（民商法学专业论文）有限责任公司股东退出机制研究.pdf

中文摘要 摘要 创建有限责任公司这种投资方式在现代社会中被越来越多的人所接受，有限 责任公司因其规模小、投资少而受到投资者的青睐。但公司在运营过程中并非一 帆风顺，由于有限责任公司的股东往往直接参与公司的经营，公司中的控股股东 很容易操作公司的事务，如果控股股东作出对其他参股的中小股东不利的决定， 将使这些中小股东在公司中处于尴尬的地位。在这种情况下，某些股东可能会考 虑退出公司，寻找更好的投资方式，实现自身价值。 因此，设计好有限责任公司股东的退出机制，不仅可以解救处于困境的中小 股东，更可以使社会上的资金朝着良性的方向发展。由于有限责任公司股东退出 公司主要是通过股份的转让实现的( 本文所探讨的股东退出不包括公司解散等因 公司行为而引起的退出) ，因此，对股权性质进行界定是十分有必要的。笔者认为， 股权是股东对股份享有的所有权，但这种所有权并不是绝对的所有权，其行使不 能损害他方的利益。从这个角度出发，本文否认了所谓的“退股权 的存在，因 为“退股权”的行使必然损害公司作为法人的独立性，这种利己不利人的行为应当 予以禁止。本文将有限责任公司股东退出机制设计为两种方式，其一，普通转让， 即股权的转让是股东与他方以协议的方式实现的，包括股权的对内转让和对外转让： 其二，强制转让，指的是除通过协议转让的其他转让方式，包括异议股东股权回购、 因特定事实的发生而因其的股权转让( 包括因继承、夫妻财产分割、质押等引起的 股权转让) 以及因法院强制执行而引起的股权转让。本文对这几种转让方式结合公 司法的规定，并参考国外的立法与实践，进行了论述，在其中也发现了一些问题， 笔者也在试图寻找解决的方法，提出了几点不太成熟的意见。 笔者相信，道理是越辩越明的，个人的观点并不一定正确，不同的思维方式 会摩擦出火花。中国文化最兴盛时期出现了百家争鸣，优秀的思想会永世留存， 同样，在我们法学界也需要不同的声音，不断的怀疑，不断的论证，直到寻找到 适合我国国情的法律，创建符合我国国情的法律体系! 关键词：有限责任公司股东退出；股权转让；普通转让；强制转让 英文摘要 r e s e a r c ho nt h es y s t e mo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo ft h e l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y a b s t r a c t a sl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n yh a ss m a l ls c a l ea n dn e e d sl e s si n v e s t m e n t ，i tr e c e i v e s t h em u l t i t u d i n o u si n v e s t o r sf a v o r h o w e v e r , i ti sn o ta l w a y sp l a i ns a i l i n ga b o u tt h e b u s i n e s so ft h el i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n yw h i c h i s u s u a l l yd i r e c t l y u n d e rt h e p a r t i c i p a t i o no fs h a r e h o l d e r i f t h ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e rw h oe a s i l yc o n t r o lt h e b u s i n e s so ft h ec o m p a n ym a k ed e c i s i o n st h a ta r en o tc o n d u c i v et ot h es m a l ls h a r e h o l d e r , i tw i l ib r i n gt h es m a l is h a r e h o l d e rd i f f i c u l ts i t u a t i o n st h a ts o m es h a r e h o l d e rm a y b e c o n s i d e rt ow i t h d r a wf r o mt h ec o m p a n yi no r d e rt os e e kb e t t e rw a yo fi n v e s t m e n t s oap e r f e c ts y s t e mo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lw i l ln o to n l yr e s c u et h es m a l l s h a r e h o l d e rw h oa r ei n 仃o u b l eb u ta l s om a k et