（民商法学专业论文）应收账款法律问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 随着世界经济的飞速发展、企业融资方式的不断创新，应收账款已从最初的 单纯会计学上的概念逐渐扩展到法学领域。但在我国，对应收账款的法学研究才 刚刚起步，对应收账款相关法律问题的探讨还相当缺乏，相应的法律法规更是极 不完善。而加强应收账款法律问题的研究，完善相关法律法规，为应收账款融资 活动的开展提供良好的制度环境，对促进我国今后的经济发展，开展金融创新， 解决企业尤其是中小企业融资难问题，可以说是至关重要。因此，笔者以此作为 论题，相信其具有较强的理论意义与实践价值。 本文分为四章，第一章为应收账款概述，介绍了应收账款的概念、性质、形 成及其对企业的影响，指出应收账款融资是盘活应收账款、为企业解决融资难题 的极好方式，并介绍了三种主要的应收账款融资方式：应收账款质押担保、应收 账款转让和应收账款证券化。第二章将可作为融资标的的应收账款分为现存应收 账款和未来应收账款，分析了它们的可转让性、立法状况，以及对未来应收账款 参与融资应进行何种限制。第三章对应收账款转让的效力问题进行了深入研究， 包括应收账款转让的生效条件、对内与对外效力、禁止转让条款对应收账款转让 效力的影响以及部分应收账款转让的效力。第四章是关于应收账款权利冲突及其 解决的问题，对应收账款多重转让的各受让人之间、多重出质的质权人之间以及 保留所有权的供应商前手卖方与应收账款质权人或受让人之间的权利冲突及解决 办法进行了详细阐述。在对上述各项内容的论述过程中笔者十分注意结合我国情 况提出相应的立法建议。 关键词：应收账款；融资方式；效力；权利冲突 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t w i t ht h er a p i dd e v e l o p m e n to fw o r l de c o n o m ya n dc o n t i n u o u si n n o v a t i o n o f c o r p o r a t ef m a n c e ，a c c o u n t sr e c e i v a b l eh a sg r a d u a l l ye x t e n d e df r o mi n i t i a l l yp u r e l y a c c o u n t i n gc o n c e p t t ot h el a wf i e l d s b u ti nc h i n a ，s t u d yo na c c o u n t sr e c e i v a b l eh a sj u s t b e g u n ，a n dt h ec o r r e s p o n d i n gd i s c u s s i o na n dp r o p e rl e g i s l a t i o na l en o te n o u g h s oi ti s o fu t m o s ti m p o r t a n c et o s t r e n g t h e nl e g a ls t u d i e s ，t oi m p r o v er e l e v a n tl a w sa n d r e g u l a t i o n s ，a n dt op r o v i d eaf a v o r a b l ei n s t i t u t i o n a le n v i r o n m e n tf o ra c c o u n t sr e c e i v a b l e f i n a n c i n g a n di tc a nc o n t r i b u t et op r o m o t i n ge c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，t oc a r r y i n go u t f i n a n c i a li n n o v a t i o n ，a n dt os o l v i n gt h ef i n a n c i n gp r o b l e m so fe n t e r p r i s e ，e s p e c i a l l y s m e s t h e r e f o r et h ep a p e rh a si t sp r a c t i c a la n dt h e o r e t i c a lr e l e v a n c e t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s c h a p t e r ig e n e r a li n t r o d u c t i o no fa c c o u n t s r e c e i v a b l ei n t r o d u c e sc o n c e p t ，n a t u r e ，f o r m a t i o na n di m p a c to ne n t e r p r i s e h e r e ，t h e a u t