（民商法学专业论文）物权行使限制的合理性研究.pdf

摘要 鉴于目前我国对于物权行使的限制事项应由立法权还是行政权进行规定，有 着诸多的疑问和争执。现实中，北京存在的高峰期外地车限行制度由行政法规规 定，即用行政规章来限制了物权的行使，弓1 起了行政规章与私人物权行使的冲突、 行政法与民法问的冲突。该论文着眼于如何是物权行使限制更具合理性，有利于 物权理论研究的发展与完善，理论价值不容忽视。学界和社会就高峰期外地车限 行制度体现的物权人利益和社会公共利益的博弈产生了巨大的分歧，并且本论文 关系到社会成员对重要社会资料物权的行使，现实意义不容忽视。 目前，无论是德国法还是日本法，其物权限制制度都是建立在私有制基础上 的，都是以私人所有权为中心加以设计的，其物权限制是对于物权自由极大化的 调整。显然，其制度背景与我国公有制的经济基础，与国家所有权和集体所有权 是所有权制度核心的基本国情有天壤之别。笔者将立足于国情，高度重视物权立 法的调查研究工作，把借鉴、移植国j l - f 去律作为补充，设计符合社会需求的关于 物权行使限制的制度构建。 本文第一部分重点分析当前物权行使限制的现状，物权行使限制具有经济效 率和法律方而的双层价值，现在存7 i ：物权行使限制的不平等性和行政公文违反法 律保留原则的问题，因此，基于保护物权和保护公共利益的需要对物权行使进行 合理限制。第二二部分重点分析物权行使限制应遵循的原则，主要是权利平等保护 原则、维护基本经济制度原则和法律保留原则。第三部分重点分析物权行使限制 制度设嚣的构想。具体是由立法机关遵循法律所认可的表决程序和表决规则，在 梳理物权行使限制和物权保护n 94 ：, e lv i i 关系的磊蛳0 上，通过相应的立法行为明确由 i t i l j 断、认定和怎样判断、认定“公共利益”，确定如何处理公共利益与私人利 益关系的原则，并在何种情况下列权利行使受限的物权人进行救济措施。进而划 定行政机关限制物权行使的界限，旷格定位政府在市场失灵时的权限，树立保护 私人物权的服务型政府理念，建立责权相适应制度。 火键词：物权行使：限制；合理性；公共利益 a bs t r a c t i nv i e wo ft h ep r o p e r t yf i g h to fe x e r c i s es h a l lb el i m i t e db yt h el e g i s l a t i v ep o w e r o re x e c u t i v ep o w e r ，h a sal o to fd o u b ta n dd i s a g r e e m e n t s i nr e a l i t y ，b e i j i n ga tt h e h e i g h to ft h ec a ri sl i m i t e dt oe x i s to u t s i d et h el i n eb ya d m i n i s t r a t i v er e g u l a t i o n s s y s t e m ，w h i c hi sa d m i n i s t r a t i v er u l e st ol i m i tt h ep r o p e r t yr i g h to ft h ee x e r c i s e c a u s e dt h ea d m i n i s t r a t i v er u l e sa n dp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sc o n f l i c t ，a d m i n i s t r a t i v e l a wa n de x e r c i s eo ft h ec i v i ll a wc o n f l i c t s t h ep a p e rf o c u so nh o wt oe x e r c i s em o r e r a t i o n a lp r o p e r t yf i g h ti sl i m i t e d ，b eh e l p f u lf o rt h ed e v e l o p m e n to ft h ep r o p e r t yf i g h t t h e o r yr e s e a r c ha n dp e r f e c t e d ，t h e o r e t i c a lv a l u ec a n n o tb en e g l e c t e d a c a d e m i ca n d s o c i a lw i l lr u s hh o u ro u t s i d et h ec a ri sl i m i t e dt or e f l e c tt h er e a ll i n es y s t e mi n t e r e s t s a n dp u b l i ci n t e r e s t so ft h es o c i e t yh a sag r e a tg a m ed i f f e r e n c e s ，a n dt h i s