（民商法学专业论文）论关联企业破产违法行为的法律规制.pdf

，建， ：_ 囊 1 ；e ，：n j r j 察 论关联企业破产违法行为的法律规制 摘要 关联企业是社会经济发展的产物，是企业由单一形态走向联合形态，已经成 为一种普遍存在的经济现象。关联企业的形成，具有促进企业之间资源共享、经 营多元化、提高市场竞争力、降低经营风险等功能，但同时也带来了一系列负面 影响，如控制企业滥用关联关系损害从属企业少数股东利益、债权人利益和社会 公共利益的事情时有发生。遗憾的是，我国对上述负面影响至今尚未引起足够的 重视。我国现行破产法是针对单个企业破产而设计的，而关联企业破产时会产生 时诸多不同与单个企业破产的特殊问题，尤其是关联企业破产违法行为的出现。 在关联企业中，由于关联关系的存在，为企业成员之间进行利益输送和转移提供 了便利条件。同时也使得关联企业在破产时，容易实施虚假破产和破产欺诈等违 法行为，损害少数股东、债权人的利益和社会公共利益。我国现行相关法律规定 尽管能解决部分关联企业破产违法行为，但也存在着很大的缺陷，因此亟需完善 和构建我国关联企业破产违法行为规制制度。本文分五部分进行阐述： 第一部分，关联企业破产违法问题的提出。本部分主要分析了关联企业的概 念和内部特征，列举了关联企业破产违法行为的主要表现形式：虚假破产和破产 欺诈，以及关联企业破产违法行为对股东有限责任、企业独立法律地位、债权平 等原则带来的挑战。 第二部分，三大制度的法理基础及其评价。本部分主要分析了公司法人人格 否认、衡平居次原则、实质合并原则各自的法理基础以及各自的法理评价，同时 对上述三大制度进行了分析和比较。 第三部分，关联企业破产违法行为的国际立法与实践。本部分主要介绍了美 国、德国和我国台湾地区处理关联企业破产违法行为的相关法律规定，以及对我 国规制关联企业破产违法行为带来的启示。 第四部分，我国处理关联企业破产违法行为的现有法律规定和缺陷。本部分 主要介绍了我国现阶段处理部分关联企业破产违法行为的民事法律、公司法、破 产法相关规定以及各自解决部分关联企业破产违法行为法律效果上的不足。 第五部分，我国关联企业破产违法行为规制制度的完善和构建。本部分主要 -l一，r l 结合我国具体国情，提出了我国规制关联企业破产违法行为的法律框架，“一个 基础，两个补充”，即以公司法人人格否认为基础，实质合并、衡平居次为补充 的关联企业破产违法行为处理框架。 关键词：关联企业；破产；违法行为；公司法人人格否认；衡平居次；实质合 并 i i 7 一 芦u o nt h el e g a lr e g u l a t i o n so fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e s b a n k r u p t c y si l l e g a la c t i v i t i e s a b s t r a c t a f f i l i a t e de n t e r p r i s e sa r et h ep r o d u c to fs o e i o e c o n o m i cd e v e l o p m e n ti saj o i n t e n t e r p r i s ef r o mas i n g l ef o r mi n t of o r m ，w h i c hh a v eb e c o m eap e r v a s i v ee c o n o m i c p h e n o m e n o n a s s o c i a t e dw i t ha f f i l i a t e de n t e r p r i s e s f o r m a t i o n ，w i t ht h ep r o m o t i o no f r e s o u r c e s h a r i n ga m o n ge n t e r p r i s e s ，b u s i n e s sd i v e r s i f i c a t i o n ，i m p r o v e m a r k e t c o m p e t i t i v e n e s s ，r e d u c eb u s i n e s sr i s ka n do t h e rf u n c t i o n s ，b u ti ta l s ob r i n g sas e r i e so f n e g a t i v ee f f e c t s ，s u c ha st h ec o n t r o l l i n ge n t e r p r i s ea b u s e da f f i l i a t e dr e l a t i o n st h a t d a m a g e dm i n o r i t ys u b o r d i n a t ee n t