（民商法学专业论文）股东资格确定问题研究.pdf

北京工商人学硕士学位论文 摘要 股东资格是出资者取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。因此，如何 确定股东资格，无论是对投资者，还是对公司和债权人来说，都具有重要的意义， 且审理公司案件特别是股权转让、股东瑕疵出资责任及股东权纠纷案件往往涉及 股东资格的确认问题。由于公司法对此缺乏明确规定，使得该问题成为公司法适 用中的热点和难点。 本文立足于我国公司法，以股东资格确认为线索，在分析确认股东资格 的意义、确认股东资格应遵循的原则的基础上，具体分析了在有限责任公司设立 过程中、股权转让过程中存在的股东资格确认和股东资格继承中股东资格认定等 问题。 本论文由绪论、正文和结语三部分组成。绪论部分通过一则案例引出本论文 主题：股东资格确认问题研究及本文主旨。 正文分为五章，第一章阐述确认股东资格法律意义。阐述了股东资格的含义 及股东资格的取得方式，探讨了股东资格确认不同结论所产生的不同法律后果。 。 第二章论述股东资格确认应遵循的原则，包括三个原则，即企业维持原则， 公示主义、外观主义及保护善意第三人原则，规范和制裁规避法律行为原则。 第三章内容为公司设立过程中股东资格的确认。首先，对股东资格确认的若 干依据进行了归纳，即履行出资义务、出资证明书、公司章程、工商登记、股东 名册、实际行使股东权利等六个方面。其次，分析了确认股东资格的具体规则， 即确认依据冲突时的制度选择，通过比较分析若干其他国家或地区的立法规定或 学说的基础上，分析了我国确认股东资格应明确的制度。最后，分析了几种具体 的股东资格的确认问题，包括冒名股东、挂名股东和隐名股东、干股股东。 第四章分析股份转让过程中股东资格的确认。首先分析了股份转让过程中确 认股东资格的若干依据，包括股权转让合同、股东会决议、转让款的交付、股东 名册变更、变更工商登记。其次，分析了股份转让时股东资格确认的具体规则， i 股尔资格确定问题研究 探讨了确认股东资格是否发生变更效力的规则，以及确认股东资格变更时间的标 准。 第五章分析股权继承中股东资格的确认。首先，阐述了笔者对公司法第 7 6 条的理解，探讨了受遗赠人可否适用该条取得股东资格，以及股东资格继承 是否应附条件等问题。其次，分析了取得股东资格的时间，在借鉴国外有关股东 资格继承中继承人取得股东资格时间的具体规定的基础上，分析了我国有限责任 公司在股东资格继承中继承人取得股东资格的时间。最后，分析了股东资格继承 人取得股东资格的救济途径。 结语总结了正文部分，对本文作了简要结论。 关键词：股东资格确认公司设立股权转让股东资格继承 北京工商大学硕士学位论文 a b s tr a c t t h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n si st h eb a s i so fs h a r e h o l d e rt oo b t a i n s a n de x e r c i s eh i sr i g h t s ，a n dd u t y s o ，h o wt oc o n f i r mt h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n si sv e r yi mp o r t a n tt ot h ei n v e s t o r ，c o r np a n ya n dt h ec r e d i t o rt o t h ec o mp a n y a n dw h e nj u d g e st h ec o r np a n yt r i a l s ，e s p e c i a l l y ，i nt h e s h a r e h o l d e r sr i g h t st r a n s f e r ，i n v e s t i n gw i t hf a u l ta n dt h ed i s a g r e e me n to n t h es h a r e h o l d e rr i g h t s ，i tu s u a l l yh a v er e l a t i o n s h i pw i t ht h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s b u t ，n o w 。t h i si s s u ei sd i f f i c u l ta n dh o t ，d u et ot h ec o m p a n y l a wd o e sn o th a v eo b v i o u ss t i p u l a t i o n a f t e rs t u d i e dt h en e c e s s i t yo fc o n f i r m i n gt h es h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n s ， t h ea u t h o ra n a l y s i st h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n sd u r i n gt h ep r o c e s so ft h e l i mi t e dl i a b i l i t yc o m p a n ys e t t i n gu p ，a n dt h es h a r e h o l d e r sr i g h t st r a n s f e r ， a n dt h ei n h e r i t a n c eo ft h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h et h e s i si n c l u d e st h ei n t r o d u c t i o n ，t e x ta n dc o n c l u s i o n t h e i n t r o d u c t i o np r e s e n t st h et i t l eo ft h et h e s i sw h i c hi st h ec o n f i r ma t i o no ft h e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，a n dt h et e x t sp r i m a i n t e n t i o n t h et e x th a sf i v ec h a p t e r s t h ef i r s tc h a p t e re x p l a i n st h el e g a ln e c e s s i t y o fs h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n s f i r s t ，t h et e x ti n t r o d u c e st h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s i m p l i c a t i o na n dh o wt og e ti t t h e ne x p l a i n st h ed i f f e r e n t l e g a lr e s u l t sw i t ht h ed i f f e r e n tv i e w p o i n ta b o u tt h ec o n f i r ma t i o no f i i i 股东资格确定问题研究 s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h e s e c o n d c h a p t e re x p l a i n s t h e p r i n c i p l eo ft h ec o n f i r ma t i o n s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s i tc o n c l u d e st h r e er u l e s t h e ya r es t a b i l i t yo ft h e c o mp a n y ，a n n o u n c e me n ta n dp r o t e c t i o no ft h et h i r dp a r t y ，a n df o r b i d d a n c e t os h u nt h ei a w t h et h i r d c h a p t e re x p l a i n s t h ec o n f i r ma t i o no ft h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n sd u r i n gt h ep r o c e s so fs e t t i n gu pt h ec o mp a n y f i r s t ，t h et e x t i n t r o d u c e ss i xs t a n d a r d s ，w h i c ha r ei n v e s t i n g ，t h ec e r t i f i c a t i o no fi n v e s t i n g ， t h ec o m p a n yc o n s t i t u t i o n ，r e g i s t r a t i o n ，i i s to ft h es h a r e h o l d e r 。