（民商法学专业论文）论公司捐赠制度.pdf

research on the legal system of corporate donation a thesis submitted to chongqing university in partial fulfillment of the requirement for the degree of master of law by bao xiuli supervised by prof. zhang fang major：civil and commercial law college of law of chongqing university, chongqing, china may 2011 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 i 摘 要 公司法明确规定了公司应该承担社会责任，作为公司承担社会责任的典 型方式，公司捐赠体现了公司作为良好“企业公民”的道德义务，对公司自身以 及社会的发展都有十分重要的意义，可以推进公司发展与社会进步。另一方面， 作为处分公司财产的行为，利益纷争必然伴随着公司捐赠接踵而来，法律的合理 规范成为必要。公司捐赠制度、公司发展、股东利益以及相关人利益保护只有在 法律的合理规制下才能健康地发展；平衡公司捐赠中的利益冲突，妥善处理利益 纠纷，才能既鼓励公司回报社会、增进社会利益，又不损害各方当事人的利益。 本文主要从以下几个方面展开论述： 第一部分，主要是从公司捐赠的理论基础及价值分析入手，阐述了公司捐赠 的基本理论问题，从根本上确立公司捐赠制度存在的必要性及其意义。首先通过 公司的营利性本质与公司捐赠的理论基础公司社会责任理论的对比分析，指 出对待公司捐赠应有的态度。其次通过归纳公司捐赠历史的发展，指出公司捐赠 牵涉的利益平衡，并进一步引出公司捐赠所具有的价值，指出公司捐赠的现实意 义。 第二部分采用比较分析的方法，对国内外公司捐赠情况进行归纳对比，以期 对我国公司捐赠的发展理出一个理性的思路。首先对国外的公司捐赠制度进行了 归纳，勾画出当代国外公司捐赠的发展现状；其次描述了我国公司捐赠现状，对 我国的公司捐赠从法律制度、捐赠理念、捐赠实践等方面进行了论述，分析了我 国公司捐赠制度的缺陷与不足；在比较借鉴的基础上对我国捐赠理念、捐赠制度 等方面提出了一些基本看法。 第三部分是对公司捐赠法律属性及利益冲突进行论述。通过对公司捐赠法律 属性的论述，对公司捐赠产生的利益冲突的分析，指出构建公司捐赠制度的时候 应当权衡的各方利益。构建公司捐赠制度过程中应当肯定公司捐赠的积极作用， 更要平衡公司利益与股东利益、公司利益与社会利益以及股东利益与董事利益。 第四部分，从具体规范公司捐赠入手，对公司捐赠的实质要件、程序事项以 及监督问题进行了分析讨论。前半部分在捐赠决策的权力主体、捐赠目的和对象、 捐赠数额、决策程序等方面阐述了公司捐赠决策机制，从源头上厘清公司捐赠的 实质合法要件。后半部分指出公司章程在公司捐赠决策中的意义，公司捐赠具体 决策程序以及突发性捐赠问题的处理，进而说明细化的制度构建才能真正建立规 范化的公司捐赠制度。 第五部分，是关于公司瑕疵捐赠问题。从瑕疵捐赠的效力到权益保护，再到 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 ii 瑕疵捐赠的责任承担问题。对待瑕疵捐赠效力必须有明确的态度，这是法律的实 践性的必然要求。瑕疵捐赠引起的责任承担以及完善地救济机制对于公司捐赠制 度的健康发展同样重要。上述问题都是建立有效的公司捐赠制度必须解决的问题。 关键词关键词：公司捐赠，利益平衡，法律制约，权利保护 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 iii abstract company law clearly provides the company should bear social responsibility, as a typical corporate social responsibility, the corporate donation reflects the concept of a good corporate citizen, and it is a moral obligation to the company itself. it is very important that the donation of the corporation is playing an outstanding role in the development of the companys development as well as social progress. on the other hand, as the action of dealing with the property of the company, conflicts of interest