h ef u n d si ns o c i e t yi n t og o o dd i r e c t i o n i t i sn e c e s s a r yt od e f i n et h ef e a t u r e so fs h a r e h o l d e r sf i g h tb e c a u s et h em o s tp o p u l a r w i t h d r a w a lo fs h a r e h o l d e ri nl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n yi st h et r a n s f e ro fs h a r e s i nm y o p i n i o n ，t h e s h a r e h o l d e r s f i g h ti s t h eo w n e r s h i po fs h a r e h o l d e r h o w e v e r , t h i s o w n e r s h i pi sn o ta na b s o l u t eo n ew h i c hc a nn o td a m a g eo t h e r s f i g h t f r o mt h i s p e r s p e c t i v e ，i 锄n o ti nf a v o ro ft h e “w i t h d r a w a lf i g h t w h i c hw i l ld a m a g et h e i n d e p e n d e n c eo fl e g a lp e r s o n t h es y s t e mo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lw i l lb ed e s i g n e d a st w ow a y s ：o n ei st h eg e n e r a lt r a n s f e rt h a ti s i m p l e m e n t e dt h r o u g ht h ea g r e e m e n t b e t w e e nt h es h a r e h o l d e ra n do t h e rp e o p l e ，i n c l u d i n gt h ei n t e r n a lt r a n s f e ra n de x t e r n a l t r a n s f e r ；t h eo t h e ri st h ec o m p u l s o r yt r a n s f e rt h a tm e a n so t h e rw a y se x c e p tt h eg e n e r a l t r a n s f e r , i n c l u d i n gt h ea p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r si nt h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y 、t h e t r a n s f e ro ns p e c i f i cf a c t s ( a si n h e r i t a n c e 、d i v i s i o no f p r o p e r t yb e t w e e nh u s b a n da nw i f e 、 i m p a w n ) a n dt h et r a n s f e ro nt h ec o m p u l s o r yi m p l e m e n t i n go fc o u r t t h e s ew a y so f t r a n s f e ro fs h a r e sw i ub ed i s c u s s e dw i t h “p r cc o m p a n yl a w a n dl e g i s l a t i v ea b r o a d ib e l i e v et h et m t hw i l lb ec l e a r e rb yf i e r c ed i s c u s s i o n s ；d i f f e r e n tw a y so f t h i n k i n g w i l lb r i n gi n s p i r a t i o n t h e r ew e r eh u n d r e ds c h o o l so ft h o u g h tc o n t e n di nt h em o s t p r o s p e r o u st i m eo fc h i n e s ec u l t u r e i nt h el a we x p e r t s ，t h e r ea l s on e e dd i f f e r e n t o p i n i o n s 、c o n s t a n t l ys u s p i c i o