围有银 行的不良资产，以最大限度保全资产、减少损失。金融资产管理公司的行为大多足民 事法律行为，其从事的小良资产的处置业务非常明显的属于竞争| 生企业领域的范 围。如将其界定为政策性金融机构，必然导致又走上政企不分、行政机构干预企业经 营的老路，这与我国政企分丌的改革目标也不相符。其次，客观上讲金融资产管理公 司是需要田家赋予其特别的法律地位，但一切的制度设计和思路都应该放在市场经 济的大环境来进行。政策性金融机构的地位也并不一定会带来高效率。把民事关系 一味地用行政的方式来解决，反而会使问题更复杂化和隐性化，与市场经济的本质不 符，枉法律上和实践l u 都难以行得通。再次，金融资产管理公司在实际运作中缺乏完 全的经营自主权，很人程度上听命于政府的指令。而在另一方面，金融资产管理公 司设立初期又被要求按照商业化方式管理和处置不良资产，这种政策性定位和商业 化运作必然决定了金融资产管理公司所承担的任务具有政策性和市场性的双罩| 峰 我国金触资产管理公刊清理结构问题研究 质。在七年的实践工作中，金融资产管理公司经常会陷入互相矛盾的境地。比如：一 方面要按市场化原则追求资产处置的最大化，另一方面又要考虑支持国企改革、安 置下岗职工等等社会负担。种种任务相互矛盾和冲突，令金融资产管理公司无法统 筹兼顾。 ( 二) 从我国金融赍产管理公司的转型方向看 “斗年生死两茫茫”，这旬诗曾绎被用来牛动地描述四家金融资产管理公司的员 工对未来公司及个人命运的迷茫心态。1 9 9 9 年，成立信达、华融、长城和东方四家 金融资产管理公司时，曾流行一种说法，四家金融资产管理公司将效仿美国的资产 重组公司的模式，即设定金融资产管理公司的存续期为1 0 年，在处置完l4 万亿元 人民币不良资产之后，四家金融资产管理公司将被关闭。虽然在2 0 0 0 年1 1 月颁稚 的金融资产管理公司条例( 以下简称条例) 里面并没有关于存续期的规定， 但“十年大限”却一直悬在阳家金融资产管理公司的心头上。2 0 0 4 年，财政部下发 的关于金融资产管理公司投资业务风险管理办法、会融资产管理公司委托代理 业务风险管理办法和金融资产管理公司商业化收购业务风险管理办法等文件 中的有关内容，为金融资产管理公司的商业化转型带来了契机。2 0 0 5 年1 2 月，财政 部对资产管理公司的转型明确表忐：在政镶件不良资产处置完结后，财政部将给四 大金融资产管理公司一个过渡期和相应的政策进行商业化转型。o 这就意味着，四家 资产管理公司的生存与否，在很大程度上，是掌握在各家资产管理公司的于中。而 从现在起到过渡期结束，各家资产管理公司在向商业化方向转变过程中的表现，则 决定了其命运前途。目前四家余融资产管理公司对这一转型有了一个较为清醒的认 识，并分别提出了自己的转型战略。华融资产管理公一j 提出，其中期目标是推进公 司制度创新，健全公司治理，推进业务多元发展，资产经营和资产管理业务、投资 银行业务、。金融服务类业务全面推进；长期目标是向有核心竞争力的、有中国特色 的投资银行方向发展。长城资产管理公司提出，投资银行是公刮改革与发展的方向， 投资银行业务是支撑公司向投行转型的基础。东方资产管理公司提出，力争在不太 。按照埘政部要求四太金融资产管理公d 要d2 c 0 6 年年底前完成总计14 万亿元的不理资产处置 _ 怍。而根据 锹监会4 月r 发布的统计数椐戡年2 0 0 6 年3 门末山l 家金融资产管理公，d 其娶计处置小良资产8 6 6 34 亿j c ， 仅占所订币良资产的6 0 6 牛完城r6 0 一年蔓完成4 吣比较而言，【j - q 象资产管理公f l 令年面临的雎力格外 巨大， 。