p a p e r r e l a t i o n s h i pt ot h em e m b e r so ft h es o c i e t yo fi m p o r t a n ts o c i a lm a t e r i a lo fp r o p e r t y r i g h t so fe x e r c i s e ，t h ep r a c t i c a ls i g n i f i c a n c es h o u l dn o tb ei g n o r e d a tp r e s e n t ，w h e t h e rg e r m a nl a wo rj a p a nl a w ，t h ep r o p e r t yf i g h ts y s t e mi sb a s e d o nal i m i to nt h eb a s i so fp r i v a t eo w n e r s h i p t h e ya r ef o rp r i v a t eo w n e r s h i pa n d d e s i g nc e n t e r ，t h ep r o p e r t yf i g h tl i m i ti sf r e ef o rt h ea d j u s t m e n to ft h ep r o p e r t yr i g h t m a x i m i z a t i o n o b v i o u s l y ，t h eb a c k g r o u n da n dt h ep u b l i co w n e r s h i ps y s t e mi no u r c o u n t r ye c o n o m i cf o u n d a t i o n ，t h ep r o p e r t yo ft h es t a t ea n dt h ec o l l e c t i v eo w n e r s h i pi s t h ec o r eo ft h eo w n e r s h i ps y s t e mo fb a s i cn a t i o n a lc o n d i t i o n sm a k eab i gd i f f e r e n c e a n do u rc o u n t r y st h ep r i v a t ep r o p e r t yf i g h t st ow e a ki nt h ep r o t e c t i o n 铀rt h ep u b l i c i n t e r e s t ，a n dh o wt ob a l a n c et h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h e m ，h o wt or e s p e c tb a s e do n t h en a t i o n a lc o n d i t i o n s ，s e l e c tt h ea p p r o p r i a t ep r i n c i p l e sa n do nt h em o d eo ft h e p r o p e r t yf i g h ti st h es u b j e c to fad i f f i c u l t y b u tt h ea u t h o rw i l lb eb a s e do nt h e n a t i o n a lc o n d i t i o n s ，a t t a c h e sg r e a ti m p o r t a n c et ot h ep r o p e r t yr i g h tl e g i s l a t i o nt h e i n v e s t i g a t i o n a n d r e s e a r c h ，t h e r e f e r e n c eo f f o r e i g n l a wa sa s u p p l e m e n t ， t r a n s p l a n t a t i o na n dd e s i g nc o n t b r m st ot h es o c i a ld e m a n do fp r o p e r t yr i g h te x e r c i s e a b o u tt h el i m i to ft h es y s t e mc o n s t r u c t i o n t h ef i r s tp a r to ft h i sp a p e rm a i n l ya n a l y z e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no f p r o p e r t yf i g h t e x e r c i s el i m i t s ，p r o p e r t yr i g h te x e r c i s eh a se c o n o m i ce f f i c i e