na n da r g u m e n t a t i o nt oh e l pe s t a b l i s ht h es y s t e mo fl a w t h a ta d a p tt oo u r sn a t i o n a lc o n d i t i o n s k e yw o r d s ：l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ：t h es y s t e mo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a l ； t h e g e n e r a lt r a n s f e r ：t h ec o m p u l s o r yt r a n s f e r 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文：直腿童鱼公蜀篮丕逞出扭剑硒究：。除论文中已经注 明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确 方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或 未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名i r z t 谚年参, 9 1 、一日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密西( 请在以上方框内打“4 ”) 论文作者签名：j 积、 导师签名： 日期：山o ：5 年弓月l - 日 有限责任公司股东退出机制研究 引言 公司在现代社会中呈现出旺盛的生命力，是市场经济的重要主体。作为一种 获取财富的手段，公司为社会的发展做出了巨大的贡献，尤其是有限责任公司这 种兼容资合与人合性质的企业组织形式，为人们提供了更为方便的投资方式。当 数人有共同联合开办公司的意愿时，一般来说，首先想到的就是有限责任公司这 种形式，尤其是新公司法颁布以来，有限责任公司的准入门槛降低，由原来的最 低注册资本1 0 万元到现在的3 万元，而且还可分期缴纳，这对那些有投资意向但 却囊中羞涩的人来说，是一个绝好的机会。有限责任公司成立后，在其具体的经 营管理中会面临一系列的问题，由于出资而成为股东的人，难免会遇到一些难以 预料的情况，而不得不退出公司，他们是否能够退出公司，能以何种方式退出公 司，这不仅关系到股东的切身利益，更关系到公司的稳定与发展，甚至影响到债 权人的利益。为了尊重股东的个人意志，保护股东的合法利益，特别是中小股东 的合法利益，有必要对有限责任公司股东退出的方式进行探讨。 第1 章股东退出的理论基础 1 1 有限责任公司概述 第1 章股东退出的理论基础 1 1 1 有限责任公司的产生 “有限责任公司并不是自然产生的而是德国立法者创设的”，【l 】1 8 8 4 年德国 商法通则修正案调整了自1 8 7 1 年股份有限责任公司准则设立以来的宽松规定， 使得股份有限责任公司不再适用于小企业，面对小规模投资者对有限责任的要求 产生了兼具股份有限责任公司资合性与合伙企业人合性的新的公司形式有限 责任公司。1 8 9 2 年4 月2 0 日通过的德国有限责任公司法是有限责任公司的最早立 法，它是由德国在综合选择各公司的特殊性质，尤其是吸收股份公司制度的优点 而创立的新型公司组织形式。【2 】此后，法国于1 9 1 9 年、旦本于1 9 3 8 年也分别制定 了有限公司法。在英美国家，虽无有限公司的名称，但是英国的私公司和美国的 封闭式公司则事实上相当于大陆法系德、法、日等国所谓有限责任公司。【3 】二战以 后，有限公司得到迅速发展，迄今已为世界大多数国家的民商立法所确认。 1 1 2 有限责任公司的特点 按照公司信用基础的不同，公司可以分为人合公司、资合公司与两合公司。 入合公司是指以股东个人条件作为信用基础而组成的公司。这种公司对外进行经 济活动时，依据的主要不是公司本身的资本或资产状况如何，而是股东个人的信 用状况。无限公司为典型的人合公司。资合公司是指以公司资本和资产条件作为 其信用基础的公司。这种公司对外进行经济活动时，依靠的不是股东个人的信用 情况如何，而是公司本身资本和资产是否雄厚。股份有限责任公司是典型的资合 公司。两合公司是指信用基础兼具个人作用及公司资本和资产信用的公司，公司 既有入合性质又有资合性质。两合，其意即指人合和资合。 有限责任公司的特点即为人合兼资合。其中，人合性是指，“在有限责任公司 的成员之间，存在着某种个人关系，这种关系很像合伙成员之间的那种相互关系。 i t 【德】马斯莱塞而，吕迪格法伊尔德国资合公司法【m 】高旭军等译北京：法律出版社2 0 0 5 年版，第8 页， 1 2 1 马骏驹，林晓镍有限责任公司股东的法律救济【j 】河南师范大学学报2 0 0 1 年第4 期。 p 】江平主编公司法教程l - m 北京：法律出版社，1 9 8 7 年6 月第l 版，第1 0 2 页 有限责任公司股东退出机制研究 州表现在法律规则上，人合性具有以下特点：第一，股东人数的最高限额。在各国 公司法中，对其他种类的公司，只规定股东的最低人数。