h o rp o i n t e do u tt h a ta c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sa ne x c e l l e n tw a yt ov i t a l i z e a c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dt os o l v et h ef i n a n c i n gp r o b l e m s t h e nt h ea u t h o ri n t r o d u c e d t h r e em a i nm e t h o d sf o ra c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n g ：s e c u r i t yo v e rr e c e i v a b l e s ， a s s i g n m e n to fr e c e i v a b l e s ，a n d s e c u r i t i z a t i o no fr e c e i v a b l e s c h a p t e r i ir e c e i v a b l e s w h i c hc a nb ef i n a n c i a lo b j e c ta l ed i v i d e di n t ot w og r o u p s ，e x i s t i n gr e c e i v a b l e sa n d f u t u r eo n e s t h ea u t h o ra n a l y z e dt h e i rt r a n s f e r a b i l i t y , l e g i s l a t i v es t a t u sa n dr e s t r i c t i o n s o nf u t u r er e c e i v a b l e sp a r t i c i p a t i o nf i n a n c i n g c h a p t e r l l it h ea u t h o rc o n d u c t e di n d e p t h s t u d yo nt h ee f f e c t i v e n e s so fr e c e i v a b l e sa s s i g n m e n t ，i n c l u d i n go p e r a t i v ep r e m i s e s ， i n t e r n a la n de x t e r n a l v a l i d i t y ,a n da n t i a s s i g n m e n t c l a u s e sa f f e c to na s s i g n m e n t e f f e c t i v e n e s so fr e c e i v a b l e sa n dp a r tt r a n s f e ro fr e c e i v a b l e s c h a p e r l vr i g h t sc o n f l i c t a n di t ss o l u t i o n t h ep a p e rd e s c r i b e di nd e t a i lt h er i g h t sc o n f l i c ta m o n ga s s i g n e e so f m u l t i t r a n s f e r s ，p l e d g e e so fm u l t i - p l e d g e ，s u p p l i e r su n d e r r e t e n t i o no ft i t l ea n ds o l u t i o n s f i n a l l y c o m b i n e dw i t ht h ec i r c u m s t a n c e so fo u rc o u n t r y , t h ea u t h o rp r o p o s e d 1 1 中文摘要 c o r r e s p o n d i n gl e g i s l a t i o n k e y w o r d s ：a c c o u n t sr e c e i v a b l e ；f i n a n c i n gm e t h o d ；e f f e c t ；f i g h t sc o n f l i c t i i i 黑龙江大学硕士学位论文 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨建堑太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者签名旆葫趋签字嗍冲印肥日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕴堑太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕉堑态堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者签名：都舔趋 签字日期：勘哆年，z 月2 日 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 刷磁轹知弘 签字日期：加吵年，月z 日 电话： 邮编： 引言 引言 商业领域日趋激烈的市场竞争，迫使大量企业采用赊销的方式，给予买方一 定期限的赊账期，于是就形成了企业的应收账款。