n c ya n dl i m i tt h el e g a l a s p e c t so fd o u b l ev a l u e ，t h ep r o p e r t yr i g b tn o wh a st oe x e r c i s ea d m i n i s t r a t i v e d o c u m e n ti n e q u a l i t ya n dl i m i tv i o l a t i o no fl a wk e e pt h ep r i n c i p l e ，t h e r e f o r e ，b a s e do n t h ep r o t e c t i o na n dt h ep u b l i ci n t e r e s t so ft h ep r o p e r t yr i g h tp r o t e c t i o nn e e dt oe x e r c i s e t h er i g h t t h es e c o n dp a r to ft h ep r o p e r t yr i g h te x e r c i s el i m i t a n a l y s i so nt h e p r i n c i p l e st h a ts h o u l db ef o l l o w e di sm a i n l yt h ee q u a l i t yo fr i g h t sa n dp r o t e c t i o n p r i n c i p l e ，m a i n t a i nt h eb a s i ce c o n o m i cs y s t e mo ft h ep r i n c i p l e sa n dl a w sk e e p p r i n c i p l e t h et h i r dp a r tf o c u s e so ns e t t i n gu pt h ea n a l y s i so fp r o p e r t yr i g h te x e r c i s e l i m i ts y s t e m t h el e g i s l a t u r ef o l l o wt h el a wa p p r o v e db yv o t i n gp r o c e d u r e sa n dv o t i n g r u l e s ，t h i se x e r c i s ep r o p e r t yr i g h ta n dp r o p e r t yr i g h tp r o t e c t i o nr e s t r i c t i o n sb a s e do n t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e ne a c ho t h e r ，t h r o u g ht h ea p p r o p r i a t el e g i s l a t i v ea c t i o nb yt h e j u d g e ，w h oc l e a r l yi d e n t i f y a n dh o wt o j u d g e ，a s s u m et h a t ”p u b l i ci n t e r e s t ”，t o d e t e r m i n eh o wt od e a lw i t ht h ep u b l i ci n t e r e s ta n dp r i v a t ei n t e r e s t s ，t h ep r i n c i p l e sa n d i nw h a tc i r c u m s t a n c e st or i g h te x e r c i s el i m i t e dt h er e a lr e l i e fm e a s u r e s a n dt h e nt h e a d m i n i s t r a t i v eo r g a n se x e r c i s er e a ld e l i m i tl i m i t so fl i n e ，s t r i c tl o c a l i z a t i o ni nt h e m a r k e tf a i l u r eo fg o v e r n m e n ta u t h o r i t y ，s e tu pt h ep r o t e c t i o no fp r o p e r t yr i g h t so f p r i v a t es e r v i c e - - o r i e n t e dg o v e r n m e n ti d e a sa n dr i g h t r e s p o n s i b i l i t ya d a p t i n gs y s t e m k e y w o r d s ：e x e r c i s ep r o p e r t yr i g h t ；r e s t r i c t ：r a t i o n a l i t y ；p u b l i ci n t e r e s t j k 厶】l - - 月l j吾 在物权理论中，关于人和人之i 、自j 的社会地位与社会关系，主要是山物权的直 接支配力和排他性所决定的一种权利与义务模式：物权对于特定物的归属和利用 是排他性的，排除权利人以外的其他任何人对其物权干预的可能。