据r 解对于卉金融瓷牟管理套r d 舶转型方案日前已有学者站来列金融资产管耻公r d 向投资制行转型的战 略提出丫建议 我国金融资产管理公司的治理结构 长的时间里，完成战略转型，把中国东方资产管理公司办成“以经营、管理和处置 不良资产为主业，兼具投资银行功能”的现代金融企业。信达资产管理公司确定的 转型目标是：进行专业化的不良资产处置，实施国际水准的资产管理，提供稳健的 多功能金融服务。哺1 因此从金融资产管理公司的转型方向来看：财政部上述3 个文件的下发，使金 融资产管理公司的转型有了政策支持，而且对于金融资产管理公司的法律地位予以 明确。这就意味着金融资产管理公司将逐渐通过在市场环境下的商业化运作，从政 策性处置不良资产的金融机构向真正意义上的公司转变。阳1 综上所述，金融资产管理公司是为解决我国国有商业银行的不良资产，经政策 性授权成立的国有独资的管理型综合金融机构，并将逐步向商业化转型，向真正意 义上的公司转变。但同时我们必须认识到：强调金融资产管理公司在市场经济的法 律关系中与其他民事主体处于平等的法律地位，不具有特殊的法律地位，并不是否认 金融资产管理公司和其他民事主体相比没有其特殊之处，它的组织机构等还具有自 身的些特点。这样的结论是建立在对金融资产管理公司复杂历史和对金融资产管 理公司的转型方向分析的基础之上的。综上，金融资产管理公司首先应受公司法 的约束，也应该按照公司法的规定完善公司治理结构。但同时完善金融资产管 理公司的治理结构还应该结合自身的特点，构建符合自身要求的公司治理结构。 二、我国金融资产管理公司的治理结构 ( 一) 公司治理结构的一般理论研究 1 、公司治理结构的涵义 公司治理结构概念最早出现在经济学文献中的时间是2 0 世纪8 0 年代中期。如 果从思想渊源上看，最早可以追溯到亚当斯密。随着股份公司的出现，所有权与 经营权的分离，公司治理结构在理论与实践上都有了很大的发展。公司治理结构 ( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) ，也被译为法人治理结构、企业治理机制等。n 叭这里的“结 构”应当理解为兼具“机构”、“体系”和“控制机制”的多重含义。1 公司治理结 构有多重定义和多重涵义，可以从公司治理结构的具体形式、公司治理制度的功能、 1 。中国东方资产管理总裁梅兴保3 月3 lf l 在资产推介会1 表示东方资产公司已经积极、有步骤地为转型创造j ， 条件，现在就只等有关部门一声令下，市刻转型。 謇国家审计署发布2 0 0 6 年1 号公告建议，研究改革资产管理公i 现行体制，使j “茂为独立的市场主体，走商业化 发展道路。 我国金融资产管理公司治理结构问题研究 公司治理的理论基础、公司治理的基本问题以及公司治理潜在的冲突等各方面进行 界定。1 1 9 8 5 年英国公司法将公司治理结构描述为由董事、股东和审计员三方构成 的制度。董事指导公司实现利润最大化：股东确保董事这样做：审计员则确保董事能 提供一个“真实而公平”的公司财务绩效状况。驯在美国，公司治理结构包含范畴 更大，包括公司中其他利益相关者。n 们绝大多数美国公司都把“公司的社会责任” 作为公司治理结构的一个核心特征。n 朝牛津大学管理学院院长阿林梅耶在市场 经济和过渡经济的治理机制中将公司治理结构定义为“公司赖以代表和服务于它 的投资者利益的- - 7 中组织安排。它包括从公司董事会到执行人员激励计划的一切东 西。公司治理的需求随市场经济中现代股份公司所有权与控制权相分离而产生”。n 刚 经济学家钱颖一认为，“公司治理”主要涉及三方面的内容：一是公司控制权的配置 和行使；二是对董事会、经理人员和职工的监控以及对他们工作绩效的评价：三是如 何设计和实施激励机制。