must be accompanied by the corporate donation one after another. therefore, the reasonable standards of law become necessary. only in condition of reasonable legal constraints, can the system of company donation, corporate development, the interests of shareholders and the interests of related people get proper protection and healthy development. during the course of corporate donation, we must try to balance the conflicts of interest in the donation, properly handle the interests of the dispution . the purpose of the legal system is to encourage companies to pay back the community and promote the interests of society. the thesis is composed of five parts and mainly discusses the following aspects: the first part is mainly about the basic theory of corporate donation to analysis the value of the corporate donation. this part elaborates the basic theoretical issues about the corporate donation to establish a fundamental necessity of the existence and significance of the system. the theoretical basis for corporate donation is corporate social responsibility, but traditional theory of company law took rentability as the essential attribute of company, and considered that the only goal of a company is trying hard to make money. this part want to outline a proper attitude towards corporate donation through the discussion above. from the view of history of corporate donation, obviously it involves interests balance. the legal system of corporate donation not only have great value to our society but also have practical meanings. the second part adopts the method of comparison, to contrast the domestic and foreign company donation, summarized the situation of the development of our company donation tease out a rational thought. first , the foreign company donation system were summarized, lays out the development of the system about the contemporary foreign company. second describes the present situation of our countrys company donation. the legal system, the donation concept, donated practice, etc are 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 iv discussed to analyze the defects of the system about company donation. on the