随着社会经济不断向前发展， 企业融资方式不断创新，应收账款融资活动逐渐开展起来，围绕着应收账款所产生 的一系列经济关系也越来越复杂，应收账款已从最初的单纯会计学上的概念逐渐 扩展到法学领域。但在我国，对应收账款的法学研究才刚刚起步，对应收账款相 关法律问题的探讨还相当缺乏，相应的法律法规更是极不完善。而加强应收账款 法律问题的研究，完善相关法律法规，为应收账款融资活动的开展提供良好的制 度环境，对促进我国今后的经济发展，开展金融创新，解决企业尤其是中小企业 融资难问题，可以说是至关重要。因此，笔者以此作为论题，相信其具有较强的 理论意义与实践价值。 围绕应收账款产生的问题可以分为两个方面：一方面是企业对应收账款的管 理与风险防范，主要是企业内部管理层面的问题；另一方面则是如何盘活应收账 款，把这笔账面上的钱变成可以支配的现金，也就是利用应收账款进行融资，涉 及到诸多法律层面的问题。本文只对有关应收账款的法律问题，也就是应收账款 融资方面涉及到的法律问题进行一些有益的探索和研究，以期对我国今后的立法 与实践有所裨益。 对于我国中小企业来说，土地和房产资源有限，应收账款一般占中小企业 5 0 - 6 0 的资产规模，应收账款若能盘活，将为中小企业融资难提供很好的解决途 径。利用应收账款进行融资，既能够帮助企业迅速筹措到资金，提高企业的债务 资产比率，又不会给企业的财务状况带来任何不良的影响。因此，在许多国家尤 其是欧美等发达国家的融资体系中应收账款融资早己占据了极为重要的地位，被 企业和金融机构广泛利用，相关立法也较为完善。美国统一商法典第九编“动 产担保交易”中对应收账款融资作了极为详尽的规定，为应收账款的转让与担保 融资确立了登记优先这一解决应收账款权利冲突的优先权规则。其后的荷兰民 黑龙江大学硕士学位论文 法典、魁北克民法典等多国立法均仿效美国模式，为金钱债权的流转建立特 殊规则，以保障和鼓励本国应收账款融资交易的开展。联合国应收账款转让公 约更推进了这一为应收账款专门立法的进程。而在我国，企业尝试利用应收账 款进行融资尚处于起步阶段，相关的法律制度还很不完善，对应收账款法律问题 的研究也才刚刚开始，大有深入探索、研究的必要。这也正是笔者撰写本文的意 图所在。 在各种应收账款融资方式中，应收账款转让无疑是最基本、最重要的类型。 作为国际贸易中一种重要支付方式的保理业务，其核心环节就是应收账款转让。 我国合同法对债权转让作了基本规定，符合市场经济对合同权利资本化的要 求，也为建立我国的应收账款转让制度提供了基本依据。不过，虽然合同法 中对债权的可转让性、债权转让的效力等问题的均有规定，但合同法中对债 权转让的相关规定沿袭的还是传统的立法模式，反映的是普通民事债权流转，远 不能满足现代大规模应收账款参与融资的需求。此外尚存在立法上的空缺，例如 对于债权多重转让产生的权利冲突问题合同法就未予规范。 我国2 0 0 7 年1 0 月1 日正式实施的物权法首次明确了应收账款可以作为 企业质押物，经质押登记后向银行申请贷款，这就为中小企业内源性融资提供了 法律保障，与国际立法潮流相符，具有进步意义。随着物权法及与之配套的 应收账款质押登记办法的颁布实施，以及人民银行征信中心应收账款质押登 记公示系统的平稳运行，应收账款质押在我国已经逐步开展起来，以应收账款为 质押已成为中小企业融资的新途径。但相关规定还是过于单薄。由于过于原则的 法律规定和过于复杂的业务实践，法律的漏洞和矛盾难免存在，例如对通知问题 未有规定，就可能导致对应收账款债务人保护不力，这必然会对应收账款质押担 保融资活动的开展形成一定的阻碍。因此，对相关问题进行深入研究、不断完善 立法就成了法律研究人员和立法工作者亟待完成的一项重要任务。 实践的需要强烈呼吁法律制度的进一步完善，这就要求我们要在充分研究世 界各国相关立法以及相关的国际公约、惯例的基础上，通过制定特别法以适应现 代应收账款融资的发展，或者在维持现行法律框架不变的情况下修改和完善个别 2 引言 规定，形成我国独立的应收账款法律制度，为商业银行拓展应收账款融资业务以 及应收账款转让为核心的保理业务的开展创造良好的法律环境。 在应收账款法律问题的研究方面，我国学者目前更多的是分别对应收账款质 押问题，或国际保理中的应收账款转让问题进行各自独立的专门研究。而事实上， 应收账款转让虽然是国际保理的核心内容，但却并不局限于国际保理活动之中。 而应收账款转让和应收账款质押虽然在理论架构上泾渭分明，功能上也各有千秋， 不容混淆，但从融资角度看，两者的融资工具的作用却是共通的，并且质押实质 上具有附条件转让的特点，无论是应收账款质押，还是应收账款转让，因其标的 都必须具有可转让性，其规则大多是相通的。因此，美国统一商法典第九编 名为“担保交易 ，却将只有融资功效并无担保机能的应收账款转让也吸纳进来。 