e r p r i s es h a r e h o l d e r s i n t e r e s t s ，t h ei n t e r e s t so f c r e d i t o r s ，a n ds o c i a lp u b l i ci n t e r e s t s ，t h i n g sh a p p e nf r o mt i m et ot i m e u n f o r t u n a t e l y , t h en e g a t i v ei m p a c t so fc h i n ao nt h ea b o v eh a v ey e tt oa t t r a c tm u c ha t t e n t i o n c h i n a s c u r r e n tb a n k r u p t c yl a wi sd e s i g n e df o ri n d i v i d u a lb a n k r u p t c y , w h i l et h ea f f i l i a t e d e n t e r p r i s e sb a n k r u p t c y a r i s e sw h e nm a n yd i f f e r e n ta n di n d i v i d u a le n t e r p r i s e b a n k r u p t c ys p e c i f i ci s s u e s ，i np a r t i c u l a rt h ee m e r g e n c eo fi l l e g a la c t i v i t i e sa s s o c i a t e d w i t hb a n k r u p t c y i nt h ea f f i l i a t e de n t e r p r i s e s ，d u et ot h ee x i s t e n c eo fa s s o c i a t i o nf o r c o r p o r a t ei n t e r e s t sa m o n gt h em e m b e r so ft r a n s p o r t a t i o na n dp r o v i d ec o n v e n i e n t c o n d i t i o n sf o rt h e 仃a n s f e r b u ta l s om a k e st h ea f f i l i a t e de n t e r p r i s e si nb a n k r u p t c y , i ti s e a s yt oi m p l e m e n taf a l s eb a n k r u p t c ya n db a n k r u p t c yf r a u da n do t h e ri l l e g a la n dh a r m m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，c r e d i t o r s ，t h ei n t e r e s t sa n ds o c i a lp u b l i ci n t e r e s t s a l t h o u g h c h i n a sc u r r e n tr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n sa s s o c i a t e dw i t hb a n k r u p t c yc a ns o l v e s o m eo ft h ei l l e g a la c t i v i t i e s ，b u tt h e r ea r eal o to fd e f i c i e n c i e s ，s oa nu r g e n tn e e dt o i m p r o v ea n db u i l do u rr e g u l a t o r yi l l e g a la c t i v i t i e sa s s o c i a t e dw i mt h ee n t e r p r i s e b a n k r u p t c ys y s t e m t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v ep a r t sc o v e r i n g ： t h ef i r s tp a r t ，b r i n gu pt h el e g a lp r o b l e m so fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e sb a n k r