人和人之间 的社会关系非常明确：物权人总是享有排他性的支配物权的权利；社会周围的相 关联人总是承担一定的义务，例如不干预物权人行使物权的义务、为物权人实现 预期权利提供可能的环境的义务等。物权的这种权利模式和物权人的地位表明物 权人是作为权利主体，社会周围的相关联人是作为义务主体的。物权关系的权利 义务主体的这种模式，对于物权法的功能而言是合法和合理的，体现了权利的绝 对性，这种绝对性体现的是自然法“权利本位”的理念。吲权利是法律所赋予主 体者享受一定利益的法律之力。权利蕴含着自由，包括创设自由和行使自由。将 物归属于特定的主体，尤其是私人，使其在物权法领域内享有自由，r 一丁以独立自 主形成其法律关系，从事市场经济活动，并具有合法的意义。此种合法权益是市 场经济体制的核心。然而，任何权利皆应受限制，物权也不是例外。物权法具有 - t l f - ：4 i 旦性，但是在涉及到重大的公共利益的时候，鉴于目前对于物权行使的限制事 项应由责：法权还是行政权进行规定，有着诸多的疑问和争执。现实中，北京存在 的汽车物权的5 k $ 【j 7 7 使制度由行政措施觇定，即用行政公文来限制了物权的行 使。引起了公共利益与私人物权行使t t 97 m 突、行政领域与民事领域的冲突。学界 和社会就用行政手段对汽车物权行使进行限制措施体现的物权人利益和社会公 共利益的博弈产生了巨大的分歧，由f 物权i t ( i q 二使是否限制、应当如何限制关系 剑社会成员对重要社会资料物权的行使，现实意义不容忽视。应该女h f o 调整物权 行使的自 扫与限制的关系，如何使物权行使限制更具合理性，有利于物权理论研 究的发展与完善，理论价值不容忽i i = 址，是当前我国的物权领域而临的一个重大课 顷。 第章物权i r 使限制的现状 第一章物权行使限制的现状 1 1 物权行使限制涵义 通过物权法的第一条坦可以看出，物权法的制定者第一次明确提出了 “物的效用”。“效用”本是微观经济学的一个常用概念，为经济的运行确定了基 本的方向。物权法的颁布使得“效用”在立法中第一次被提出，“效用”在物 权法中是指在物权的使用过程中对物权主体和社会具有的有用性。通过“效用” 把经济学和法学连接起来，是非常具有创新意义的联系。对物权的行使，也即发 挥物的效用，是通过对物权n g 禾t j 用来实现物的使用价值，即通过对物权的充分行 使而满足物权主体的需求，并将物权主体对物权的收益达到最大化。 根据物权法第七条2 7 的规定，物权是在一定的条件下行使的，并不是完 全不受约束力。并且“物”都是存在于一定的客观环境- | = j ，在现实生活中，物权 人对物权的行使不是没有条件的，行使物权需要一定的州问和空问，需要周围相 关联人对物权人的配合，物权人才能得以顺利行使物权。以汽车的物权行使为例， 汽车作为一种物，对其的利用就是将汽车作为一种交通：r 具。因此对汽车物权的 行使，需要国家修建公路作为汽车创造行驶的道路条件；需要汽车物权人遵守交 通法规作为行使其物权的规则条件；需要大气承载汽牟排放的废气污染作为物权 人行使物权的环境条件。由此可见，汽车物权的行使需要利用社会共同资源或他 人资源，需要他人的配合和容忍才得以实现。 “物权”的本质所在，即法律规定某权利j j 体列特定物得以直接支配，享受 收益，并排除其他人对此特定物支配的干扰或侵害。h 但是如果允许物权人在 行使物权时完全排除其他人的干扰或侵害，没有任何限制的使用与物权行使相关 的某些社会功能，物权人满足自身的利益越充分，给社会公共利益及他人的合法 权益造成的损害就越大。根据宪法第h 十一条的规定3 ，从宪法的高度限制 1 1 参见物杖法第一条规定：“为j 维护困家挞本经济制度，维护利会主义i 一场经济秩序，1 9 确物的归属， 发挥物的效用，保护权利人的物权，根据宪法，制定本法。” 2 参见物权法第匕条规定：“物议的取得和行使，、v “j 遵j ) ：法律，? # 重他会公德，小得j 6 害公共利益和 他人合法权益。” 4 参见宪法第五i 一条规定：“中。乎人 毛共嗣l 困公民m 行使自由和权利的时恢，小得 ! i 害田家的、礼会 的、集体的利益和儿他公民的合法的白由和十义利。” 第一章物权行使限制的现状 权力行使的滥用，也包含了“禁止物权滥用的原则。并且物权法的颁布， 也形成了规范和限制物权行使的法律制度。美国著名经济学家科斯指出：“实际 上，在任何法律制度中都是如此。对个人权利无限制的制度实际上就是无权利的 制度。”【4 】我们得知，要求物权人行使物权时需要受到一定的限制，既是由宪 法和物权法的法律理念决定的，也是由物权行使在社会环境中与其他社会 成员对社会资源利用的交互性决定的，因此，物权的行使不是绝对没有限制的， 也需要外在条件的支持。