n7 1 著名经济学家吴敬琏在现代公司与企业改革一书中 认为，所谓公司治理结构是指由所有者、董事会和高级执行人员及高级经理人员三 者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之i 白j 形成一定的制衡关系。我国 法学界也有学者对公司治理结构下定义，如梅慎实指出：“从法学角度言之，公司治 理的宗旨是重构现代公众公司的权力分配与行使关系，尤其是调整消极股东与作为 公司控制者的董事会之间的权力分配与行使关系。公司权力尤其是控制权制度安排 是公司治理的核心所在”。 本文认为：公司治理结构是一整套影响公司管理者及协调利益相关者的权、责、 利的制度系统。它既包括股东大会、董事会、经理层、监事会等机构的设立和运作， 又包括市场制度对公司的外部治理。即公司治理可分为内部治理和外部治理，两者 结合来促使资源的有效分配。内部治理决定企业内部决策过程和利益相关者参与企 业管理的方法，外部治理则是以外部市场来约束企业。公司治理结构中要解决的问 题是利益相关者的责、权、利配置，其中核心问题是对经营者的激励和约束。州 2 、公司治理的手段一内部治理和外部治理 ( 1 ) 公司内部治理手段 内部治理手段主要是指如何按照分权和制衡原则来管理公司，协调股东会、董 事会和监事会三者之白j 的关系。现代公司中必然会产生所有者和经营者之f 刚的利益 冲突和代理成本，本文认为不仅要在初始分配中把权力尽量配置到能产生最大效用 我国金融资产管理公司的治理结构 的人手中，而且要保证市场秩序，使交易顺利进行，以便通过交易可校正可能出现 的不正当权力配置，并降低交易成本。纠正不正当配置仅仅依靠法律的约束是不够 的，还必须合理分配人们的利益，以此来保证治理客体的实现。引 首先是股东大会。虽然股东大会的权力有缩小的趋势，但仍是公司的最高权力 机关，由它选举产生的董事、监事，决定公司的经营计划、投资计划。公司的一切 经营活动都不得与股东大会的决议相违背。股东大会是股东行使表决权，民主管理 公司的途径，即使股东大会的作用相对减弱，公司所承担的社会责任相对增加，股 东利益仍是经营者所应遵循的最终要求，而股东利益的体现在很大程度上取决于股 东大会的设置是否有效，所以股东大会是重要的治理手段。 其次是董事会。公司董事会在公司治理结构的整个体系中处于核，f l , 地位，是联 结所有权和经营权的纽带，董事会质量高低对公司治理结构有重要的影响。美国商 业周刊通过对5 0 家公司的调查所给出的衡量公司董事会质量的标准主要有：第 是董事会的独立性，表现为董事中外部董事的数量多少，他们在审计、提名和补偿 委员会中的比例，他们从公司中是否领取收入和领取多少，以及他们与公司的关系 等：二是对股东的责任感，表现为董事在公司中是否拥有股票及拥有多少，董事有没 有得到任何养老金：三是董事的质量，如董事不能同时担任三家以上公司的董事会成 员，董事会至少应有一名外部董事熟悉公司的主要业务等。心町 再次是监事会。监事会是公司治理结构的重要组成部分，其职能的充分发挥对 公司的正常运行起着很大的作用。我国公司监事会职能处于一种虚化的状态中，随 着董事会职权的扩大，股东大会的权力相对减弱，如果董事权力得不到制约，就必 然导致权力被滥用，因此有必要对其进行强化。 如上所述，虽然股东大会、董事会和监事会行使不同的职权，但他们的协调一 致是保证整个公司有效运行的基本条件。公司得以发展壮大，原因之一是合作利益 大于冲突成本，合作利益最大化意味着冲突成本最小化。