u p t c y t h i ss e c t i o nm a i n l ya n a l y z e st h e c o n c e p to fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e sa n di n t e r n a l c h a r a c t e r i s t i c s ，a f f i l i a t e de n t e r p r i s e sl i s t e dt h em a i nf o r m so fb a n k r u p t c yo f f e n s e s ： f a l s eb a n k r u p t c ya n db a n k r u p t c yf r a u d u l e n c e ，a n di l l e g a la c t i v i t i e sa s s o c i a t e dw i t l l b a n k r u p t c yl i m i t e dl i a b i l i t yo fs h a r e h o l d e r s ，c o r p o r a t ei n d e p e n d e n tl e g a ls t a t u s ，c l a i m t h ep r i n c i p l eo fe q u a l i t yc h a l l e n g e s t h es e c o n dp a r t ，t h el e g a lb a s i so ft h et h r e es y s t e m sa n di t se v a l u a t i o n t h i s i i i -l一r i s e c t i o n m a i n l ya n a l y z e s t h e d i s r e g a r d o f c o r p o r a t ep e r s o n a l i t y , e q u i t a b l e s u b o r d i n a t i o nd o c t r i n e ，s u b s t a n t i v ec o n s o l i d a t i o nd o c t r i n e ，a sw e l l 硒t h el e g a lb a s i so f t h ep r i n c i p l e so ft h e i rr e s p e c t i v el e g a la s s e s s m e n t ，t h es a m et i m e ，t h e s et h r e es y s t e m s w e r ea n a l y z e da n dc o m p a r e d t h et h i r dp a r t ，a f f i l i a t e de n t e r p r i s e sb a n k r u p t c yi l l e g a la c t i v i t i e so fi n t e r n a t i o n a l l e g i s l a t i o na n dp r a c t i c e t h i ss e c t i o nf o c u s e so nt h eu n i t e ds t a t e s ，g e r m a n y , a n d c h i n a st a i w a nr e g i o na s s o c i a t e dw i t hd e a l i n gw i m i l l e g a la c t i v i t i e so ft h er e l e v a n t b a n k r u p t c yl a w , a sw e l la so u rr e g u l a t o r yi l l e g a la c t i v i t i e sa s s o c i a t e dw i mb a n k r u p t c y t ob r i n ge n l i g h t e n m e n t t h ef o u r t hp a r t ，d e a l i n gw i t ha f f i l i a t e de n t e r p r i s e so fc h i n a se x i s t i n gb a n k r u p t c y l a wi l l e g a la c t i v i t i e sa n dd e f i c i e n c i e s t h i ss e c t i o nf o c u s e so ns o m eo fc h i n a sp r e s e n t a d d r e s sa s