basis of comparative reference about the concept and system, the author puts forward some basic views. the third part is the legal attribute of donation and conflicts of interest were discussed. through the analysis of the legal attribute of company donation and the conflict of interests produced by company donation, this part points out that the donation system construction should weigh the interests of all parties. constructing company donation system shall be sure the positive role of the system, but the more importance is to balance the company interests and shareholder interests, shareholder interests and other involved peoples interests. fourth part, starting from the concrete standard of company donation, substantial requirements and procedures of donated items and supervision problems are analyzed and discussed. beginning with the donation decision-making authority, for the purpose of donation, donation amount, decision procedure, this section describes the company donated decision-making mechanism， and from the source to clarify the essence of legal requirements. second half part points out the significance of the articles of company, the specific decision-making procedures and the treatment of sudden donation issues. then explain refined system can really build a standardized system of corporate donations. the fifth part is about the defective donation, from the effectiveness of the donation to the rights and interests protection, again to the responsibility of flaws donations. it is the inevitable requirement of the practice of law that we must have a clear attitude to treat defective donation. defects caused donations and perfect the responsibility to remedy mechanism for the healthy development of the donation system is also important. the above problems must be solved to establish an effective company donation system. keywords: corporate donation, balance of interests, legal regulation, rights protection 重庆大学硕士学位论文 目 录 v 目 录 中文摘要中文摘要 . i 英文摘要英文摘要 . iii 1 引引 言言 . 1 2 公司捐赠的理论基础与价值分析公司捐赠的理论基础与价值分析 . 3 2.1 公司的营利性与公司的社会责任公司的营利性与公司的社会责任 . 3 2.1.1 公司的营利性 . 3 2.1.2 公司的社会责任 . 4 2.1.3 股东利益最大化与公司社会责任 . 5 2.2 公司捐赠背后的利益平衡公司捐赠背后的利益平衡 . 