但由于股东、董事、监事 经理和职工处于公司的不同位置，各自的目标函数不一样，虽然盈利对他们都有好 处，但不同主体具有不同的利益要求，因此，寻找各种利益的均衡点尤为重要。心门 ( 2 ) 公司外部治理手段 首先是资本市场。证券市场特别是股票市场的流动性对公司股权结构的分配具 有决定作用，进而影响整个公司治理结构。现代股份公司股东相当分散，个人持股 的比重并不大，而机构持股比重却越来越大，对公司经营的影响日渐显著。因为机 7 我国金融资产管理公司治理结构问题研究 构投资者持股的比重较大，又要向本公司的投资者负责，必然会关心投资对象的收 益回报率，不会出现有“免费搭车”的问题：而且机构投资者拥有大量的金融投资专 家、财务顾问，较一般的小股东更容易发现经营中的问题。如果大多数股东对公司 的经营业绩不满意，或对公司的前途失去信心，就会“用脚投票”，即卖掉所持有的 股票，通过使股票价格下跌来反映他们对公司现有经营策略的不满。心明股价下跌会 带来两方面的负面影响：一是使公司的筹资发生困难：二是某一公司股价持续下跌， 将面临被收购的危险。资本市场的这一功能将迫使经营者会为股东的利益最大化而 努力经营公司，并通过定期的信息披露，向投资者说明公司的合理运作状态。同时 应注意的是，“用脚投票”和“用手投票”是相互依赖、相互替代的。 其次是经理市场。经理市场作为一个要素市场，不仅为企业提供经理人才及其 能力的信号，而且更重要的是其可以协同企业建立一套能科学选择和评价经理的体 系，形成经理市场竞争机制。所有者拥有对经营者人选的决定权，可以聘用或解雇 经营者。这一手段的运用是通过一个充分完善的经理市场的竞争而实现的。一般而 言，面对竞争的压力，每个经理不得不十分重视自己的声誉。因为在决定是否聘用 某人为经理时，所有者主要了解的就是他过去的经营业绩，即声誉。经理对自己的 声誉越重视，作为激励约束的手段，解雇的风险将迫使经营者对自己的行为负责， 为了公司的利益而努力工作，从而保证委托代理的有效性。 最后是产品市场。从社会发展的角度看，企业存在的根本目的是满足社会的需 求和欲望。向社会提供产品和服务是一项竞争性的活动，企业必须做得比竞争对手 更有效，才能赢得顾客，在竞争中取胜。因此，企业在产品市场上的表现是衡量企 业经营者经营能力和努力程度的标志，充分竞争性的产品市场会自动约束企业经营 者，会迫使企业高级管理人员的经营行为与企业整体利益保持一致。 3 、国外公司治理模式 纵观世界各国公司治理的实践，有两种比较典型并以融资作为基础的公司治理模 式值得我们关注，即由银行( 内部治理手段) 起主要作用( 也称“用手投票”的内 部控制) 的德日模式和由证券市场( 外部治理手段) 起主要作用( 也称“用脚投票” 的外部控制) 的美英模式。 ( 1 ) 德f i 公司治理结构模式。以法国和德国为主要代表的欧洲国家采用大陆法 系，在制定公司法时主要体现大陆法系的准则，强调公司应平等地对待股东和雇员。 因此，这些国家侧重于公司内部治理，较少地依赖外部治理机制。德日公司治理模 我国命融资产管理公司的治理结构 式与英美公司治理模式有所不同，这不仪在于这种模式的治理结构和股权结构的不 同，而且在股东监控机制上也有不同。德日公司治理结构模式的特点：首先股权比 较集中，银行的作用较大。按德国公司法规定，拥有公司1 0 股权的股东有权在监事 会中获得一个席位。这样，当公司业绩不佳时，大股东可直接行使表魂权来校正公 司的决策，而不用在股票市场上“用脚投票”，这电是欧洲国家的证券市场大多不如 英美发达的原因之一。”其次敌意收购少见。再次实行双重管理制度。在欧洲国家 的股份公司中同时设立董事会和监事会。董事会作为公司的法人代表机构，专门从 事公司的经营决策工作，豁事会则专门从事对董事会成员的监督工作。