而无最高人数限制，但 对有限责任公司，大多规定了最高人数的限制。如韩国公司法第2 6 条规定，股东 的人数不得超过5 0 人。法国商事公司法第3 6 条规定，有限责任公司股东不 得超过5 0 人。我国公司法第2 4 条规定，有限责任公司由5 0 个以下股东出资 设立。有些国家公司法虽未规定有限责任公司的上限人数，如德国、奥地利、意大 利等国，但在实践中，这些国家有限责任公司的股东人数仍然是有限的。第二， 禁止公开募集。公开募集是指面向社会公众和不特定的任何人募集资本。公开募 集是开放性的股份有限公司特有的权利，而有限公司不得公开募集资本。第三， 股权转让限制。各国普遍限制股东向公司以外的人转让股权。如德国有限责任 公司法第1 7 条规定，只有在经公司承认时，才可以让与部分出资额。并且，此 项承认需采取书面形式。第四，股东之间关系更多靠内部契约进行约束，组织机 构的设置往往根据公司章程来选择是否设立及如何设立，在管理上与合伙比较相 似。其机构设置相对灵活，可不设董事会或监事会，而仅设董事或监事，甚至在 有的立法中股东会也不是必设机构。【5 j 第五，在有限责任公司中，所有权与经营权 并未完全分离，因为有限公司的股东较少，很多时候直接参与经营管理，成为事 实上的董事会，- 形成所有者与经营者的统一。股东既管理着公司又承担着投资的 风险，资本与劳动结合较为紧密。这固然使公司丧失了专业化的优势，但却是每 一位股东更有可能本着既有利于公司又有利于自己的方式行事。 有限公司的法律特征是资合公司，不出资不可能成为合法股东。本质特征是 人合公司，股东之间的信赖是公司存在的基础，这也是有限公司区别于股份公司 的重要法理基础。甚至有学者指出“现代的有限责任公司、尤其是家族性或较小 规模的有限公司，也兼有人合甚至完全属于人合的性质。 1 6 1 因此，控股和参股是 有限责任公司股东投资于公司必须面临的选择。参股即意味着成为小股东。资本 多数决原则同样意味着有限公司的小股东不可避免地将遭受权益侵害的可能。更 为重要的是，在自身利益遇到侵害时，有限公司小股东甚至可能无法选择自由退 1 4 1 【德】罗伯特霍恩著，楚建译德国民商法导论p 咽北京：中国大百科全书出版社，1 9 9 6 年版，第7 5 页 【5 】叶林，段威论有限责任公司的性质立法趋势【j 】现代法学2 0 0 5 年第1 期 6 1 史际春，温烨，邓峰著企业和公司法d 川北京：中国人民大学出版社，2 0 0 1 年版，第1 7 1 页 第1 章股东退出的理论基础 出。因此，在诚信社会、个人信誉、企业伦理建设仍处在初级阶段的特定时期， 参股有限公司时设计好退出机制，已经成为投资者高度重视的维权措施。 1 2 股权性质的认定 学界关于股权性质的认定并未形成统一的意见，代表学说主要有物权说、债 权说、社员权说和股东地位说等等，这些学说似乎都各有道理，但又似乎都有不 足。而对于股权性质的认定关系到股东行使股权时的方式和地位，从而也影响到 股东退出公司的方式，因此，对股权性质进行认定是非常必要的。 1 2 1 关于股权性质的各种学说及评析 ( 1 ) 债权说 该学说认为，股权的实质是民法中的债权。从公司取得法人资格时起，公司 实质上就成了财产所有权的主体，股东认缴出资并持有股份，是为了获得股利分 配。随着现代公司的发展，股东对公司的权利不断弱化，董事和经理的权利不断 增强，股东与公司之间的关系已经退化为单纯的债权债务关系，这是股东所有权 向债权的转化。因此，股权是以请求股利分配为目的的附条件的债权，股东与公 司的关系属于债权人与债务人之间的关系，股票即是债权债务关系的凭证。【7 j 债权说注意到了股权某些方面的请求权特征，但混淆了其与股权的本质区别。 首先，债权是纯粹的财产权，基于当事人的约定或法律规定而产生，反映财产的 流转关系；而股权是基于投资行为而产生，除财产权外，还包括十分重要的管理 权，反映财产的支配与归属关系。认为股权即债权，忽视了股东对公司经营管理 的参与和制约作用，也难以界定股东的直接投资行为和债权人认购公司债券行为 的本质区别。其次，债权有时效限制，因债的清偿而消失，而股权具有永续性和 本源性的特征，不因分红而消失，只在公司解散时才绝对消失。因此，股权虽然 含有请求权的内容，但不能据此认定股权即是债权。再次，债的关系有双务、等 价有偿之特点；而股东一旦履行出资义务，则只有权利而无义务，且股东所获股 息红利与出资不要求对等。我们知道债权是请求权，但是我们不能反过来说所有 请求权都是债权。基于物权同样可以发生财产返还请求权、排除妨害请求权、妨 【7 】赵旭东公司法学嗍北京：高等教育出版社，2 0 0 3 年版第2 8 4 页 有限责任公司股东退出机制研究 害预防请求权等。因此我们不能因为股权包含请求权的内容就认为股权是债权。 而且，请求权仅为债权权能( 给付请求权能、给付受领权能保护请求权能) 之一 种。股权除了股息分派请求权剩余财产分配请求权外，尚有非请求权性质的权利 如股东会议出席权、表决权、委托投票权、公司账册和股东会议记录查阅权等【8 1 。 ( 2 ) 所有权说 该学说认为，股权的性质属于物权中的所有权，是股东对其投入公司的财产 享有的支配权。该学说又进一步分为两种观点：( 1 ) 双重所有权说；( 2 ) 股东共有权 说。