6 2.3 公司捐赠的价值分析公司捐赠的价值分析 . 6 2.3.1 公司捐赠的社会价值 . 6 2.3.2 公司捐赠的经济价值 . 7 3 国内外公司捐赠的比较考察国内外公司捐赠的比较考察 . 9 3.1 国外公司捐赠制度的发展概况国外公司捐赠制度的发展概况 . 9 3.2 中国的公司捐赠现状中国的公司捐赠现状 . 10 3.2.1 公司捐赠相关立法缺失 . 10 3.2.2 公司捐赠的自主性和持续性不足 . 11 3.2.3 实践状况不容乐观 . 12 3.3 公司捐赠的比较借鉴公司捐赠的比较借鉴 . 12 4 公司捐赠的法律属性与利益保护公司捐赠的法律属性与利益保护 . 14 4.1 公司捐赠的法律属性公司捐赠的法律属性 . 14 4.1.1 公司捐赠的自治性 . 14 4.1.2 公司捐赠的合同性 . 14 4.2 公司捐赠中的利益冲突与保护公司捐赠中的利益冲突与保护 . 15 4.2.1 公司 . 15 4.2.2 股东 . 16 4.2.3 债权人 . 17 4.2.4 受益人 . 17 5 公司捐赠的规范公司捐赠的规范 . 19 5.1 公司捐赠决策的实质要件公司捐赠决策的实质要件 . 19 5.1.1 决策形成主体 . 19 重庆大学硕士学位论文 目 录 vi 5.1.2 公司捐赠的合理的财产数额 . 20 5.1.3 公司捐赠的捐赠目的与对象 . 21 5.2 公司捐赠的程序性事项公司捐赠的程序性事项 . 22 5.2.1 章程规定 . 22 5.2.2 公司捐赠决策的程序 . 22 5.2.3 突发事件捐赠 . 23 5.2.4 公司捐赠中的信息披露 . 23 5.3 公司捐赠中的监督公司捐赠中的监督 . 24 5.3.1 公司捐赠决策过程的监督 . 25 5.3.2 公司捐赠履行的监督 . 25 6 瑕疵捐赠问题瑕疵捐赠问题 . 27 6.1 瑕疵捐赠的效力瑕疵捐赠的效力 . 27 6.1.1 违反法律法规的强制性规定的公司捐赠的效力 . 27 6.1.2 违反法定程序或章程的公司捐赠的效力 . 28 6.2 公司瑕疵捐赠中的权利保护和救济公司瑕疵捐赠中的权利保护和救济 . 28 6.2.1 公司对公司瑕疵捐赠的救济 . 29 6.2.2 股东对公司瑕疵捐赠的救济 . 29 6.2.3 债权人对公司瑕疵捐赠的救济 . 29 6.3 公司瑕疵捐赠的责任承担公司瑕疵捐赠的责任承担 . 30 7 结结 语语 . 32 致致 谢谢 . 33 参考文献参考文献 . 34 附附 录录 . 36 重庆大学硕士学位论文 1 引言 1 1 引 言 公司捐赠是公司为了社会公共目的或者公益事业的发展，无偿地将公司的财 产赠与他人的行为1。它不仅是公司的一项重要活动，其相关规定更是法律上一项 重要的制度。公司捐赠经历了漫长的发展过程：最初，各国的态度是完全禁止， 公司法传统理论主张，公司存在的唯一目的就是为了营利；随着社会发展的现实 需要，公司社会责任理念的逐渐兴起，公司捐赠得到了有限制地允许；到 20 世纪 50 年代，因符合公司的长远利益，公司捐赠才找到了发展的理论支点，公司捐赠 制度才最终得到了普遍认同，各国普遍承认公司捐赠的合法性，鼓励公司在一定 范围内实施捐赠行为。 随着中国市场经济的发展，公司制度迅速发展，各类公司大量出现，公司占 有了巨大的社会财富。公司社会责任从现实以及法律上走进人们的视角。人们开 始关注，公司在经济方面贡献之余所具有的社会价值。特别是在灾难面前，公司 对承担社会责任的态度，成为人们对其产品、价值等问题的评判的标准之一，公 司经营成绩受到影响，进而影响到公司的社会形象和股票价格，公司的长远利益 受到公司捐赠的一定程度的影响。在 2008 年的抗震救灾捐款浪潮中，人们对公司 承担捐赠的社会责任有着较高的期待，万科和王老吉的不同遭遇一定程度上说明 了问题，慷慨解囊的王老吉得到了人们的追捧，而捐款较少的万科集团遭到了人 们的指责。公司捐赠所具有的社会价值、经济价值是任何一个公司必须正视的问 题。 公司捐赠涉及很多法律问题，如公司捐赠是否背离其营利本质？公司作为营 利性主体其捐赠的数额在什么范围内才是合理的？在大的自然灾害面前公司是否 具有或者具有多大数额的捐赠义务？公司股东利益和社会利益如何平衡？公司捐 赠制度应该如何合理安排？在捐赠实践中，企业追加捐款额度的随意性、捐款信 息公开不足、捐赠过程中利益保护不力等等问题现实存在，公司捐赠制度中的缺 陷与不足处处皆是，存在许多尚待完善的地方。由于缺乏对公司捐赠行为的适度 的法律规制，公司捐赠引发了诸多利益冲突，必须尽快制定合理的法律制度，规 范公司捐赠程序、公司股东和债权人的权利保护、瑕疵捐赠处理等方面的问题， 达到捐赠过程中的各方利益平衡，公司捐赠行为的规范，从而达致公司自身发展 和社会公益事业发展双赢的实现。 以不同的分类标准，公司捐赠可分为不同的类型。依据捐赠理念的不同，公 司捐赠可分为利他型、互利型、自利型2；依据公司捐赠的目的和对象不同，公司 捐赠可以分为政治性捐赠和公益性捐赠。