监事会一般 与董事会处于平等地位，以便在董事会和监事会之间形成相互制衡机制，但德国是 例外。在德国，监事会的地位高于董事会。传统上，在欧洲国家的股份公司中独立 外部董事较少，董事会成员主要由公司的出资人、雇员代表及其他相关利益者出任。 不过近年来这种情况在欧洲有所改变，外部独立董事开始进人董事会。公司由相关 利益集团( 银行、股东、业务伙伴和员工) 控制，所有相关利益人的利益都能够体现。 最后普遍地实行雇员参与公司治理的制度。德国的法律规定，雇员可以进入公司监 事会，公司大多建立r 企业委员会制度，雇员通过参加企业委员会束参与公司治理。 所以，法人持股，特别是法人相互持殷是德日公司股权结构的基本特征，这一特征 尤其往日本公司中更为突出。但是这种公司治理模式易使公司内部交易形成腐败和 拉帮结派。政府对长期经济目标的追求，要求和企业保持长期合作关系，：心然要弱 化证券市场对企业的治理，使企q k 更关注长期的发展战略i 但同时企业控制权市场的 皱失可能产生严重的内部人控制问题，使得经理层和职员勾结起来基同损害股东的 利益。 ( 2 ) 英美公司估理结构模式。英美模式丰要是指按英美法系的基本要求订立公 司法的国家普遍实行的一种公司治理结构。英美模式有以下特征：首先，公司所有 权与控制权相分离，公司所有权与控制权较分散；外部投资者参与公司控制的积极 性不高，敌意收购现象较多，收购成本较高。机构持股者在股票市场上频繁地调整 其持有股票的结构，在客观上给公司造成了外部= i i 力。于是，经理人员为保住自己 的职位不得不努力工作，提高公司的绩效，使公司股票价格稳中有升。其次外部 董事在董事会中占比较高的比例。英美法系围家大多实行蕈事会和经理层分开运作 的制度。经理层负责公司的日常经营决策工作，而董事会负责重大问题的决策及监 督经理层。为了防止董事会与经理层之间的勾结，这些国家规定，在董事会中必须 我国金触资产管埋公司治理站构问题研究 有半数以上的外部独立董事，这些董事来自社会上的专家学省，通过独立董事的公 正监督，以确保股东的权益。再次英美国家一般不在股份公司中实行监事或监事会 制度。监事会职能由独立审计员和独立外部董事来承担。独立董事监督经理人员的 行为，同时还依靠社会机构，如股票交易委员会来监督绎理人员的行为。公司还聘 请独立审计员和独立的会计师，通过财务市计和经营管理来约束经理人员，从而构 成双重约束机制。最后股东外的其他相关利益人的利益难以体现。该模式强调“股 权至上”，公司的利益就是股东的利益，这种以股东权益为惟标准的看法是基丁物 的财产权。“。由此可见：英美模式中外部治理以市场为主，市场作为企业外部治理 的中心对市场结构提出了严格的要求，即经理市场、金融市场、产品市场应是有效 的，企、k 股权应是高度分散的，并且不存在制度上的障碍来阻l l 企业的收购兼并和 对经理层进行更换。其中，证券市场对企业的治理处于主导地位。选择英美治理结 构模式的内在要求是迅速建立一个有效的证券市场以保证高度分散的持股结构和对 企业控制权的积极竞争。 ( 3 ) 国外公司治理模式对我国的启示 公司治理模式的形成从根本上来说是根植于各围深远的经济历史文化和现实国 情的。我国是中华法系的奠基国家，其巾的法律理念和逻辑堇础与大陆法系更为趋 同。我国应该根据自身实际，积极吸收英美模式和德日模式中的优秀部分为我所用， 构建具有中国特色的治理模式。美国的上市公司治理模式因其股权极为分散，是以 证券市场功能为主导来实现治理月的的，因此美国政府与经济界根据这一特点发展 了独立董事监督制度，并建立相当完备的诸如信息披露之类的配套措施。