为了物权人行使物权更加富有效率，也为了保护其他权 利人行使权利和对公共资源的利用，物权的行使需要受到一定的限制，即物权在 行使的过程中应该受到来自公法的、私法的、社会法的各方面的限制。 进入现代社会以来，各国政府普遍基于公共利益的需要而对物权的行使进行 限制。德国基本法第十四条规定：“财产权承担义务，它的行使应当同时服务 于公共利益”；“剥夺财产权只有为公共福利的目的才能被允许。剥夺财产权只有 依照法律或者根据法律的原因进行。”由此呵见，德国的物权是受到法律规定的 限制的。【5 】同本宪法第2 9 条规定：“财j ：权不得侵犯，私有财产在证当的补 偿f 得为公共利益而使用之。”吲可见，f i 水法律基于政治和社会政策的目的对 物权的行使也有所限制。以汽车物权行使的限制制度为例。由于随着城市化、现 代化、机动化进程加快，机动车呈现高速度增长、高强度使用、高密度聚集的态 势，在大城市，尤其是特大城市交通形势卜旧置严峻。部分城市丌始实行以限制小 汽车物权行使的缓解交通j 井j 堵的举措。- i l g ! r h 人民政府发布北京市人民政府关 于实施工作同高峰时段区域限行交通管理措施的通告主要是针对小汽车尾号进 行限行，北京市公安局发布关于对非本市进京载客汽车采取交通管理措施的通 告主要是针对外地进京汽车在上下班时川段进行限行，这是最为典型的对物权 行使进行限制的例子。从物权的角度来看，就是要求汽车的物权人不得在限行地 段和时间段行使自己对汽车的使用权，从而在”一定程度上直接影i i i 匈汽年使用价值 和效用的实现。 1 2 对物权行使限制的原因 在分析了物权行使限制的涵义后，4 个更为重要的问题必须得到刚答，即对 物权行使限制的原因是什么? 对物权行使的限制要受到包括基本国情在内的诸 第一章物权行使限制的现：状 多因素的影1 1 1 匈，马克思曾经说过：“对权利的规定永远不能超出一个社会的经济 结构以及由经济结构所制约的社会文化的发展。”【7 】因此，确定如何进行对物权 行使的限制，不仅取决于一个国家的社会情况，比如社会制度、经济制度以及阶 级力量对比的情况，也取决于一个社会的历史、文化传统以及共同信仰。 8 1 所以 对于不同的国家，其物权行使限制的原因是有差异的。但即便如此，笔者仍认为， 对物权行使限制的共同原因还是存在的。因为，从哲学上的角度分析，共性与个 性是对立、统一的关系，共性会寓于个性之中，个性又会通过共性表现出来。当 然，这一哲学规律的适用需要在一定的条件下实现，即必须以相同种类的事物为 前提。显然，各个国家、各种类型的物权的行使限制即便有着个性的差异，仍然 有相同的因素，其原因也是可以相同的。 1 2 1 保护物权的需要 法律为何要对物权的行使进行限制? 这是因为需要通过划定物权边界、以避 免权利冲突，最终达到保护和扩大物权的目的。但是不能直接理解为对物权行使 进行5 k $ 1 j - ：i 是为了确定物权的边界和保护物权，需要具体的分析对物权进行保护 和对物权行使进7 v - i b k $ 1 j 的关系。每种权利都应当有自己的权利边界，用以和其他 的权利进行区别，这是每一科，权利在法律体系中现实存在的可能性，也是每一种 权利在法律体系咔，独特的价值体现。所以为了和其他权利作出区分的意义，应当 使得物权行使受到限制。并且权利本位的观念归根到底是为了保护人的利益，由 于人是社会性的动物，存在于一定的社会关系网络中，需要限制物权的行使确定 对人享有的社会资源进行分配。 马克思既：“人是整个社会关系f i 9 总和。”1 9 每个人都是独立的个体，尤其是 在个人利益飞速膨胀的市场经济时代，人们获取利益的需要更加明显，每个人都 会从自身的利益出发行使权利，这样人与人之间会产生权利的矛盾冲突。因此， 物权的行使也是同样，必须用一定的界限来限制物权的行使。一个人不能为了实 现自己的利益去侵犯他人的利益，必须将自己的物权利益限制在个与他人利益 和谐的平衡点，建立一种稳定并且合乎法律规范的权利义务关系模式。费希特曾 经说过：“在何种情况下，我都必须承认，除了我之外的人有自由存在的 理由，我必须为了他人的r j 由的可能性来限制我i t - t 己的自由。”【1 0 1 所以， 4 第一章物权 ，使限制的现状 从一定意义来讲，对物权行使进行限制是保护物权的需要。 1 2 2 保护公共利益的需要 “公共利益”是一个在法学领域、社会学领域及政治学领域均频繁出现的一 个概念。什么是“公共利益”? “公共利益”和“个人权利”之间是怎样的关系? 由于“利益内容的不确定性”和“受益对象的不确定性”，导致“公共利益”是 1 个典型的不确定性概念。在法学领域罩，它和私人权利有着密切的联系，冈此， 迄今为止尽管很多学者对这一概念进行了深入的研究，仍然没有对其明确的、权 威的定义。“公共利益”固然很难有一个确定的定义，因此，对于它的研究应该 着眼于建立一套科学的、可操作性强的判断标准。不管“公共利益”使用了什 么称谓，它的含义都是一样的，无论是“公共福利”、“公共善”等都是为了实现 人们希望获得安全、和平、正义、文明的价值追求，进而保护人们在生活中不专 属于任何具体个人f t g 禾w j 益形态。 