英美法体系的灵活性和务实态度影响了有关国际公约和惯例，国际保理商联合会 制定的国际保理通则第1 2 条第1 款、联合国国际贸易法委员会制定的应收 账款转让公约第2 条a 款也都规定，以应收账款提供担保的，可视为账款的转 让。因此本文将应收账款质押和应收账款转让作为既有联系又有区别的应收账款 融资方式一并进行研究，很多时候，在阐述应收账款转让问题的时候，亦可涵盖 应收账款的质押问题。而对于应收账款证券化问题则因篇幅所限在本文中未予过 多探讨。 黑龙江大学硕士学位论文 第一章应收账款概述 一、应收账款的概念与性质 应收账款原本并不是一个法学上的概念，而是作为会计学上的概念来使用的， 是指企业在正常经营过程中因销售商品或提供劳务等，应向客户收取的款项或代 垫的运杂费等，属于一种专门的会计科目。随着社会经济不断向前发展，应收账 款融资活动逐渐开展起来，围绕着应收账款所产生的一系列经济关系也越来越复 杂，必须要纳入法律调整的范畴。于是，应收账款不再只是被作为一个单纯的会 计科目来使用，同时也成为了一个非常重要的法律概念。 美国统一商法典将应收账款定义为任何对售出或租出的货物或对提供的 服务收取付款的权利，只要此种权利未由票据或动产契据作为证明，而不论其是 否已经通过履行义务而获得。以其为蓝本设计的各个国际示范法中也多借鉴这个 概念，如美洲国家组织动产担保交易示范法中将应收账款定义为：担保债务 人所享有的向第三人主张或向第三人收取现在或未来到期的金钱付款的权利( 可 能基于合同，也可来自合同之外) 。 在我国，有关应收账款方面的经济关系曾经长期缺乏专门的法律法规进行调 整，自然也没有明确的关于应收账款内涵与外延的界定。直到2 0 0 7 年，物权法 将应收账款明确规定为可质押的标的，作为配套规章，中国人民银行颁布了应 收账款质押登记办法，才第一次对应收账款的法律意义作出了明确界定。应收 账款质押登记办法第4 条规定：“应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务 或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生 的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。其范围包括：( ) 销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等； ( 二) 出租产生的债权，包括出租动产或不动产；( 三) 提供服务产生的债权：( 四) 。刘保玉，孙超应收账款质押的法律解读兼评我国物权法草案的相关规定【z 】中国民商法律网 h t t p j w w w c i v i l l a w c o m c n 2 0 0 7 年3 月8 日 4 第一章应收账款概述 公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权：( 五) 提供贷款或其他信用产生的债权。” 从法律性质上分析，应收账款是企业所拥有的债权中的一种，是在票据、证 券债权之外，有权向债务人主张和收取一定数额款项的金钱债权。应收账款实质 上是一种付款请求权，包括基于买卖、租赁、服务等合同而产生的金钱债权，并 且此金钱债权不是以票据或其他有价证券来体现的。也就是说，应收账款法律关 系其实就是一种债权债务关系，因此，除有关应收账款的专门法律规定之外，应 收账款关系理应受到民事法律中有关债权债务关系法律规定的调整，遵循规范债 权债务关系的一般法律原则。 二、应收账款的形成及其对企业的影响 形成应收账款的直接原因是“企业销售商品或提供劳务 与“收取款项 的 分离。商业领域日趋激烈的市场竞争，迫使大量企业采用赊销的方式，给予买方 一定期限的赊账期，于是就形成了企业的应收账款。数据显示，2 0 0 7 年我国企业 应收账款总量大约有5 5 万亿元人民币，占企业总资产的3 0 左右，而大多数中 小企业更是资产价值的6 0 以上都是应收账款。 可见，采用赊销方式，对扩大企业的业务量起着极其重要的作用。但赊销产 生的应收账款也给企业带来了许多不利影响。应收账款虽使企业产生了销售收入 和利润，但却不能使企业现金流入增加，反而使企业不得不运用有限的流动 资金来垫付各种税金和费用，从而加速了企业的现金流出。作为无形财产的一 种，应收账款在变现之前不仅无法在实物形态上被企业所利用，而且企业还要承 担较重的管账和收账等负担。应收账款的管理与催收无疑增加了企业的财务管 理成本，而当应收账款无法及时收回时，企业还可能因资金周转不灵而陷入 财务危机，甚至导致破产，面临巨大的财务风险。 应收账款对于卖方企业来说实际上等子占用其一定的流动资金，给其带来了 资金流动上的风险、限制等困扰。如何解决这些问题，就成为了消除或降低应收 账款给企业造成的不利影响的关键。围绕应收账款产生的上述问题可以分为两个 国证券时报2 0 0 7 年4 月1 8 日 黑龙江大学硕士学位论文 i l i i i 宣i i i i i i i i i i i 萱i i i i i i i 萱i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 宣i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 薯| 方面：一方面是企业对应收账款的管理与风险防范，主要是企业内部管理层面的 问题；另一方面则是如何盘活应收账款，把这笔账面上的钱变成可以支配的现金， 也就是利用应收账款进行融资，涉及到诸多法律层面的问题。