政治性捐赠容易引发权力寻租，滋生腐 重庆大学硕士学位论文 1 引言 2 败等问题，且我国的政治体制决定了不会有政治性捐赠，故其不在本文讨论的范 围内。公益性捐赠具有明显的公益性，对提升社会公共利益具有直接的助益，故 当前各国对其皆持积极肯定的态度。 重庆大学硕士学位论文 2 公司捐赠的理论基础与价值分析 3 2 公司捐赠的理论基础与价值分析 传统公司法理论认为，公司的本质属性是营利性，公司是股东投资获得利益 的工具，公司的营利性特征决定了公司以追求股东的最大利益为目标。然而，随 着经济的发展，公司的不断强大，对社会的影响也在日益扩大，公司发展变得逐 步社会化。伴随着公司的不断发展与强大，公司所引起的社会问题也越来越明显、 严重。公司谋求自身发展、追求股东利益最大化的过程中，滋生了大量诸如环境 污染、产品质量安全、不公平交易等不公正现象，公司社会责任问题成为热议话 题。另一方面，公司在谋求自身发展的同时，也构成了社会发展的有机组成部分， 公司本身也有义务为社会发展贡献自己的一份力量。因此，公司不仅仅是营利性 组织，其还肩负着一定的社会责任，应强调二者之间的协调和平衡。 2.1 公司的营利性与公司的社会责任 2.1.1 公司的营利性 “股东利益至上”是西方商业伦理中的核心原则，营利性是公司最本质的属 性，公司经营和股东投资公司的根本目的是实现自身利益最大化，失去这一本质 特征，公司制度将不复存在。为营利法人须以营利为目的，谓非以法人本身享受 财产上的利益为目的，而系使其成员享受财产上的利益为目的，故在无社员之财 团法人，性质上不能为营利法人。3公司制度出现的最初原因就是股东以营利为 目的赚取利润，公司的存在价值和主要义务就是赚取利润并分给股东，赚取利润 也是刺激股东进行投资的关键。作为典型的以营利为目的的组织，保障公司营利 是公司法制度设计的首要目标，公司制度也主要是围绕着股东利益保护设计而成。 在著名的 1919 年 dodge v.ford motor co.一案， 美国法院也确立了公司商事行 为的目的应当是为公司谋取最大利益。而该原则的确立对于公司的发展、公司捐 赠制度的规范具有里程碑的意义。 “商业行为不受整个社会道德理想所指导，管理 者可以作出自私行为，因为市场机制一般会自动地规范他们的行为，使其为大部 分的利益相关者和社会的利益服务。 ”4这种观点典型地反映了当时学者和社会对 公司捐赠的态度。哈耶克也是这种理论的支持者，他认为：公司以最低廉的价格 提供最大量的商品，满足了社会需求，降低了社会成本，这本身就是在履行其社 会职责。赚钱与社会责任之间没有任何冲突，二者相互促进，公司的首要职责应 该是提高效率、赚取利润，个人和公司财富增加的同时，社会财富必然增长。如 果将所谓的公司社会责任置于公司、股东利益之上，将会从根本上损害公司、股 东和全社会的利益5。其实，公司以追求营利为根本目标隐含着重要的逻辑前提： 重庆大学硕士学位论文 2 公司捐赠的理论基础与价值分析 4 股东营利目标的最大限度地实现，不仅满足了公司股东的个人利益需求，有利于 公司的发展，实际上也从根本上增进了社会公共利益，相关利益群体的利益得以 增加，社会财富总量得以扩大。 2.1.2 公司的社会责任 在我国，公司社会责任是公司在谋求股东利润最大化之外所负有的维护和增 进社会利益的义务6。 公司社会责任指公司的存在目的不应当仅仅是最大限度地为 股东营利，为股东牟利之外，公司应当同时增进股东利益之外的其他社会利益， 为社会发展负起一定的责任。卢代富教授认为“所谓企业社会责任，乃指企业谋 求股东利润最大化之外所付有的维护和增进社会利益的义务。 ”7虽然对于公司社 会责任，现代社会都比较认同，但是对于公司承担社会责任的程度与范畴各方观 点并不一致，历来有较大争议。美国法学研究院 1984 年制定的“公司治理原则： 分析与建议”将公司应当承担的社会责任按强制性程度不同分为三个层次：第一 层次是强制性的社会责任责任，公司首先必须遵守法律规定，应当在法律允许的 范围内开展经营活动；第二层次是道义性的社会责任，公司可以适当考虑在经营 活动中执行与社会责任相符的伦理性质的责任；第三个层次是劝导性的社会责任； 基于人道主义、教育和慈善等公共公益性质的目的，公司可以从事合理数额的社 会捐赠8。作为公司社会责任的最低层次的内容，公司捐赠是公司社会责任范畴内 效力最弱的一层，是一种劝导性的社会责任，它的实现主要应当通过一些制度性 的安排予以合理规范，更重要的是通过一些有效的激励手段予以引导、鼓励，公 司捐赠的自主权必须予以重视、尊重。 1924 年，美国学者谢尔顿提出了“公司社会责任”的概念，他把公司社会责 任与公司经营者满足产业内外各种人类需要的责任联系起来，并认为公司社会责 任存在道德因素在内9。这种主张改变了公司仅为股东谋利益的传统观念，公司的 经营者应当为公司的“利益相关者”负责，公司应当为社会负责。到了 20 世纪 70 年代，英国公司法理论提出的“企业公民”的概念 10，进一步对“利益相关人” 理论进行了的完善和补充，它的重要贡献是为公司社会责任理念引入了权利与义 务的法律规则。作为营利性组织，为了自身的发展和公司出资者的利益，公司应 当以营利为目的开展经营活动，追求经济利益是它的合理目标。