笔者在此处不想过多的对“公共利益”的概念进行深究，而是为了对“公共 利益”为何成为对物权行使进行限制的原因进行分析，笔者认为具体原因如一l 、： 首先，“个人利益”和“公共利益”何村i 通和致的地方，大家都会了获得 清洁的自然环境、和平的社会秩序、稳定的社会保障而努力。但公共资源毕竟足 有限的，有限的公共资源让物权行使限制成为了一种可能性，人们为了获得有限 的社会资源必然会发生竞争和冲突。这意味着公民为了个人利益和”q 家代表f i g ；i i 会利益之间产：生对立，这也是二者利益冲突的f 尊弈结果。因此，资源的稀缺性i ， 决定了物权行使限制的可能性。 其次，为了社会利益和个人利t 鼬勺和谐发展。社会利益和1 个人利益的平衡发 展会带来良好的社会环境和发展模式，反之，会引起彳j 良的后果。如果社会利t 荒 所占的比重太小，个人利益所占的比重太大，就会由于个人利益i 1 9 j 过于强势引起 社会资源的过度滥用，引起社会经济秩序的泓乩，进而制约社会经济的发展；f ；【l i 果社会利益所占的比重太大，个人利益所占i ，| 勺比重太小，就会使得个人发展没有 相应的社会资源支持，制约了个人的发展，进而影响了整个社会的进步和前进。 【l i 由此得出，社会利益和个人利益能否和谐发展，是影响物权行使限制的个重 要因素。只有社会利益和个人利益能够协涮发展，二者达到一个，j 二衡，社会经济 第章物权行1 。，1 l 埒，i t 。_ 韦6 的现状 才能更快更好的发展，从而推动个人权利的行使。所以，在社会资源有限的前提 下，物权的行使必须要得到制约，不能让物权的绝对自由破坏个人利益和社会利 益的平衡。【1 2 最后，为了正义和公平的社会价值理念需要用“公共利益”来限制物权的行 使。正义和公平是法治社会所追求的最基本的价值目标。“公共利益”本身就被 赋予为了实现社会正义和公平的意义，这也是“公共利益”本身的价值判断标准 之一。正如美国学者博登海默认为基于公共利益对个人权利加以某种限制是社会 正义的体现，他指出：“公共利益被赋予了这样一个使命，把个人对于自身权 利的追求限于公共利益的标准之中，即个人无论是追求自身的安全、自由还 是平等的权利都不能超过公共利益的外部界限。也就是说，每个人关于安全、 自由和平等的向往要在最大的限度内和公共利益保持一致性，这也是公共利益 对个人利益的最基本的要求。” 1 3 物权行使限制的价值 1 3 1 物权行使限制的效率价值 物权是财产权的一个部分，而财产权的行使不是孤立完成的，其行使需要融 入整体经济环境，在经济运行中实现其价值，发展其效用。我国现在处于市场经 济之中，市场经济具有盲目性和自发性，无法完全通过自身的调节实现资源配置 的合理性，就需要立法机关进行立法和行政机关做出行政行为去规范、干预市场 活动，以维护市场运行的平衡性和资源配置的合理性。物权人行使物权处于复杂 的社会关系中，需要在一定的时问和空间罩进行，需要与周围的相关联人保持一 种配合、默契的依存关系，不存在孤立且不需要他人权利支持的物权行使。物权 主体在这个依存关系中行使物权才得以实现其收益的最大化。物权的行使不是物 权人与特定物的简单关系，而是一种物权人与其他人之问e t 的相互关系，物权是在 这种相互依存的社会关系中实现利益的。1 1 3 1 以汽车物权的行使为例，每个通过合法途径取得的汽车，其物权都应该为法 律所认可和保护。停放在车库单的汽车与行驶在公路上的汽车，都应当受到法律 的保护，但二者在物权的利用二完全不同。停在车库罩的汽车由于是静止的，在 6 第一章物权j j 二使限制的现状 权利归属上是静态的物权主体和特定物之i 白j 的关系，并不涉及他人对物权主体的 配合，1 t l 时的汽车物权人也不能用汽车创造使用价值。而汽车物权人在路上行驶 汽车，从此地到彼地，在时间上、空间匕是一个变化的过程，这个变化需要占用 一定的公共资源，h l ：7 7 h 道路、排放废气，需要与周围的相关联人保持一种配合、 默契的依存关系才得以实现其收益最大化。在理论层面，汽车可能行驶的速度几 乎可以达到与飞机一样快，但汽车在实际行驶时速度是达不到的，因为实际行驶 中其速度受到地形环境、车流量以及技术等诸多因素的限制，这是受实际条件限 制的结果。现在，由于市场经济的盲目扩张性这种缺陷，导致汽车市场的发展远 远超过城市路面交通环境的承载能力，尤其是我国特大城市，比如北京、上海， 在上下班时段交通的拥堵十分严重，给使厢汽车的物权人以及其他出行的公民的 日常生活造成了极为负面的影响。从汽车物权行使的矛盾中可以看出，市场机制 的缺陷造成的矛盾需要借助立法机关、行政机关之手进行修补，对物权的行使进 行一定的限制。这就要求物权行使时即足权利主体的权利不是绝对不受限制的， 只享有权利不承担义务则不可能行使物权。因此，为了物权人与其他相关主体的 权利、与整个社会环境的平衡，物权人不能够无任何限制的行使汽车物权。只有 对物权的行使进行适当的限制，使物权人行使物权的方式与社会公众在有限的空 间、时间内共同利用公共资源所产生的基本需求相符合。物权人如果在没有其他 条件制约的情况下，山于e 身的利益驱动，不会自觉地按照有利j 二社会公众需要 的方式去行使物权，无序状态”1 - f i g q 我主义会列公共环境、对其他人的生活就会 造成侵害，造成资源的独占或浪费，彳i 利一l t - 经济的高效发展，也会间接的阻碍物 权人对特定物的利用，减损物权的使1 1 价值。 