本文只对有关应收 账款的法律问题，也就是应收账款融资方面涉及到的法律问题进行一些有益的探 索和研究，以期对我国今后的立法与实践有所裨益。 三、盘活应收账款的方式应收账款融资 在我国金融机构的融资实践中，土地使用权以及房屋等不动产抵押由于风险 较小，相关法律法规配套也较完善，往往成为金融机构提供融资服务的首选方式， 不动产抵押贷款占金融机构贷款的很大比例。但如前所述，我国中小企业的总资 产中6 0 以上都是应收账款，说明对于我国中小企业来说，土地和房产资源有限， 传统的抵押贷款自然无法满足其融资需求，这就使得中小企业经常陷入融资难的 困境，发展受到极大阻碍。如何解决这一融资难题呢? 应收账款是企业流动资产 的一部分，如果能把应收账款盘活，使账面资产变成流动资金，必将为中小企业 融资难问题提供一条很好的解决途径。 利用应收账款进行融资，既能够帮助企业迅速筹措到资金，提高企业的债务 资产比率，又不会给企业的财务状况带来任何不良的影响。因此，在许多国家尤 其是欧美等发达国家的融资体系中应收账款融资早已占据了极为重要的地位。比 如在美国，动产( 广义的，包括应收账款) 融资占中小企业融资份额的7 0 以上， 而其中应收账款融资又占动产融资的7 0 。根据世界银行对全球1 3 0 个国家和地 区的调查，8 3 的国家和地区支持应收账款融资。 在我国，企业尝试利用应收账款进行融资尚处于起步阶段，相关立法极度缺 乏，对应收账款法律问题的研究也才刚刚开始，大有深入探索、研究的必要。这 也正是笔者撰写本文的意图所在。 邱海洋物权法应扩大动产担保物范围并统一动产担保登记制度【a 】刘保玉主编担保法疑难问题研究与立法 完善i c 】法律出版社，2 0 0 6 年，第4 4 4 页 圆刘萍应收账款担保与担保法【j 】金融纵横2 ( x ) 7 年，第l 期 第一章应收账款概述 综观各国的实践运作，应收账款的融资方式呈现出多元化的发展趋势，主要 可以分为应收账款质押担保、应收账款转让和应收账款证券化三种。 ( 一) 应收账款质押担保 应收账款质押担保，是指债权人将其对债务人的应收账款债权作为担保，出 质给银行等金融机构，从而获得贷款的行为。这种融资方式通常是一种与企业的 现金流相连接、可循环使用的短期贷款，在企业通过应收账款质押担保取得贷款 后，只要企业的现金流进来随即就可将贷款归还。 应收账款质押担保在许多英美法系国家被纳入动产担保交易范畴。在英美法 系国家，动产不仅包括大陆法系国家所指的有形动产，也包括这类在大陆法系被 称为“债权”的无形财产。 从大陆法系国家的法律术语和制度设计来看，质押分为动产质押和权利质押 两种，应收账款质押属于权利质押中的普通债权质押。与其他权利质押相比，应 收账款质押具有两个明显的特点： 1 应收账款质押的标的仅限于金钱债权，而不包括非金钱债权。因此，当债 务人不履行债务时，质权人可以直接请求应收账款债务人向自己给付相应款项， 不涉及实物回收，也不存在变现问题。这就避免了其他类型的质权在实现时所需 要的对质押财产进行评估、折价或拍卖、变卖等的繁琐程序。 2 应收账款质权兼具物权和债权两种特性。一方面，它是一种担保物权，当 债务人破产时债权人可以就其享有质权的应收账款优先受偿。而这种物权性的彰 显，必须依靠公示机制的建立。另一方面，应收账款质权实质上是以一种请求权 担保另一种请求权的实现，这层质押担保的外壳看似坚固，实则主债权人的债权 能否实现，最终还要依赖于应收账款债务人的履行能力即其全部责任财产的多少， 这显然不如以特定的有体物担保来的更加安全可靠。可见，其担保功能有限，实 质上仍带有信用保证的痕迹。正因为如此，在我国应收账款的融资实践中，银行 等信贷机构为了降低自身风险，所接受的通常为实现较为可靠的优良债权( 应收 。黄斌国际保理金融创新及法律实务i m 法律出版社，2 0 0 6 年，第1 0 0 页 黑龙江大学硕士学位论文 v i i i i 宣i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 毫i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 账款债务人多为电力、电信和其他一些资信状况优良的企业) ，且常常要求在银行 内部设立应收账款质押专户，以方便对应收账款债务人资信状况的监控和账款的 划转。 在美国、加拿大等发达国家，应收账款担保融资早已成为一种非常普遍的融 资方式。2 0 0 7 年1 0 月1 日生效的我国物权法也在其2 2 8 条第一次明确了应收 账款可以作为质押标的。可以应收账款出质，扩大了企业可用以担保的财产范围， 并且可以借应收账款债务人较高的信用来弥补自身信用的不足，从而获得银行贷 款。作为一类填补国内空白的信贷业务品种，应收账款质押不仅对金融机构的业 务创新、提升竞争力有利，而且使更多欠缺不动产类担保物的中小企业可以获得 银行贷款，是解决中小企业融资难问题的重要措施。作为配套规章，同年中国人 民银行又颁布了应收账款质押登记办法。