s o c i a t e dw i 吐lb a n k r u p t c yi l l e g a la c t i v i t i e so fc i v i ll a w , c o r p o r a t ea n d b a n k r u p t c yl a w s ，a sw e l la s t h er e l e v a n tp r o v i s i o n so ft h er e s p e c t i v ep a r to ft h e s o l u t i o na s s o c i a t e dw i t ht h el e g a le f f e c to f b a n k r u p t c yo nt h el a c ko f o f f e n s e t h ef i f t hp a r t ，c h i n a sr e g u l a t o r ys y s t e mf o ri l l e g a la c t i v i t i e sa s s o c i a t e dw i t h e n t e r p r i s eb a n k r u p t c ys y s t e m ，i m p r o v ea n db u i l d t h i ss e c t i o nm a i n l yw i t hc h i n a s s p e c i f i cc o n d i t i o n sa n dp u tf o r w a r do u rr e g u l a t o r yv i o l a t i o n sa s s o c i a t e dw i t l lt h el e g a l f r a m e w o r kf o rb a n k r u p t c y , ”ab a s i sa n dt w oc o m p l e m e n t a r y , n a m e l y , d i s r e g a r do f c o r p o r a t ep e r s o n a l i t y , b a s e do ns u b s t a n t i v ec o n s o l i d a t i o n , e q u i t a b l es u b o r d i n a t i o n s u p p l e m e n t e db ya f f i l i a t e de n t e r p r i s e sb a n k r u p t c yi l l e g a lp r o c e s s i n gf r a m e w o r k k e yw o r d s ：a f f i l i a t e de n t e r p r i s e s ；b a n k r u p t c y ：i l l e g a la c t i v i t i e s ；d i s r e g a r do f ；e q u i t a b l es u b o r d i n a t i o n ：s u b s t a n t i v ec o n s o l i d a t i o n i v ，l，- 0jriil_1-一 t一 目录 摘要i a b s t r a c t i 目录v 导言a oto dm l i l 一、关联企业破产违法问题的提出2 ( 一) 关联企业的概念和内部特征2 1 关联企业的概念2 2 关联企业之间内部关系3 ( 二) 关联企业破产违法行为具体表现5 1 虚假破产5 2 破产欺诈6 ( 三) 关联企业破产违法行为带来的挑战7 1 对股东有限责任制度的挑战8 2 对企业独立法律地位的挑战8 3 对债权平等原则的挑战9 二、三大制度的法理基础及其评价1 0 ( 一) 公司法人人格否认1 0 1 公司法人人格否认的法理基础1 1 2 公司法人人格否认的法理评析1 2 ( 二) 衡平居次原则1 3 1 衡平居次原则的法理基础1 4 2 衡平居次原则的法理评价1 4 ( 三) 实质合并原则1 5 1 实质合并原则的法律基础1 6 2 实质合并原则的法理评价1 7 ( 四) 三大制度的分析与比较1 8 1 三大制度理论基础的演变1 8 v 。ft卜oir。