双重所有权说认为在公司中存在两个所有权，即股东享有所有权，公司法人 也享有所有权。公司法人所有权并不是对股东所有权的否定，只是使股东所有权 表现为收益权及处分权，股东认缴出资、持有股份并非丧失所有权，而是为了更 好地行使和实现所有权。股东共有权说认为，股权的所有权性质可进一步定性为 财产所有权中的按份共有，各股东按照自己的份额对公司财产享有所有权。【9 】 该所有权说是我国学者在经济体制改革背景下，基于股权与法人财产权关系 的研究提出的，这种所有权说是有缺陷的。首先，大陆法的所有权是典型的物权， 是一种无限制的全面的、排他的对物进行支配的权利，根据这种权利一切他人都 不得对此物施加影响。【1 0 】而事实上，股东对公司财产的支配只能通过公司才能实 现，股东个人并不能直接支配和处分公司财产，这与所有权的物权特征不同，也 违反了民法中的“一物一权”原则。其次，认为公司财产属于全体股东共有，否 认了法人的财产所有权和法人的独立人格，这与股东与公司财产分离、人格独立 的现状不符，难以理清股东与公司之间的权责关系，有违公司作为法人的制度构 造，与法人制度的发展潮流相悖。 笔者对这种将股权定义为“对公司财产的所有权”的学说持保留意见，但笔 者认为股权是一种所有权，并非简单意义上的对“出资财产”或“公司财产 的 所有权，这一点将在后文论述。 ( 3 ) 社员权说【n 1 【8 】李庆。股权刍议明。经济师。2 0 0 4 年第4 期，第1 2 7 1 2 8 页 【9 】赵旭东公司法学口咽北京：高等教育出版社，2 0 0 3 ，第2 8 3 页 【1 0 l 【德】卡尔拉伦茨德国民法通论【l 咽王晓晔等译北京：法律出版社，2 0 0 3 ，第2 8 4 页 【i l 】刘俊海股份有限公司股东权的保护嗍北京：法律出版社，2 0 0 4 年版 第1 章股东退出的理论基础 该观点认为股东作为公司成员，对社团法人享有一种独特的民事权利，即社 员权。其强调是一种特殊的社员权和社团的盈利性，且依赖社团法人稳定性，认 为以社员实现股利、分红、剩余财产分配、表决等长期投资行为为目的，忽视了 我国社员权非营利性法律环境、股权作为一种财产权流通的必要性和为获取资本 利得而频繁交易的现实性，不能全面表现出股权特征。 最早提出股权是社员权观点的是德国学者雷纳德，他在1 8 7 5 年提出股份有 限公司是以股东为社员的社员法人，股东权就是股东认缴公司资本的一部分而取 得的相当于此份额的社员权。该说目前为大陆法系股权性质的通说。但是，对于 此说中的社员权的定义学界却有不同的观点。张俊浩认为，社员权是团体成员依 其在团体中的地位产生的对于团体的权利。而其本质是一种接近于权利的权限【1 2 1 。 黄右昌和郑玉波认为社员权是一种既非单纯之财产权，又非单纯之非财产权的特 殊性权利，这实际上与新型民事权利说没有任何区别【l 引。拉伦茨认为，社员的权 利( 社员权) 是由于他对社团的隶属关系而产生的权利。这种权利是由于社员的 资格而生的权利【1 4 】。史尚宽认为，社员权是社员对法人的权利义务的集合【1 5 】。李 宣琛认为社员权是“一种法律上之地位 p 6 。胡长清、王伯琦、董世芳则认为社 员权是一种身份权【”】。王泽鉴认为，社员权是因社员资格而发生，兼括一定权利 或义务的地位。而通说认为社员权系指社员对于社团所有权利义务的总称，因其 系以社员的资格为基础，故具有身份权的性质，但社员得基于自益权，受领或享 受财产利益，故亦具有财产权的性质，故可解为系兼具身份权及财产权性质之特 殊权利【1 3 1 。1 8 9 3 年德国学者瑞格斯博格将股权分为共益权和自益权，认为共益权 是为实现全体利益所赋予社员的权利，自益权则是为满足个人利益所赋予社员的 权利，两者因性质上的差异而不能构成“单一的权利，这就是权义集体说。这种 学说实际上将股权视为多种权利义务的结合体，将股权作为一种法律制度安排。 ( 4 ) 股东地位说 【12 】张俊浩主编民法学原理【m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 年版，第6 9 页、3 8 8 页 郑玉波民法总则【1 川北京：中国政法大学出版社，2 0 0 3 年版，第2 2 9 页 【1 4 】卡尔拉伦茨德国民法通论【l 咽j 匕京：法律出版社，2 0 0 3 年版，第2 2 2 2 2 3 页 史尚宽民法总论【m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 年版，第2 5 2 页 0 6 李宜琛民法总则嗍台湾：正中书局，1 9 7 7 年版，第1 4 8 页 【7 】胡长清中国民法总论嗍北京：中国政法大学，1 9 9 7 年版，第1 4 5 页 【1 3 】梅慎实现代公司法人治理机构规范运作论m 北京：中国法制出版社，2 0 0 1 年版，第1 8 8 页 有限责任公司股东退出机制研究 该说主张股份系股东之地位，而非股东之权利【1 9 】。认为股权是股东因拥有股 份或出资而在公司取得的成为各种权利基础的法律地位，以此法律地位为基础所 确认的权利( 股东的具体权利) 是股权的内容。其中自益权是股东基于社员之地 位所应当享有的权利义务，即主张股权是股东在公司取得的成为各种权利基础的 法律地位，而共益权不在此列。