相关法律法规的陆续出台构成了我国 应收账款质押担保制度的基本法律框架，使得以应收账款质押担保作为融资手段 有了法律依据，从法律制度层面上满足了实务中企业尤其是中小企业的融资需要， 对促进金融机构进行金融创新、解决我国中小企业融资难问题起到了积极的推动 作用。但由于过于原则的法律规定和过于复杂的业务实践，法律的漏洞和矛盾仍 然存在，这必然会对应收账款质押担保融资活动的开展形成一定的阻碍。因此， 对相关问题进行深入研究、不断完善立法就成了法律研究人员和立法工作者亟待 完成的一项重要任务。 ( 二) 应收账款转让 应收账款转让，是指拥有应收账款债权的企业将应收账款债权直接转让给第 三方，从而获取相应对价的行为。与有体物相比，应收账款作为一种债权具有得 天独厚的优势。转让有体物获得对价不过是“等量代换 ，在价值形态上并没有本 质转化；而将应收账款转让，则是将未来的收益拿来为现在所用，具有克服时间 局限性的功能。实践中，作为贸易支付中一种创新支付方式的保理业务，其核心 就是应收账款转让。 。刘保玉、孙超物权法中的应收账款质押制度解析【j 】甘肃政法学院学报，2 0 0 7 年，第4 期 第一章应收账款概述 对于应收账款质押是否有区别于应收账款转让的特性和独立存在的价值，学 界尚有争论。梁彗星先生就认为，应收账款质押实为一种债权转让，将应收账款 纳入权利质权，必将导致金融秩序和法律秩序的混乱，对于银行界开展保理和应 收账款融资业务有百害而无一利。笔者对此种观点不能认同，因为应收账款质押 与应收账款转让确实具有下述明显不同。 1 法律性质不同。应收账款一经转让，原债权人便彻底退出了债的关系，由 受让人以新债权人的身份收取账款，性质上是一种债权的买卖，具有融资功效却 没有担保机能；而以应收账款出质，原债权人的身份并不发生变化，只是在其到 期不能履行债务时才会面临失权的危险，性质上属于一种贷款担保。 2 法律效果不同。应收账款一经转让，便即刻脱离转让人责任财产的范围， 达到风险隔离与破产隔离的效果，受让人能否向基础合同债务人收回账款以及收 回多少，均与原债权人无关。而在应收账款质押中，质权人行使质权后，如果所 收账款大于被担保的债权额，则须将余额退还给出质人，相反，如有不足，则质 权人有权继续向出质人请求偿还不足部分；如果出质人破产，则质权人享有的仅 为别除权，且受有诸多限制。 3 风险不同。应收账款一经转让，即由受让人独自承担应收账款收取不能的 风险。例如在典型的保理业务中，就由保理方也就是应收账款的受让人对应收账 款承担坏账担保的责任。而在应收账款质押中，质权入还保有对出质人即应收账 款债权人的请求权，风险分散于出质人和应收账款债务人两方，相对较小。从这 个角度看，应收账款转让能为当事人提供直接的现金流，加速资金周转，但却不 具备应收账款质押的弹性和灵活性的优点。圆 4 收益不同。根据风险与收益相一致的原则，应收账款的受让人可能获得的 利益通常要高于质权人。前者往往以较低的“贴现率”受让应收账款，若账款最 终能够全部回收，其赚取的差价较大；而应收账款质押中，质权人贷款之后可能 国梁慧星物权法草案的若干问题中国法学，2 0 0 7 年，第1 期 蕾w i l l i a mh l a w r e n c e ，u n d e r s t a n d i n gs e c u r e dt r a n s a c t i o n s ，m a t t h e wb e n d e rc o m p a n y , 113 ( 2 0 0 0 ) 黑龙江大学硕士学位论文 获得的只是利息收入，而不能得到大于债权本息的偿付。回 可见，应收账款转让与应收账款质押在理论架构上泾渭分明，功能上也各有 千秋，不可混淆。尽管如此，从融资角度看，两者的融资工具的作用却是共通的， 并且质押实质上具有附条件转让的特点，无论是应收账款质押，还是应收账款转 让，其标的都必须具有可转让性，其规则大多是相通的。因此，美国统一商法 典第九编名为“担保交易 ，却将只有融资功效并无担保机能的应收账款转让也 吸纳进来。英美法体系的灵活性和务实态度影响了有关国际公约和惯例，国际保 理商联合会制定的国际保理通则第1 2 条第1 款、联合国国际贸易法委员会制 定的应收账款转让公约第2 条a 款也都规定，以应收账款提供担保的，可视 为账款的转让。因此下文在阐述应收账款转让问题的时候，通常亦可涵盖应收账 款的质押问题。 ( 三) 应收账款证券化 应收账款证券化属于资产证券化的一种。资产证券化是起源于美国的一种新 兴的、不同于传统贷款方式的融资方式，它是将某项目标资产所产生的独立的、 可识别的未来收益作为担保，在资本市场上发行具有固定收益率的高档债券，以 此来筹集资金。因其是一种兼顾效率与安全的制度设计，已经成为全球金融领域 的一种潮流，包括拉丁美洲、欧洲、亚洲在内的许多国家纷纷借鉴美国的经验进 行资产证券化的专门立法，实施国内资产证券化。目前包括法国、日本、韩国、 泰国等在内的国家在资产证券化方面已经取得显著成就。罾近年来我国银行和企业 也开始尝试利用这种方式进行融资。 作为资产证券化的一种重要类型，应收账款证券化越来越成为一种十分重要 的应收账款融资方式。其融资过程是：需要筹集资金的公司( 发起人) 将其应收 账款转让给一个特别设立的机构( 特定目的机构，简称s p y ) ，由s p v 向投资者发 行债券，然后将发行收入作为购买该项应收账款的买价支付给发起入。