l， 2 三大制度的的区别1 9 三、关联企业破产违法行为的国际立法与实践2 1 ( 一) 美国处理关联企业破产违法行为的法律规定2 1 1 刺破公司面纱原则2 l 2 深石原则2 2 3 实质合并原则2 3 4 控制公司诚信义务2 3 ( 二) 德国处理关联企业破产违法行为的法律规定2 4 ( 三) 我国台湾地区处理关联企业破产违法行为的法律规定2 5 1 代位求偿权2 5 2 连带赔偿责任2 6 3 债权限带0 2 6 4 衡平居次原则2 6 ( 四) 总结与启示2 7 四、我国处理关联企业破产违法行为的现有法律规定和缺陷2 8 ( 一) 民事法律相关规定2 8 ( 二) 公司法相关规定3 0 ( 三) 破产法相关规定3 1 1 破产撤销制度和破产无效制度在处理关联企业破产违法行为方面的作 用o oo oo 0 0 3 l 2 破产撤销制度和破产无效制度在处理关联企业破产违法行为方面的缺 陷oo 3 3 五、我国关联企业破产违法行为规制制度的完善和构建3 5 ( 一) 公司法人人格否认制度的完善3 6 1 适用公司法人人格否认的主观和主体要件3 6 2 适用公司法人人格否认的行为要件3 7 3 适用公司法人人格否认的结果要件3 8 ( - - ) 实质合并原则的构建3 8 1 “普遍适用 和“例外适用 3 9 2 实质合并原则的体例安排3 9 v i 一if， 二 i 3 实质合并原则的适用标准和举证责任4 0 ( 三) 衡平居次原则的构建4 1 1 衡平居次原则的体例安排4 2 2 衡平居次原则的构成要件4 2 结语4 5 参考文献4 6 攻读学位期间取得的研究成果4 8 致谢i o oo obq oo ooo oo loo oog 4 9 浙江师范大学学位论文独创性声明5 0 学位论文使用授权声明5 0 v i i 亨 i 一 ，l r 一i-1111 1_叠1 一 二 皇 导言 晏吉 寸口 目前我国国内对关联企业、企业破产制度研究的著作和论文比较多，如施天 涛教授的关联企业法律问题研究，吴越教授的企业集团法理研究，赵志钢 教授的公司集团基本法律问题研究，王欣新教授的破产法专题研究，王卫 国教授的破产法，李永军教授的破产法律制度，但将关联企业与企业破产 结合起来进行研究的著作甚少，论文也寥寥无几，主要有罗有敏的关联企业破 产法律问题研究，孙向齐的关联企业破产问题研究、李芳的关联企业破产 违法问题探讨。而在我国台湾地区，学者对关联企业破产违法行为法律问题有 一定深入的研究，主要表现为赖英照教授的公司法论文集、刘连煜教授的公 司法理论与判决研究( 一、二、三册) 。可以说如何规制关联企业破产违法行 为问题已成关联企业破产时所面临的法律困境，因此，本文的研究目的具有很深 的理论意义和现实意义。 本论文在研究方法上主要采用了归纳与演绎、比较、体系化的方法。在归纳 与演绎方法上，主要表现为论文在整体上是一个演绎的过程，由关联企业破产违 法行为问题的提出到关联企业破产违法行为问题的解决，同时在每一个层次的研 究中，又采用了归纳的方式；在比较方法上，主要通过比较公司法人人格否认、 衡平居次、实质合并三大制度各自处理关联企业破产违法行为的优缺点以及比较 不同国家和地区处理关联企业破产违法行为的法律规定所体现；在体系化的方法 上，主要表现为理顺了现阶段我国规制关联企业破产违法行为的法律框架：“一 个基础，两个补充”，即以公司法人人格否认为基础，实质合并、衡平居次为补 充的关联企业破产违法行为规制框架。 一、关联企业破产违法问题的提出 一、关联企业破产违法问题的提出 ( 一) 关联企业的概念和内部关系 1 关联企业的概念 何谓关联企业，从立法上看，国外和我国台湾地区规定各不相同。美国没有 对关联企业规定一个正式的定义，散见于1 9 3 9 年证券交易法、1 9 4 0 年投资 公司法、美国克莱顿法、美国财务会计准则等法律规范中。英国亦是如此， 只在( ( 1 9 6 8 年城市收购与兼并法案、1 9 8 8 年的公司所得税法和1 9 8 9 年修 订的公司法中有所涉及。在司法实践中，美国和英国主要运用判例对关联企 业予以规范。而德国和我国台湾地区对关联企业作了专门、系统的规定。德国 1 9 6 5 年制定的股份公司法采用列举的方式将关联企业定义为“具有独立法 律地位，在相互关系上属于拥有多数资产的企业和占有多数股份的企业、从属企 业和支配企业、康采恩企业、相互参股企业或互为一个企业合同的签约方。台 湾地区在1 9 9 7 年修订的“公司法 中将关联企业界定为“独立存在而相互间具 有下列关系之企业：( 一) 有控制与从属关系之公司；( 二) 相互投资公司 。” 在我国，关联企业作为一个法律术语首见于1 9 9 1 年4 月9 日国务院发布的 外商投资企业和外国企业所得税法第十三条，同年6 月3 0 日通过的外商 投资企业和外国企业所得税法实施细则，该实施细则将关联企业界定为与企业 有如下之一关系的公司、企业和其他经济组织：( 1 ) 在资金、经营、购销等方面， 存在直接或间接的拥有和控制关系；( 2 ) 直接或者间接地同为第三者拥有或者控 制；( 3 ) 其他在利益上相关联的关系。1 9 9 7 年5 月2 2 日，财政部发布了企业 会计准则一关联方关系及其交易的披露，该准则第四条对关联企业进行了规定。 2 0 0 6 年2 月1 5 日，财政部又颁布了企业会计准则第3 6 号一关联方披露，该 准则第三条规定：“一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及 。