但另一方面，作 为社会经济活动的参与者，公司占用了大量的社会资源，公司在享受从社会获利 的同时，应当承担相应的社会义务，为社会发展做出适当的努力。企业公民理论 丰富了企业承担社会责任的理论依据，使企业社会责任理论的内容更加丰满，同 时也为企业承担社会责任注入了新的动力。在上述理论的影响下，公司捐赠理念 也出现转变，从利他型向互利型过渡。公司的捐赠行为不再仅仅是回报社会的行 为，从捐赠中获得回报，是公司应当享有的权利，公司可以得到税收优惠、市场 重庆大学硕士学位论文 2 公司捐赠的理论基础与价值分析 5 拓展、信誉提高等回报。这些回报有利于公司的长远利益，也是公司应当积极追 求的目标。企业社会责任理论为公司捐赠制度的发展提供了外部理由，企业长远 利益的支持则是公司捐赠制度存在的内部动因，公司捐赠获得了可持续发展的动 力和源泉，变成了公司积极、自主的选择。 2.1.3 股东利益最大化与公司社会责任 将公司承担社会责任与追求股东利益最大化对立起来是错误的，将二者并列 为公司发展的二元目标同样是不可取的，它们的关系不是根本对立的，也不是同 等重要的。公司社会责任的承担前提是不能忽视公司最初的和最重要的职能：股 东利益的最大化，股东利益是公司制度本身存在的合理性基础，公司放弃甚至违 背股东利益的前提下承担社会责任的行为是不负责任的表现。无论如何强调公司 社会责任的重要性，都不能舍本逐末，将别的目标置于股东利益最大化目标之上。 公司作为经济实体，设立的最初目标就是营利，追求股东利益最大化是公司也是 公司经营者的基本义务。公司做出捐赠决定时既要考虑社会的需要，也应当衡量 是否可以为投资者带来效益，因为为股东营利是公司的基础价值，不能要求公司 在违背“股东利益”的前提下，来增进社会福利，这既不现实，又不合理。公司 社会责任在根本上应当服从于公司营利目的，当公司因承担社会责任所为的捐赠 责任与股东利益发生冲突时，将股东利益应当放在首位，优先保护股东利益。从 逻辑上讲，保证公司的正常运转与营利是公司捐赠的前提，没有股东和公司的利 益增长，公司捐赠会成为无本之木。 当然，公司的这两大目标虽然有主次之别，但却是相得益彰的。股东出资建 立公司是为了增加个人财富，实现利润的最大化，公司作为典型的私法主体，理 论上其目标中不应该有直接负有增进社会利益的义务。但从一种更宽广的视角来 考察时，公司与市场上其他利益主体却是相互影响的。公司也有与社会调和的一 面，公司利益与社会利益的对立具有相对性。作为一个多种利益的综合载体，国 家规定公司制度是为了鼓励公众进行投资，从而达到优化资源配置的目的，最终 达致促进社会经济发展，增进社会整体福利的社会目标。 “从理论上讲，公司捐赠 源于公司的社会责任，后来伴随着公司公民理念的提出，将公司捐赠这一社会责 任从一种自愿的行为发展为对社会的义务。 ” 11公司捐赠作为公司将自身财产无偿 捐赠给社会公益事业的行为，反映了公司与社会的良性互动，体现了公司作为“企 业公民”对社会责任的承担，其宗旨在于实现股东利益最大化的公司经营目标的 同时，实现公司存在的社会价值以公司自身促进社会发展。同时，在公司追 求利润最大化过程中，公司社会责任有助于克服和缓解社会基本价值目标的“滑 坡” 。从公司承担社会责任的实际效果看，承担社会责任是公司获取社会资本的一 种渠道。作为公司承担社会责任的表现之一，公司捐赠有助于公司社会责任的实 重庆大学硕士学位论文 2 公司捐赠的理论基础与价值分析 6 现，提高了公司的形象，同时也为公司的长远发展奠定了社会信任基础。公司在 制定发展战略时，应该兼顾公司和社会利益，达致公司社会责任和经济目标由内 在冲突走向相互兼容，真正实现公司和社会的全面发展。 2.2 公司捐赠背后的利益平衡 公司捐赠在西方经历了由禁止到允许的过程，导致这一结果的重要原因是当 时的社会需要，各方利益平衡后所做的自然选择，其合法性在现代社会一般都得 到了各国认可。作为对传统的“股东利益至上”观念的适度修正，公司捐赠是公 司经营过程中管理决策的重要事项之一，也是一项股东利益和社会利益交织影响 的活动，二者从表面上看，必然存在利益冲突。因此，在公司捐赠过程中，公司 必须审慎地处理好捐赠所牵涉的利益，充分认识公司捐赠的劝导性社会责任的性 质，尊重股东的权利，协调好公司社会责任和股东利益最大化两个目标，合理安 排制度。这种制度的设计既要督促公司履行其义务，又要保证公司利润最大化目 标的实现，使公司股东利益和社会公共福利在制度的激励与约束下真正达到一种 平衡状态。 具体的公司捐赠过程中，公司、股东、债权人以及受益人的利益交错连结， 公司管理层与公司所有者之间同样可能产生利益冲突，公司捐赠势必会牵动一系 列利益相关者的利益，任何一个决策都可能对他们的利益产生实质的影响。利益 需求是个人和社会经济发展的原始驱动力，正视各主体间的利益关系，并不是要 遏制他们的利益需求，而是为了解决可能产生的矛盾冲突。公司捐赠中的利益对 立和紧张关系是客观存在的，这些利益冲突首先应当通过市场机制予以平衡，但 是市场平衡机制本身存在缺陷，法律平衡成为必要。公司捐赠的各项具体制