固当应收账 。刘保玉、孙超物权法中的应收账款质押制度解析【j 】甘肃政法学院学报，2 0 0 7 年，第4 期 。甘勇美国资产证券化构造之法律问题研究【j 】武汉理工大学学报，2 0 0 4 年，第2 期 国s t e v e n l s c h w a r c z t h e a l c h e m y o f , a s s e t s e c u r i t i z a t i o n s t a n f o r dj o u r n a l o f l a w , b u s i n e s s a n d f i n a n c e 1 9 9 4 ，( 1 ) 第一章应收账款概述 款的履行期到来后，债务人偿还的价款便成为债券购买者回收投资利益的保障。 应收账款证券化将原本由应收账款债权人承担的应收账款债务人的信用风险，通 过证券化的过程移转给金融市场上的投资者；将原来债权人与债务人之间的缺乏 流动性的应收账款，通过证券化过程转化为金融市场上可流通的证券形式，使发起 人在获得现金的同时不会增加自己的债务。这种风险转移与提高流动性的创新功 能无疑有利于降低企业的经营风险和筹资成本，从而提高其经营业绩。固 随着我国经济的快速发展，传统融资方式远远不能满足企业的融资需要，因 此实务界对引进资产证券化这种这种新兴融资方式的呼声日益高涨，相关的法律 研究也越来越深入、广泛。但因篇幅所限，本文内容主要围绕应收账款的质押和 转让展开，对应收账款证券化的相关法律问题未作更多探讨。 许多奇银行保密义务与信息披露的现实冲突和法律整合以信贷资产证券化为核心。法学，2 0 0 7 年，第6 期 一l l 黑龙江大学硕士学位论文 第二章可作为融资标的的应收账款类型 一、现存应收账款 无论是转让、质押还是资产证券化，作为融资标的的应收账款都必须具有可 转让性，即应收账款依法可以转让，这是该项应收账款可以作为融资标的的前提。 各国法律原则上都允许现存应收账款即已经存在的债权的转让，同时排除某 些具有人身性质的债权或法律特别禁止转让的债权进行转让的可能性。例如意 大利民法典第1 2 6 0 条规定，债权人得以有偿或无偿的形式将其债权转让，即使 没有债务人的同意亦可进行，但是以债权不具人身性质或法律不禁止转让为限。 德国民法典第3 9 8 条规定，债权得依债权转让合同而转移，新的债权人依合 同的成立取得债权人的地位。在法国，应收账款既可以通过让与又可以通过合同 代位权来实现转让。美国统一商法典也肯定了现存应收账款的可转让性，把 应收账款的转移作为财产权利的转让而纳入动产转让的范畴，并且规定在保理协 议中无须单独对供应商转让的每一项债权或债务人情况作出具体说明。 在英国，起初普通法并不承认单纯的无形债权的转让，除非通过债务更新程 序，以获得债权人同意的方法而实现债权的转让；衡平法虽认可这种转让，但追 偿债款的诉讼必须提交到普通法法院。也就是说，债权受让人以自己的名义通过 普通法法院向债务人追讨债务时，必须首先从衡平法庭获得指示债务人进行偿还 的指令。这种程序非常繁琐，且耗时耗资，因此，1 8 7 3 年的司法管辖法对此 做了改进。该法案将衡平法和普通法的管辖合并起来，使受让方在法院主张其权 利成为可能。只要债务人、转让人、受让人三方都能出庭，上述程序就不必要了。 其后，英国普通法法院组织法规定，如果某一债权的转让与该法案的要求相 符，即给予法律认可，这一规定在( 1 9 2 9 年财产法中被实质性地确立了。至此 英国的债权转让制度终于确立，分为法定转让和衡平转让两种类型。 尽管各国采取了不同的立法体例，但都是允许应收账款转让的。相关的国际 西【英】福瑞迪萨林格保理法律与实务i m 刘园、叶志壮译对外经贸大学出版社。1 9 9 5 年，第1 1 6 页 第二章可作为融资标的的应收账款类型 公约则均采取明确规定的立法模式。国际统一私法协会制定的国际保理公约 第1 条第1 款即开宗明义地规定：“本公约适用于本章规定的保理合同及应收账款 的转让。”第2 款还对应收账款的范围作出了界定。联合国的应收帐款转让公约 在序言中就申明，制定该公约是因为考虑到适用于应收账款转让的法律制度的内 容和选择并不确定，由此产生的问题对国际贸易构成了障碍。 在我国，民法通则并未对债权的转让作出具体规定，但合同法第7 9 条规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一 的除外：( 一) 根据合同性质不得转让；( - - ) 按照当事人约定不得转让；( 三) 依 照法律规定不得转让。”这就明确了现存应收账款作为一种合同权利转让的可能 性，为应收账款融资提供了法律依据。 二、未来应收账款 ( 一) 未来应收账款的概念与可转让性 未来应收账款是指在签订融资协议时还没有真正存在，将在供应商日后的正 常业务中发生的应收账款。例如，保理协议中的一种常见类型一揽子协议， 就规定供应商同意出售、保理商同意购买在供应商日后的正常业务中所发生的应 收账款。这种转让是一种大批量的转让，被转让的应收账款在保理商和供应商签 署保理协议时尚未实际存在，还只是一种将来债权。在当代融资实践中，仅利用 单笔现存的应收账款融资的现象己经比较少见，取而代之的是大批量的应收账款 一并参与融资。