参见德国股份公司法，贾红梅、郑冲译，法律出版社1 9 9 9 年版，第7 页。 圆参见赵旭东主编：境外公司法专题概览，人民出版社2 0 0 5 年版，第6 3 3 页。 参见外商投资企业和外国企业所得税法实施细则第五十二条。 2 ，ii址罗 一、关联企业破产违法问题的提出 两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。”可见， 关联企业的概念已经出现在税法及财会相关立法中，但我国公司法至今尚未有规 定。 我国学术界对于关联企业的概念也尚未达成一致的认识。施天涛教授认为： “关联企业是指企业之间为达到特定经济目的通过特定手段而形成的企业之间 的联合 ，并对“特定经济目的 和“特定手段进行了解释，前者指企业之间 为追求更大的规模效益而形成的控制关系或统一安排关系，后者指通过股权参与 或者资本渗透、合同机制或者其他手段，如人事连锁或者表决权协议等方法 ； 而赵旭东教授则指出：“关联企业是指与其他企业存在股权和契约基础上的从属 关系或共同隶属于某一企业、又具有独立法律地位的企业；时建中教授则认为： “关联企业是指与其他企业之间存在直接或间接控制关系或重大影响关系的企 业。刀 尽管上述对关联企业的界定各有不同，但有两点是共通的：一是关联企业的 成员具有独立法律地位；二是企业之间存在着控制或影响关系。因此，本文认为， 关联企业是指两个或两个以上具有独立法律地位，相互之间存在控制与从属关系 或重大影响关系的企业联合体。本文关于关联企业的讨论，如无特别说明，主要 围绕公司进行，同时为表述方便，本文有时用关联公司替代关联企业，用控制公 司和从属公司或母子公司替代控制企业和被控制企业。 2 关联企业之间内部关系 关联企业与普通企业最大的区别是企业内部之间关联关系的存在，关联关系 大致可以分为两类：控制与从属关系和重大影响关系。 ( 1 ) 控制与从属关系 所谓控制与从属关系是指一公司持续地控制了另一公司的意思机关、主要经 营活动，直接或间接地支配其在法律上的独立性，进而形成的控制和从属关系， 前者为控制公司，后者为从属公司。控制与从属关系的形成主要通过以下三种途 。施天涛： o 施天涛： 赵旭东： o 时建中： 关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第6 页。 关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第6 一1 4 页。 企业与公司法纵论，法律出版社2 0 0 3 年版，第4 3 5 页。 “论关联企业的识别与债权人法律救济”，载政法论坛，2 0 0 3 年第5 期，第5 5 页。 3 o l p 0 广 一、关联企业破产违法问题的提出 径： 一是基于股权关系。基于股权关系而产生的控制关系分为三种情况：全资控 股，即一公司设立的资金全部来源于另一公司，后者占有前者1 0 0 的股本，主 要表现形式为母子公司；绝对控股，即一公司直接或间接拥有另一公司5 0 以上 的股本；相对控股，即在股本分散程度的公司中，尽管一公司占另一公司的股本 不足5 0 ，但其表决权股份是最多的。 二是基于合同关系。一个公司通过与另一公司签订合同约定其享有指挥支配 权力而形成的一种控制与从属关系。其指挥支配权力可以是控制对方的人事、财 务和经营决策，也可是拥有对方5 0 以上的股份。在实际市场经济活动中，以合 同方式取得控制权是最普遍采用的方式。 三是基于共同控制关系。如果a 公司控制了b 公司和c 公司，同时a 公司 被d 公司控制，那么可以认定为b 公司和c 公司被d 公司控制。 ( 2 ) 重大影响关系 重大影响关系是指一公司( a ) 对另一公司( b ) 的财务、经营决策有参与 权，虽然a 公司对b 公司的上述决策没有最终的决定权，但是b 公司作出决策 的决定权受到a 公司的重大影响。一公司对另一公司行使重大影响的途径主要 有两种： 一是基于股权关系。一公司对另一公司所持的股份虽达不到控制的比例，但 其股份所代表的表决权足以对股东会或董事会施加重大影响。例如，a 、b 公司 分别对c 公司所持有的股份分别为3 0 、3 0 ，那么当c 公司作出经营决策时， a 公司和b 公司都对c 公司作出经营决策的决定权有重大影响。 二是基于特殊地位。通常该特殊地位主要利用了施加重大影响公司的人力、 财力、技术。如a 公司一项技术资料来源于b 公司，那么b 公司可以利用其技 术资料上的制约，对a 公司的经营决策的决定权带来重大影响。 本文将关联企业内部之间的关联关系区分为广义和狭义。前者包括控制与从 属关系和重大影响关系；后者仅指控制与从属关系。根据我国的国情，在现实市 场经济活动中，关联企业内部之间关联关系最主要表现为控制与从属关系，所以 本文也主要讨论狭义上的关联关系，即控制与从属关系。 