基于我国现在汽车物权人p ( , j d h 速扩张1 丁交通拥堵情况愈加严重的矛盾，需要 立法机关、行政机关对汽车物权的行使进行有效限制和干预，保证交通的畅通， 提高社会运行的效率。从物权的角度评价，这是要求物权人不得存限行时问和路 段行使对自己汽车的使用权，在4 定程良卜氲接影响其物权的价值羽i 效用的实 现。但是山于交通的- i l j 堵，物权人仍然无法将其物权利用到最大化一影响整个 交通环境与他人的利益。因此， 于绛济宏观渊控和社会秩序管理的需要，对物 权的干预是有必要性 i 9 ，f i d 这种_ f 二预必须n 一定的限度内，否则列物权的保护将 名存实亡。 第一章物权行使限制的现状 1 3 2 物权行使限制的法律价值 物权法的制定，为国家财产、集体财产和公民私人合法财产的保护提供 了强有力的保障，是中国法治建设又向前迈进一大步的里程碑，物权法伟大 的法治意义是毋庸置疑的。而物权的限制对法治具体产生了怎样的作用呢? 物 权法的法律功能之一就是定纷止争，物权法通过明确物的归属，加强对物的保 护，达到维护f 常的社会秩序和基本经济制度的目的，解决因环境、资源的有限 性与人类需求的无限性之间的冲突而引发的人与人之问不平衡的关系，从而建立 良好的权利运行秩序。市场经济作为一种高度自由的经济形态，由于监督机制的 不完善、法律制度的不健全和利益最大化的驱使，极容易导致市场秩序的失控， 权利的过度行使，例如生产生活对大自然生态环境的破坏性的利用、资源过度开 发，都有可能导致资源的枯竭，造成社会经济秩序的混乱，导致社会经济的无序 状态发生。而通过对物权行使的限制，实现市场运行的有序性，从而稳定社会秩 序是非常必要和高效的。物权法第七条明确规定了物权人在取得和行使物权 时，不是绝对没有限制的，应该在f 当性和合理性的范畴内受到法律、社会公德 的约束，对他人的合法权益、对公共利益必须保持法律上的尊重与忍让。有了物 权法，不仅规定了物权的取得和行使，也规定了对物权行使进行限制的缘由， 通过对物权进行限制防止其他权利遭受更大的侵害，达到人与人之问权利的平衡 关系，实现其伟大的法治意义，t e 我们的生产与尘活更加稳定有序，我们的社会 经济发展更加健康和谐。】 1 4 物权行使限制的存在问题 1 4 1 物权行使限制的不平等性 进入二二十一世纪以来，行政机关制定行政公文的活动卜分频繁。与立法机关 所制定的法律相比，i ：l i 行政机关制定的行政公文显得内容庞杂。行政机关的独特 性在于，它有权通过制定规则或做出裁决来决定私人的权利和义务，拥有“立法 权”、“行政权”和“司法权”等联合权力。其“立法权”主要是制定和颁布具 有法律效力的行政公文，主要原因是社会发展带来了箭理方面的巨大变化，立法 第一章物权 - 7 + t 限制的现状 机关无法满足管理的诸多新特点、新变化，不得不把立法权再分配，转移国家权 力，重塑国家权力结构。在我国，行政公：乏发挥作用的领域甚广且效能颇强，这 就要求行政机关在有限的资源环境罩得以采取必要、灵活而又实际的行政公文手 段，实现福利国家的价值目标。从根本匕看，立法权结构所回应的是社会的需要， 其唯一的源泉和真f 的基础是社会生活本身。 诺贝尔经济学奖的获得者斯蒂格勒创立的“管制经济学”对行政公文的制 定有深远影响? 其立法启示之一是：解释制定行政公文的原因、行政公文的得益 者和受损者、行政公文的形式以及评价规制的效果尤其是行政公文对资源配置的 影响。但如果行政公文调控范围不当会带来“规制失灵”( 市场失灵) 的恶果， 造成行政资源和社会资源偏离资源最优化，从而损害个人利益和公共利益。 1 5 】 北京作为我国的首都，肩负着政治中心、文化中心的重任，因此，在交通管理方 面的行政公文制定可谓对整个国家有着重要的表率作用以及借鉴意义。北京市公 安局公安交通管理局作为主管全市道路交通安令管理的职能部门，颁布关于对 非本市进京载客汽车采取交通管理措施的通告的原因毋庸置疑：是为了治理北 京市的交通拥堵情况，方便交通的畅通付及人民出行的方便。然而此通告的得益 者是北京的市民，也就是此通告的权利人；受损者却是外地人，即：悔外地人作为 此通告中的义务人。得益者与受损者的衡量标准却不是公共利益，而是局部的集 体利益，这不能不i l 人质疑北京市公安局发布此公告的法律依据。同样是需要使 用北京机动车道的汽车物权的行使者，在此公告中的权利义务却不致，实属北 京市公安局公安交通管理局难以践行法律的平等保护，原则。此通告的初衷是为了 缓解北京市的交通拥堵，但一座城市( 1 9 5 儿动车道不可能只有当地市民使用，尤其 是北京作为我们国家的首都，相当于闺家的一d j j j i ：位置，是与其他城市桐沟通、相 联系的核心枢纽，难免会有外地的机动车在车辆行驶的高峰时段来到北京，并且 不可避免的使用机动车道。 北京市公安局公安交通管理局发布此通告，是为了： 匕京市的交通顺畅，却因 为权利义务规定的不平等性，损害了外地人汽乍物权的行使利益。行政机关的公 文，是行政机关i ：行政管理过程中形成的具有法定效力和规范体式的文书，是依 法行政和进行公务活动的重要工具。行政公文 i 9 目的不是废除或限制自由，而是 保护和扩大l = ：】o 因为，在一切能够接受法律管理的人类社会中，没有法律，就 筇一章物权行f _ 吏限制的现状 没有自由。 