此观点认为股份为不同股东权利基础的地位，股 东地位不同，从而其自益权亦有差别，如优先股与普通股。这是其他观点所未注 意之处。然而该说法又认为共益权为股东应有之权限，非股东权之内容。由此， 不同地位的股东之间便无整体性、共同性的权利可言，故此说否认股权是一种权 利。 1 2 2 股权性质的界定 股权亦称股东权，有狭义与广义两种解释。“狭义的股权是指股东向公司出资 而享有的权利，广义的股权则是指股东权利和义务的总称。 【2 0 】一般来说，我们所 说的“股权 都是狭义上的概念，本文所指的“股权 也是狭义上的解释。股权 必须与公司财产权区分，股东出资建立公司后，股东的出资就转化为公司的财产， 而股东不再对出资享有所有权，但股东基于出资将取得股份。基于对股份的“占 有 ，股东可以“使用”股份，这体现在股权的行使，即对公司重大事项作出决议 等方面：也可以“处分”股份，即对股份进行转让、质押等；还可以基于股份而 享有“收益股息。由此我们可以得出结论，股东对股份是具有支配性的， 股东对股份享有的权利是一种所有权。从笔者的理解来看，股权就是股东对股份 的所有权，股东虽然丧失了对出资的所有权，但获得了对股份的所有权，即股权。 笔者认为，股权的行使也不是绝对的，而是相对受限的，这就体现在对股份 的处分上，即退股权的行使。为什么要否认退股权? 股东行使这项权利势必影响 到公司的利益，因此，它的行使要受到限制。股东不能以牺牲他人( 公司) 的利 益来保全自己的利益，从这个角度讲，如果股东行使退股权实质构成了对公司的 侵权。之所以出现这种状况，源于股权与公司财产权的密不可分性，二者是相互 依存的，没有公司财产权，就没有股权，同时也不可能存在没有股权的公司。关 李庆股权刍议川经济师2 0 0 4 年第4 期，第1 2 7 1 2 8 页 嗍石少侠公司法嗍长春：吉林人民出版社，1 9 9 6 年第1 版，第1 9 3 页。 第1 章股东退出的理论基础 于“退股权”的问题将在本文第4 章详细论述。 1 3 各种相关利益的平衡 公司成立后，公司、股东、债权人这三者成为最直接的利益相关者，如何平 衡这三者的权益冲突，是公司法必须要考虑的问题，只有尽最大可能平衡这三者 的权益，才能促进公司的健康发展，积累更多社会财富。同样，在股东退出这个 问题上，我们更应当考虑到这三者利益的平衡，不能只顾及股东的利益，更要考 虑到公司作为个独立法人应具有的权利，以及债权人应得的利益。 1 3 1 公司利益与股东利益的平衡 从有限责任公司利益与股东利益的平衡的角度出发，我们要认识到资本多数 决原则的合理价值，同时我们还要考虑到我国公司法贯彻传统的大陆法系中严格 的法定资本制以巩固公司的独立地位和信用的必要性，由此而接受并维护股东不 得撤回其投资的固有规则。 但是，我们又不能忽视现实中的小股东面对大股东的骄横跋扈的专权行为没 有任何的救济手段可用，当大股东在公司中滥权时，小股东无法维权，有时甚至 无法转让其出资，不能申请公司解散，更不能撤回投资。股东向有限公司投资就 意味着步入了有进无出的单行线，在这种情况下，法律留给小股东的选择或许只 有三种途径：一是自行否决其股东的地位和尊严，俯首向大股东称臣；二是忍气 吞声，任由大股东欺压而长期处于无奈和无力反抗的境况；三是胆大者采取私力 救济的方式，抢公司印章、财产，甚至武力相向。【2 1 1 为了维护公司法人的独立性， 小股东不能随意的撤回其投资，这使小股东处于一个尴尬的境地，其不能得到应 得的利益，而且还受到大股东的欺压，很显然，这对小股东是不公平的，公司法 必须为小股东建立相应的退出机制。 1 3 2 债权人利益与股东利益的平衡 有限责任公司股东退出公司的传统方式有两种，一是股权转让，二是公司减 资，股权转让只是股东发生变化，公司的财产并没有发生变化，这种情况下的股 【2 1 1 甘培忠论有限责任公司股东的退股权 j 学术探索，2 0 0 2 年第5 期 有限责任公司股东退出机制研究 东退出对债权人的利益几乎没有影响。【2 2 】而公司减资则意味着公司的注册资本将 减少( 我国实行法定资本制，减资即减少公司注册资本) ，而股东将先于债权入获 得公司的财产，这意味着公司债权人利益的财产保障基础将被削弱，从而增大了 债权人利益实现的风险。 我国公司法奉行资本不变原则与资本维持原则，公司法严格地限制公司的减 资，规定公司减资不仅需要符合严格的法定减资程序，同时减资后的公司资本亦 不得低于法定最低资本。而且公司减资必须进行公告，通知债权人并征得其同意， 债权人不同意的可要求公司清偿债务或提供相应的担保，否则公司不得随意进行 减资。因此就实践中的实际情况而言，公司减资对于公司、退股股东与公司债权 人，风险、成本都太高，实践中采取这种方式的并不多。1 2 3 】 公司的成立离不开中小股东的贡献，不能因为他们的出资份额少，就忽视他 们的利益，几乎每个公司都会有出资比例少的中小股东，因此，设计好完善的股 东退出机制是非常重要的，公司法的异议股东股权回购制度的设立为中小股东 带来了福音，关于此项制度将在后文论述。 1 4 股东退出的现实要求 现代公司作为资本企业的一个重要特征便是资本流通原则。资本自由流通是 资本企业的生命线，不允许资本自由流通就等于扼杀了资本企业的生命。