4 f ， ill|1，j， 一、关联企业破产违法问题的提出 ( 二) 关联企业破产违法行为具体表现 任何事物都有兴有衰，关联企业亦是如此，在多数关联企业发展壮大的同时， 也有不少关联企业因经营不善等原因，致使资不抵债而破产，由于关联企业之间 控制与从属关系的存在，其破产形态是多样的，主要表现为：( 1 ) 控制公司未破 产，从属公司破产；( 2 ) 控制公司破产，从属公司未破产；( 3 ) 控制公司和从属 公司同时破产；( 4 ) 受同一控制公司控制的两个或多个从属公司之一破产或者从 属公司全部同时破产；( 5 ) 跨国集团的破产。同时伴随着关联企业破产，其中也 出现了不少违法行为，本文将其称之为关联企业破产违法行为，在现实的市场经 济活动中，控制公司操纵从属公司进行破产违法行为的形态是多样的，而且会随 着社会经济的发展不断地涌现出新的违法行为形态。笔者将关联企业破产违法行 为分为两大类：虚假破产和破产欺诈。 1 虚假破产 虚假破产是关联企业破产违法行为中最为常见的，是指从属公司本来没有达 到破产的条件，但出于逃避债务或其他非法利益的目的，控制公司通过捏造虚假 的事实或掩盖从属公司的真实经营状况，人为地促使从属公司破产，而从属公司 在破产前早已通过不正当关联交易将自身资产转移到控制公司，进而损害了从属 公司的债权人的利益或社会公共利益。具体而言，主要有以下几种： ( 1 ) 设立空壳子公司促时其破产 设立空壳子公司是现实社会中控制公司进行虚假破产最为常用的手段。空壳 公司即母公司设立子公司时只有少量注册资金甚至没有资金，并通过各种非法手 段来获得验资证明和营业执照。设立空壳公司其本质是母公司滥用其控制权。空 壳子公司尽管在表面上是一个法律实体，但在实体上是和母公司一体的，其标志 为母子公司在财产上混同，在业务上混同，在组织机构上混同即“一套班子，两 块牌子 。空壳子公司成立后，母公司利用该空壳子公司为母公司提供担保，向 银行进行贷款，从事利于母公司的关联交易等，空壳子公司完全成了母公司获取 。参见孙向齐：“关联企业破产法律问题研究”，中国人民大学2 0 0 8 年博士学位论文，第4 3 5 0 页。 - l l r l i ， 一、关联企业破产违法问题的提出 不正当利益的工具。当空壳子公司无法应付债权人时，母公司就会启动破产程序 来逃避责任。 ( 2 ) 设立真实资产子公司促时其破产 随着法律的健全和交易相对方的谨慎，母公司有时难以通过设立空壳子公司 骗取对方的信任，达不到预期的目的，此时控制公司只有牺牲小我，即设立有真 实资产的子公司，通过有真实资产的子公司的破产来逃避责任。设立有真实财产 的子公司，是指母公司以获取更大的不正当利益为目的，按照合法条件和程序， 取得验资证明和营业执照。母公司利用有真实资产的子公司的名义向银行贷款或 者大量购入资产，并通过各种非法手段将上述的财产转移到母公司，最后让子公 司申请破产来逃避自己的责任。 ( 3 ) 促使合法经营的子公司破产 与上述两种情况不同的是，母公司设立子公司时的最初目的是善意的，子公 司获得营业执照的的条件和程序也是合法。但子公司经营到一定阶段后，由于母 公司战略调整或者子公司经营不当或不善，通过不正当关联交易等手段把子公司 的资产转移到母公司，而将母公司的不良资产或债务转移到子公司，当子公司无 力清偿债务时，便促使子公司破产程序来逃避责任。 2 破产欺诈 破产欺诈是指在正常启动的破产程序中，关联企业利用其关联关系对破产程 序施加影响，故意在关联企业间从事资产和其他利益的不当转移，侵害债权人利 益的行为。在现实的经济生活中，破产欺诈的表现形式远比虚假破产复杂的多， 所以本文只列举三种典型的表现形式。 ( 1 ) 虚构债务或者承认不真实的债务 前者指从属公司与控制公司恶意患通，通过签订虚假的买卖、租赁合同等方 式，让控制公司对其享有债权，在从属公司破产时，将其资产以还债的方式转移 给控制公司。后者指从属公司对控制公司本不存在的债务，故意予以承认，在从 属公司破产时，将从属公司的资产通过还债的方式转移给控制公司。上述两种情 况，严重损害了从属公司的债权人的利益或社会公共利益。特别是当有二个或二 个以上的从属公司同时受控于一个公司时，其债务的真实性几乎无法鉴别。 孙向齐：“关联企业破产法律问题研究”，中国人民大学2 0 0 8 年博士学位论文，第4 7 页。 6 i 卜 一、关联企业破产违法问题的提出 ( 2 ) 隐匿、转移财产 隐匿、转移财产是关联企业破产欺诈中最为常用的伎俩。它是指破产公司在 破产前的特定时间内或破产程序进行中，将本属于破产公司的财产以不为他人知 晓的方法将破产财产隐蔽、藏匿起来或转移到关系企业控制的范围内。在关联企 业破产案件中，由于关联企业的结构复杂，财产清理与相对单一企业破产相比复 杂的多，控制公司利用其通控制权，在破产财产清理确定前进行上述行为，造成 了其他债权人权益的损害。特别是在有多个被控制公司时，当其中一个破产时， 隐匿和转移财产更为容易。 ( 3 ) 非正常关联交易 关联交易，是指发生在关联者之间的有关安排转移资源、权益或事项的行为。 