1 6 行政公文通过行政机关制定一定的标准去禁止或限制特定行为，如 健康、药物、医疗、劳动安全、公路交通、污染等保护国民健康、环保为目标的 公文。如果北京市公安局把通告作为只是维护地方利益而不是公共利益的行政公 文，就违背了“社会主义市场经济保障一切市场主体的平等法律地位和发展权利” 的法律宗旨。北京市民的集体利益不具有共享性，并不能取代公共利益而成为限 制外地机动车行使的理由。北京市公安局发布的关于对非本市进京载客汽车采 取交通管理措施的通告，由于对权利与义务规定的失衡性，容易诱发利益受损 者的不满情绪，进而对政府行政行为的失信，不利于和谐社会的构建。 1 4 2 行政公文违反法律保留原则 在物权行使l l l i l l 的问题上，宪法1 4 1 从保护公共利益和他人合法权利的角 度来限制物权的行使；物权法量从平等保护物权的角度来限制物权的行使。 然而具体规范如何限制物权行使的下位法却处在缺失状态，使得物权法行使限制 的法律规范处于断层阶段。 以北京市政府对北京交通拼j 堵情况的治理为例，北京市政府没有制定关于限 制汽车物权行使的行政规章，目来规范如何限制汽车物权行使的仅有北京市政府 发布的北京市人民政府关于实施工作同高峰时段区域限行交通管理措施的通 告、北京市公安局发布的关于对j ! b - 本市进京载客汽- 4 ：采取交通管理措施的通 告。通告作为行政公文的一种形式，具有行政约束力及法律效力，是带有强制 力，要求被告知对象必须严格遵守执行的行政措施。虽然从对交通拥堵情况的治 理结果来看，北京市的治理措施是有一定效果的。但对于汽车物权行使的限制， 北京市实施的限行通告完全是由行政机关自行决定的，没有通过民j ! 议决的方 式，甚至连听证会、沦证会等这些听取意见的程序也没有实施。 按照现代宪法的原理，对占本权利的限制应当属于“法律保留”的事项。“法 律保留原则”就是要求对“公：j - t 矛i j 益”的界定标准只能山立法机关来确定。立法 机关应当经过符合法律规定的程序，把其法律化之后才能作为限制物权行使的具 体条件，这也就是“法律保宦j 原则”的其中一项基本原则“法律的明确性原则” 4 参见宪法第五f _ 一条规定：“中+ 卑人民共和i 田公民d i7 7 ( ! i 白l h ： = | i 权利的州嵌，小得损害旧家的、礼会 的、集体的利益和7 i ( - # t l 公民的合法的m n 权利。” 5 参见物权法第= ! 条规定：“罔家实行社会主义市场绎济，f 裂障剀市场二i 体的、i ，等法律地位和发j 捷仪 利。” 1 0 第一章物议行使限制的现状 的要求。l i t “法律的明确性原则”在确定如何限制物权行使的判断机制问题一l 是 这样要求的：立法机关必须先明确“公共利益”的判断标准，通过合法程序确定 “公共利益”在什么情况下应该优先于私人物权的行使，既不能给公权力以太多 的自由裁量权也不能给其进行模糊的权利规定，只能严格依照法律确定对物权行 使进行限制的条件。否则，行政机关没有在立法机关设定的法律内对物权行使进 行限制就是违背了“法律保留原则”的理念。 然而就既有的汽车物权限行措施来看，却并没有明确的法律授权。现在北京 市现在实施的限行通告只是含混地称其“依据中华人民共和国道路交通安全 法和北京市实施( 中华人民共和国大气污染防治法) 办法有关规定”，而 却未指明到底是依据哪一条款一这本身就有对其限行通告的法律依据是否充 分不自信而含混回避之嫌。然而，上述两部法律中与限行措施具有相关性的具体 条文只有中华人民共和国道路交通安全法第三卜九条、 ( j l l s 京市实施( 中 华人民共和国大气污染防治法) 办法第八条d 、第二卜四条1 8 。 但是，上述几个法条中只能解释为授权行政机关在特定的具体情7 纩f ，采取 个别的、具体的、只能1 次适用的、临时性的交通 ”i 4 “r l j j i f i 施。而北京市实施的限 行通告却规定的是一项长期有效、反复适用、具有普遍约束效力的行政举措。因 此，无论如何，这些对汽车物权行使的限制措施法律依据都是根本不够的。如何 判断某种公共利益例如作为汽车物权限行理山的缓解交通拥堵、提高坏境质 量等是否确实存在、应否基于此而对汽车物权的行使进行限制问题上，民主 议决显然是最为正当的方式。因为既然公共利益是社会共同体中个人利益的集合 体，那么这种公共利益的认定和判断从理论e 当然要由全体共同体成员一致决定 了。l l q 就汽车物权的行使限制问题而i i j ，是否应当限行也是完全适用民：j 二议决的， 尽管该议决不能是最终的，也应当要受到违宪和违法审查机制的检验，但这完仝 是两个完全根本不同的问题。已经实施的限行措施的问题不是不应该适用民主议 。参见中1 卑人民共和围道路交通发伞法笫= h l 繁j 、见定：“公安机关交通管理部门根据道路和交通流 量的具体情况，口j 以对饥动：、1 f 机动下、行人果耳义，施导、限制通行、禁止通行等措施。遇仃人型群众1 陆 活动、人范施1 j 等情况，需要采取限制交通# t c 1 1 ：施，或者作ij 公众f 1 9 酋路交通活动直接仃关 t , 9 决定， j “1 提前向卡卜会公告。” 7 参见北京市实施( 中华人