投资自 由是市场经济的本质要求和前提条件，而“投资自由不仅包含投资者享有是否出 资成为股东的自由，而且也包含投资者有转让其股份的自由。虽然这种自由转让 的程度在上市的股份公司、不上市的股份公司、有限公司、独资公司及职工持股 的股份合作制企业内不尽相同 。【2 4 】因此，对于投资者来说，建立完善的投资机 制是必要的，但同时，更应当为这些投资者们建立健全的退出机制，这样才能优 化社会资源的配置，创造更多的社会财富。 股东退出是股东退出公司的简称，不同学者对股东退出有不同的理解。有学 者认为：“有限责任公司股东可以通过转股、退股两种方式退出公司。此外，在公 【2 2 】这是仅从公司还债能力角度考虑到对债权人并无影响，但是由于股东发生变化以及有限公司的人合性，债权 人可能会对现任股东产生不信任，从而认为自身利益将受到损害， 【2 3 】吴晓阳有限责任公司的股东困境及其法律救济【j 】上海金融，2 0 0 4 年第8 期 聊1 王晓莺浅析有限责任公司股权转让啪中国民商法实务论坛论文集2 0 0 5 年 第1 章股东退出的理论基础 司被依法解散的情形下，公司股东亦可在依法履行相关清算程序后得以分配公司 财产，因而股东同样可以获得实际上退出公司的法律效果。 1 2 5 】也有人认为：“退 公司即退出公司，是指在公司存续期间，股东基于特定的事由，收回其所持股权 的价值，从而绝对丧失其公司股东地位的制度。”【2 6 】本文所指的股东退出机制是指 在公司存续期间，股东放弃其对股份的所有，丧失其股东地位的相关制度。但本 文不包括公司解散等因公司不复存在的事由而导致的股东退出。 1 4 1 有限责任公司的人合性与股东退出机制 在股份有限公司中，股权的转让只要不违反法律的规定，自由转让基本是可 以实现的。对于股份有限公司来说，允许股东自由转让股份，对于希望加入股东 队伍的潜在的投资者来说，可以保障他们随时进入具有投资价值的公司，更好的 实现社会资源的配置和合理利用。 有限责任公司的人合性要求公司的成立和存续应当以股东之间的信任关系为 基础，当股东之间的合作基础消失了，必然会影响到公司的发展和股东的个人利 益，此时，允许股东退出是非常有必要的。尤其是在股权比例差别较大的有限公 司中，中小股东往往处于被动的局面，如果不允许其退出，不仅会导致公司内部 资源浪费，而且还会使得中小股东的地位更为被动，甚至会给大股东剥夺中小股 东的基本人权的机会。 1 4 2 有限责任公司的封闭性与股东退出机制 有限责任公司和股份公司不一样，股份公司具有开放性，公司股票可以在市 场上进行自由流通。股份公司股东可以随时通过股票交易市场将股份转让给他人， 比较容易退出。而有限责任公司则不同，有一定的封闭性。为了保护投资者的利 益，提高投资者的投资热情，有必要建立股东退出机制。 有限责任公司的人合性决定了有限公司的封闭性，有学者称之为“非开放性 。 口7 】在英美法中，英国的有限公司被称为“私公司”( p f i v a t ec o m p a n y ) ，美国的有限 公司被称为“封闭公司 或“闭锁公司”( c l o s ec o r p o r a t i o n s ) 【2 8 】。有限公司的封闭 瞄】h t t t p ：w w w b o r o n g l a w y e r c o m k w 4 a s p ? i d = 1 3 ，2 0 0 6 年l o 月2 1 日 闭h t t p ：t i m e s l a w 3 6 3 n e t n c w _ _ p a g e _ 4 8 1 h t m 。2 0 0 6 年1 2 月5 日 跚王保树主编，于敏译日本公司法现代化的发展动向【m 】北京：社会科学文献出版社，2 0 0 4 年版，第9 5 页 唧】赵万一，吴民许论有限公司出资转让的条件川法学论坛第1 9 卷第5 期 有限责任公司股东退出机制研究 性是指限制股东的数量，公司被禁止通过向公众发行股票来筹集资金，股东转让 出资受到来自法律或章程的程序性或实体性限制，股东的出资缺乏流通性等。这 种封闭性有利于保持有限责任公司股东的稳定，避免股东之间因不了解而产生不 信任，同时，避免股东不了解的人加入公司，而营造一种有利于维护有限责任公 司入合性的气氛。然而，这样的法律制度也给有限责任公司的股东造成了一定的 困扰，因为股东之间可能由于公司的利益分配等其他事宜，而反目成仇，所以关 系密切的股东关系有可能不会长期维持。有一位美国学者对此一针见血地指出： “封闭公司像是培植细菌的器皿，极易滋生出形形色色的仇恨、贪婪和奸诈。”【2 9 】 而当有限责任公司的股东之间反目后，通常的表现为：一方股东、董事滥用权力， 侵害其他股东或公司的合法权益；控股股东对公司管理或财产处分明显不当，压 制其他股东对公司管理的参与和利益分配。这样，在股东会或董事会中就会形成 两种利益团体或三种利益团体，他们不同的利益决定了在公司股东会或董事会上， 各自发表意见不同，进而影响公司正常决策的作出，影响公司的发展。而中小股 东在这样的公司中，他们不可能占据管理层的位置，他们的分红的利益也由于公 司无法正常运作而无法得到满足。因此，他们会决定退出该公司，将其全部出资 转让，但在现实中其转让并非总是可以成功，比如，没有合适的受让人或双方就 价格达不成一致意见。