这种方式一方面使融资程序得以简化，即不必在将每一笔应收账 款进行转让或出质时均签订合同和进行登记，在效率上更胜一筹；另一方面，“集 团作战”的经济效果要大大强于“散兵游勇 ，既可使企业一次性获得大量融资， 又可显著降低金融机构的风险。但在利用整批应收账款融资时，必然涉及未来应 收账款的可转让性问题。 纵观世界各国立法、学说及判例的发展，能够看到这样一条清晰的轨迹，即 可转让的债权范围在不断扩大。古罗马法将债权视为法锁，变更任何一端都将使 其失去同一性，因此禁止任何债权的让与。而后来为了适应实际生活的需要，相 黑龙江大学硕士学位论文 继产生了诉讼代理、诉讼通知和债权继承等方式，变相肯认了某些债权让与。后 世则逐渐意识到债权具有财产价值，这种价值只有通过转让或者担保才能获得淋 漓尽致的体现，于是债权转让及质押制度便应运而生，并在近代民法中占有重要 地位。随着信用经济的不断发展，人类不再仅仅满足于现货交易，而是要把具有 财产价值的未来利益也利用起来，以克服时间与空间的障碍，于是期货交易开始 盛行于世，分期付款与融资租赁亦已蔚然成风，而将来债权的转让问题则成了另 一个焦点。近代民法虽然已经普遍认可了现存债权的可转让性，但对将来债权可 否转让却始终持有怀疑或抵触的态度。如在大陆法系，认为处分行为的成立和生 效应以标的物的现实存在为必要，因此对于尚无发生之基础法律关系的纯粹将来 债权，不能成为法律关系的客体。 而英美法系也严格遵循着这样一条古老规则， 即没有人能够转让他尚未拥有的权利。 然而现代经济的发展早己大大超出了理论家的想象和预设，如今利用未来应 收账款进行融资己经成为融资实践的常态，甚至未来应收帐款己然成为支撑保理 业务与资产证券化的中流砥柱，在金融领域发挥着不可替代的作用。面对经济生 活中压倒一切的实际需要，各国首先从判例上承认了未来债权转让的效力，如德 国和日本的让与担保，英国的浮动抵押等都将未来债权作为主要标的之一，这无 疑为未来应收帐款参与融资提供了制度保障。尔后国际保理公约和应收款 转让公约等国际公约中都明确肯认了未来应收账款的可转让性。一些陈旧的理 论学说也必然随之革新以适应实践的发展，如德国学者提出了法律行为的成立要 件与生效要件可以区隔，而不必同时具备，这就顺利解决了标的物不存在时处分 行为何以能成立的难题。 一个企业，每天都在进行着大量的交易，一边卖出存货而获得应收账款，一 国周相罗马法原论( 下) m i 商务印书馆，1 9 9 6 年，第8 2 8 页 。刘绍猷“将来之债权”的让与i a 】郑玉波主编民法债编论文选辑( 中) c i 五南图书出版公司，1 9 8 4 年，第 9 0 1 页 。刘绍猷“将来之债权的让与【a 】郑玉波主编民法债编论文选辑( 中) 【c 】五南图书出版公司，1 9 8 4 年，第 9 0 3 页 第二章可作为融资标的的应收账款类型 边又会收取应收账款以购买原料并生产新的存货，如此循环往复，使得应收账款 和存货都具有集合性、浮动性和转化性等特点。因此，我国物权法已经规定 了动产浮动抵押制度，允许将来的存货成为抵押标的。对应收账款亦应作同样考 虑，因为存货浮动抵押与未来应收账款质押具有内在的一致性，存货浮动抵押只 有与未来应收账款质押相结合，才能发挥最大功效。如果不允许未来应收账款参 与融资，那么银行只能在每一笔应收账款产生之后再与企业签订转让或质押等融 资合同，这无疑会使得融资过程变得非常繁琐，增加交易成本。在国际保理业务 中，大部分保理商也倾向于办理一揽子转让型保理，对于供应商可能与债务人预 计存在的一系列交易，通过签订一个一揽子协议，将日后发生的应收帐款统统纳 入进去，其优势同样在于简化手续和降低成本。而企业则可以利用未来应收账款 一次性地获得大量融资，这对于解决企业尤其是中小企业的融资难题必将大有助 益。 从资产证券化的运作来看，应收账款的可预期性是其能够证券化的基础和核 心特征。而任何一笔应收账款都存在债务人迟延履行或不履行的违约风险，这种 风险依赖于许多因素，无法确定。但是如果集合一定数量的债权，由于大数定律 的作用，集合的现金流却表现出一定的规律性。因此，尽管无法预测单个应收账 款的现金流量，人们却可以基于历史数据对整个集合的现金流的平均数有一个可 信的估计，这也被认为是资产证券化的理论基础。因此，资产集合中所包括的应 收账款的数量应该足够多，以使违约风险分散化。而现存应收账款的数量毕竟是 有限的，这就决定了未来应收账款参与其中的必要性。资产证券化的运作实践也 印证了这一论断，其大部分支撑资产均为证券化当时还未发生的应收帐款。 ( 二) 关于未来应收账款的立法状况 1 各国关于未来应收账款的国内立法 有关未来应收账款的具体规定各国立法具有明显不同。对于未来应收账款的 可转让性问题，德国民法典并未作出明确规定，但在德国的司法实践中，只要 国彭冰资产证券化的法律解释【m 】北京大学出版社，2 0 0 1 年，第2 0 页 黑龙江大学硕士学位论文 实际转让时该项账款的基本要素是可以确定的，则双方当事人可以采用预先让与 合同进行未来应收账款的提前转让。法国民法典与德国民法典一样没有对 未来应收账款的转让问题予以明确规定，实践中法院大多也已经接受了未来应收 账款的转让。在美国，统一商法典通过浮动担保权益制度承认未来应收账款的 转让。统一商法典第9 2 0 4 条规定：“一项担保协议可