这些经验 与手段完全可以在我们发展自己的证券市场时进行有效应_ h j 。德日模式困其外部证 券市场不发达，企业的融资来源大部分为银行贷款、投资与企业财团投资，使得股 权和控制权相对比较集中，在这一点上，我国的大部分公司与其具有共性，因此我 们应该去研究德同模式的特点和成功之处并利应的加以运用。” 从公司形式产生到现在，国内外学者、经济学家、法学家都对此研究乐此不疲， 归根结底是公司治理结构问题小容忽视。作为金融资产管理公司，同样不能例外。 研究公司治理结构的理论对实践中公司治理结构的运作具有指导作用并时划鞭策公 司应该注意合理配置公司治理结构中的权力，使其相互牵制，相互制约，达到效率 与效益的有机结合。正因如此，良好的公司治理结构能给公司带来经济效益，而与 此相反，会把公司的经济能力拖垮，甚军破产。当前金融资产管理公司正面| 台i 商业 我国金融资产管理公司的治理结构 化转型的关键时期，公司治理结构的畸形是其壮大发展的桎梏。因此，对金融资产 管理公司的公司治理结构的研究就更显意义重大。 4 、我国新公司法关于公司治理结构的完善 新公司法以分权制衡为着眼点，完善公司组织机构运行规则和治理规则， 其立法目标和价值取向重在建立现代公司运营、治理制度，增强公司自身活力。这 是公司法律制度优越及其生命力旺盛的关键所在。瞳刚我国新公司法关于公司治 理结构的完善表现在以下几个方面： ( 1 ) 完善了股东会会议的表决机制和召集制度。将提议召开临时股东会的比例 由四分之一的股东改为十分之一的股东。对股东会的表决方式予以灵活规定，既可 以按照出资比例行使表决权，也可以由公司章程规定表决方式。同时，规定有限责 任公司的全体股东在对议决事项全体一致的情况下，可以不用召开股东会，实行“会 签”制度。 ( 2 ) 健全董事会制度 突出了董事会的集体决策作用。新公司法删除了原公司法对董事长职权的规 定，将董事长定为公司法定代表人的规定，修改为公司法定代表人依照公司章程的 规定由董事长、执行董事或经理担任。并增加规定：董事会成员中可以有公司职工 代表；董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助 董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；董事 任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在 改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行 董事职务。这样修改，既可避免权利高度集中，又可调动董事会中每个成员的积极 性，有利于董事会集体作用的发挥。 细化了董事会会议制度。为此，新公司法增加了以下内容：一是规定了 召开临时董事会会议的原由，即代表1 1 0 以上表决权的股东、1 3 以上的董事或者 监事，可以提议召开董事会临时会议；二是规定了董事会决议的表决原则，即实行 一人一票；三是规定了监事列席董事会制度，即每次董事会会议应当于会议召开1 0 日前通知监事。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 新公司法对董事会会议制度的上述细化，使之更具有操作性，运作更加规范。 ( 3 ) 强化监事会作用 增设监事会主席。原公司法规定，董事会设董事长一人，监事会由其组 我国金融资产管理公_ 玎清理结构n 题研究 成人员中推选一名召集人，监事会的地位明显较低。为改变这种状况，提高监事会 的地位，新公司法规定，监事会设 席一人，由全体监事过半数选举产生，监 事会主席召集、主持