如果局外人知道公司僵局的情况就根本不会购买这个公司 的股权。所以，转让不可能达成。此时中小股东在公司中“形同坐牢”，眼睁睁受 个别股东的拖累无法从僵局中脱身。这种有限责任责任公司股东所面临的问题， 在英美国家公司法中被称为“股东压制”，其英文为“o p p r e s s i o no f s h a r e h o l d e r s ”， 通常认为股东压制行为是指控股股东利用其在公司中的控制地位，排挤非控股股 东，使非控股股东不能参与公司经营和获得应有的投资回报。【3 0 】有限责任公司的 这种封闭性所带来的问题，使得股东退出机制的建立显得尤为重要。 1 4 3 契约自由原则与股东退出机制 契约自由原则表现为尊重当事人对自己财产和行为的支配权，尊重当事人的 真实意思。有学者认为，在公司事务中，股东设立公司、经营公司过程中所产生 【2 9 】朱伟一公司法判例解析【m 】北京：中国法制出版社，2 0 0 0 年版，第2 2 3 页 【3 0 1 参见尚晨光有限责任公司股东压制问题研究p 咽中国政法大学2 0 0 5 年度博士论文，来源于中国期刊网 第1 章股东退出的理论基础 的权利和义务，也应当是基于当事人的契约行为而产生的，一旦公司的设立和存 续违反了股东设立公司当初之目的和意旨，则股东有权要求退出合作协议，退出 公司事业经营。但我们必须认识到一点，根据契约建立公司与其他契约行为不尽 相同，公司是具有法人人格的实体，维护其人格的完整性同样是必要的，这也就 决定了契约当事人不能任意地退出合作协议，因为契约当事人的出资已经转化为 公司法人的财产，如果要求返还出资，岂不是相当于从别人的口袋里要钱? 而事 实上，如果得不到他人的许可，也是不可能实现的，除非明抢暗偷，那就成为名 副其实的犯罪了。这一点，可以用来解释不能赋予股东“退股权 的原因。 因此，不能以契约自由原则为由滥设股东的退出机制，股东退出机制的设立 不能只以股东的自由意志为基本出发点，还要兼顾其他相关民事主体的利益。 1 4 。4 资本多数决原则和股东退出机制 “资本多数决原则 是对“全体一致同意原则”的一种替代。1 9 世纪前，各 国( 地区) 对于公司重大事件的变化均采用“全体同意规则 ，即凡系有关公司合 并、分立、收购、章程的修改以及全体或重要资产的出售等重大变化，均须经全 体股东一致同意方能行动。然而随着工业革命的爆发，公司结构等也随之发生重 大变化，股东人数与日俱增，使得“全体一致同意原则 在实践中难以执行，因 此，为使公司能灵活地经营决策，为多数股东谋求最大的利益，“全体一致同意规 则”逐渐为“资本多数决原则 所取代。“资本多数决 是公司决策的基本规则， 根据资本多数决原则，股东会依持有多数股份的股东的意志作出决议，法律将持 有多数股份股东的意思视为公司的意思，并且多数股东的意思对少数股东的意思 产生拘束力。【3 l j 我国公司法将资本多数决作为一个基本原则，并且明确规定，公司股东的表 决权依照股权的多少进行分配。资本多数决弥补了“全体一致同意原则”过于僵 化的缺陷，提高了公司的经营效率，确立了公司的资本民主，但是如果运用不当， 可能会导致公司大股东滥用表决权，侵害中小股东的合法权益。因此，严格遵守 资本多数决原则，有可能会严重损害中小股东的个人意志和财产权利。为了避免 中小股东受到大股东的压迫，应当允许公司股东退出。 口1 1 廉峰，程益群加入w t o 与我国公司法的完善田桂海论丛2 0 0 4 年4 月第1 8 卷 有限责任公司股东退出机制研究 1 5 股东退出对有关利益主体的影响 1 5 1 股东退出对公司的影响 由于有限责任公司的人合性和封闭性，股东退出将对公司产生重大影响。首 先，公司的股权结构可能会发生变化，如果股东选择股权转让的方式退出公司， 受让方是另一股东，这将直接导致股权结构的变化。尤其当该公司只有两名股东， 其中一名股东将自己的股权转让给另一名股东，那么该公司将称为一人公司，这 在新公司法实施后是合法存在的公司形式，但在新公司法颁布之前，这种转让行 为可能会导致公司的解散。其次，公司的经营管理也将发生变化，由于有限公司 的所有权与经营权并未完全分离，因此当股东退出公司后，有可能使公司的经营 管理层发生变化，影响公司的效益。再次，如果使用公司回购的方式退出，则公 司需要向退出股东支付一定的资金，这将可能导致公司资金周转困难，甚至使公 司从此一蹶不振。 1 5 2 股东退出对其他股东的影响 股东退出对其他股东也具有一定的影响。从法律上讲，某一股东单方面退出 是该股东对合作协议的一种变更或解除。股东单方面变更或解除合作经营协议， 打破了其他股东的合作预期和合作安排，往往会给其他股东带来一定的不便和损 害，这些损害包括现有财产损害和预期利益损失。 1 5 3 股东退出对公司债权人的影响 公司资本的变化将直接影响债权人的利益，对于有限责任公司来说，股东退 出不仅可能会改变公司的资本，也可能会使债权人对公司的信任度降低。首先， 在采用公司回购的方式退出时，公司注册资金将会减少，债务偿还能力将会下降， 有可能会损害到债权人的利益。在这种情况下，股东退出需要经过严格的减资程 序，并且必须得到债权人的同意。其次，债权人可能是基于对公司股东的信任而 与该公司合作，当该公司股东的组成发生变化，债权人