控制公司滥用关联交易的现象日益突出。例如控制公司在从属公司破产时，通 过非正常关联交易将从属公司的财产以明显不合理的价格甚至是无偿的转移到 控制公司中或其控制的范围，造成了从属公司的实有资本严重地被掏空，大大降 低了从属公司偿债的能力，损害了从属公司债权人的利益或社会公共利益。 ( 三) 关联企业破产违法行为带来的挑战 破产法的宗旨是公平分配破产财产，正如王欣新教授所说：“破产程序的实 施宗旨，是要保证对债权人的公平清偿和对债务人正当权益的合理保护，并进而 实现对社会整体利益的维护。破产法所要解决的主要矛盾，是多数债权人之间因 债务人有限财产不足以清偿全部债权而发生的相互冲突。公平已成为破产法的 最高价值目标，也普遍为大多数国家和地区所接受。在关联公司中，由于各成员 之间存在着控制与从属关系或者重大影响关系，在关联公司破产时，很可能利用 上述关系从事各种破产违法行为，从而对债权人、少数股东、社会公共利益带来 潜在的威胁。总的说来，关联企业破产违法行为主要带来两大难题：一是如何保 护破产从属公司债权人的利益和社会公共利益；二是如何保护破产从属公司少数 股东的利益。同时关联企业破产违法行为带来了三大挑战：一是对股东有限责任 制度的挑战；二是对企业独立法律地位的挑战；三是对债权平等原则的挑战。具 施天涛：关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第6 3 页。 圆王欣新：破产法，中国人民大学出版社2 0 0 7 年9 月第2 版，第5 页。 7 一、关联企业破产违法问题的提出 体挑战内容如下： 1 对股东有限责任制度的挑战 股东有限责任是指公司股东以其对公司认缴的出资额或认购的股份承担风 险。股东有限责任是公司法的基石，它的出现避免了投资者因一次不慎投资行为 而倾家荡产，刺激了投资，促进了社会经济的极大发展。在关联公司中，从属公 司的大股东通常为控制公司，由于控制公司完成了对从属公司出资的义务，即完 成了对从属公司的全部责任，控制公司不再对从属公司的债务承担任何责任。控 制公司很好地利用了股东有限责任这一制度，滥用其控制权，将从属公司变成其 摄取不正当利益的工具，如利用从属公司向银行大肆贷款，让从属公司对其债务 进行担保，利用信息的不对称性，控制公司在从属公司破产前，可进行不正当的 关联交易，把从属公司的财产转移到控制公司或其控制的范围内，以此来规避法 律，逃脱其本应承担的债务。控制公司的上述行为不仅损害了从属公司的债权人 的利益或社会公共利益，更使股东有限责任这一制度受到了质疑。 2 对企业独立法律地位的挑战 企业独立法律地位主要指企业意志独立、财产独立、责任独立，意志独立表 现为独立的经营决策权，财产独立表现为股东出资后财产归企业所有，责任独立 表现为权责一致。在关联企业中由于控制和从属关系或重大影响关系的存在，在 关联企业破产时，处于控制地位或施加重大影响关系的企业可能会不正当利用上 述特殊关系扭曲被控制企业或被施加重大影响关系的企业的独立意志，破坏其财 产的独立性，让其承担更多的法律责任。例如控制企业a 和被控制企业b ，在 特定情况下，a 企业为了自身的利益，致使b 企业的经营决策会偏离最佳利益， 扭曲了b 企业的意志；a 企业和b 企业在财务、业务上进行混同，可能造成b 企业在财产上的独立性；在b 企业到期不能偿还债务时，a 企业促使b 企业破 产，让b 企业承担本应由a 企业承担的责任。a 企业的上述违法行为无疑损害 了b 企业债权人的利益，也损害了b 企业少数股东的利益，破坏了市场正常的 交易行为，损害了社会公共利益。可见，关联企业破产违法行为对企业独立人格 提出了挑战。 ， j1 二 一、关联企业破产违法问题的提出 3 对债权平等原则的挑战 债权平等原则是指当数个人债权人对于同一债务人先后发生数个债权时，各 个债权具有同等的效力，不因债权的发生先后而有所差异。可见，债权平等原 则最主要的内容是数个债权人之间的效力一律平等，不能因其债权成立的先后、 数量的多少和产生原因的不同而在效力上有优劣之分。在关联公司破产中表现为 全体债权人视为一个整体，其债权效力是平等的，应对破产财产平等受偿。在关 联公司中控制公司和从属公司都具有独立的法律人格，可通过关联交易形成债权 债务关系，但控制公司和从属公司之间的债权和普通债权不同，其债权可能是托 “债权之名 ，行“投资之实”，实际上已经“具有资本的本质 圆，因此很难区 分控制公司和从属公司债权的真假。控制公司成功地利用了债权平等原则，当从 属公司经营顺利获得利润时，控制公司可以凭借其股东地位来分配利润，当从属 公司经营不善破产时，控制公司完全可以以一个债权人的身份与从属公司的债权 人平等的分配财产。控制公司的上述行为无疑有悖于破产法的宗旨，而且损害了 从属公司债权人的利益，更使传统的破产法理念公平、平等受到了挑战。 目前，破产法是针对单个企业破产而设计的，而从上述的挑战中可知，关联 企业破产违法行为打破了传统的破产程