t h ee x e r t i o n o ft h es h a r er i g h t s t h e n ，i te x p l a i n st h ew a ya b o u th o wt oc o n f i r mt h e s h a r e h o l d e rq u a i c a t i o n s ，w h i c hi st h eme t h o da b o u tt h ec o n f i r ma t i o no f t h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n sw h e nt h es t a n d a r d sc a nn o ta p p l yt h ec a s e e a c h t h ew a yd e f i n i t eao b v i o u ss y s t e mo nc o n f i r mi n gt h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s ，b yc o mp a r i n gt h el a wo rr e s e a r c ha b r o a d a tl a s t ，i ta n a l y s i s t h ec o n f i r m a t i o n0 fs o m es p e c i a ls h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，s u c ha s ，t h e n o m i n e es h a r e h o l d e r s ，t h ef a k es h a r e h o l d e r s ，a n dt h et r u s t e ds h a r e h o l d e r s t h ef o r t h c h a p t e re x p l a i n st h ec o n f i r ma t i o no ft h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n sd u r i n gt h ep r o c e s so ft h es h a r e h o l d e r sr i g h t st r a n s f e r f i r s t ， t h ep a p e ri n t r o d u c e ss o mes t a n d a r d sa b o u tt h i sq u e s t i o n ，s t j c ha s ，t h e t r a n s f e rc o n t r a c t ，t h ed e c i s i o no ft h es h a r e h o l d e r s me e t i n g ，t h ep a y me n t ， t h ee x c h a n g i n gi nt h el i s to fs h a r e h o l d e r sa n dr e g i s t r a t i o n t h e ni ta n a l y s i s i v 北京工商大学硕士学位论文 t h ed e t a i l e dr u l ed u r i n gt h ep r o c e s so ft h es h a r e h o l d e r sr i g h t st r a n s f e r ，a n d t h es t a n d a r do ft h et i mew h e nt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n sc a nb e c h a n g e d t h ef i f t h c h a p t e re x p l a i n st h ec o n f i r ma t i o no ft h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n si nt h ei n h e r i t a n c eo ft h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s f i r s t ，t h e p a p e re x p l a i n sw h a tt h ea u t h o rt h i n k sa b o u tt h e7 6 t ha r t i c l eo ft h ec h i n e s e c o m p a n yl a w 。i tc o n s i s t st w oq u e s t i o n s 。o n ei st h ep e r s o nw h oi sn o tt h e s u c c e s s o r ，b u tt h es h a r e h o l d e rg i v eh i sl e g a c yt o ，c a na p p l yt h e7 6 ha r t i c l e t oo rn o t t h eo t h e rj st h ei n h e r i t a n c eo ft h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s s h o u l dg oo nw i t hs o m ec o n d i t i o no rn o t t h e n ，i ta n a l y s i st h ed e t a i l e dr u l e d u r i n gt h ep r o c e s so ft h es h a r e h o l d e r sr i g h t st r a n s f e r i ta l s oa n a l y s i sw h e n t h es u c c e s s o rc a ng e tt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h et e x ta n a l y s i st h e t i m ew h e nt h es u c c e s s o rc a ng e tt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n si nc h i n e s e l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya f t e rs t u d i e dm a n yr e l a t i v et e x t si nd o m e s t i ca n d o v e r s e a s a tl a s t ，t h et e x te x p l a i n sh o wt op r o t e c tt h er i g h t so ft h e s u c c e s s o rt og e tt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h ec o n c l u s i o ni st h es u m m a r yo ft h ea u t h o r se s s e n c e k e yw o r d s ：g o n f ir l t i o nt h es h a r e h o l d e rq u a ii f i c a t i o n s s e t tin gc o m p a n yu p t h es h a r e h oid e r srig h t st r a n s f e r t h es h a r e h o i d e r sq u a ii f i c a t i o n si n h e r i t a n c e v 北京工商大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作所 取得的研究成果。除了文中已经注明引用的内容外，论文中不包含其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中以明确方式标明。本声明的法律后果完全由本人承担。 学位论文作者签名：埤雕吼硼年占月1 7 日 北京工商大学学位论文授权使用声明 本人完全了解北京工商大学有关保留和使用学位论文的规定，即：研究生 在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属北京工商大学。学校有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许学位论文被查阅和借 阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复 制手段保存、汇编学位论文。( 保密的学位论文在解密后遵守此规定) 学位论文电子版同意提交后，可于d 当年口一年口二年后在学校图 书馆网站上发布，供校内师生浏览。 学位论文作者签名： 导师签名： 日期：础钻月7 7 日 北京工商大学硕士学位论文 绪论：问题的提出与研究范围 案例： 1 9 9 8 年1 2 月，甲房地产公司成立时注册资金5 0 万元，其中，法人股东乙集团 股份为3 0 万元，自然人股东孙某股份为1 6 万元，其他股东股份为4 万元后该公 司将注册资金扩充至5 1 0 万元。 由于公司运营问题，乙集团于2 0 0 2 年7 月4 日在当地日报上登报声明，将所持 有的甲公司的股份全部转让给孙某6 天后，甲公司根捂乙集团的声明召开董事会， 董事长孙某同意接收乙集团的全部股份，其他董事成员一致同意孙某接收。 随着城市的不断扩建发展，当年的房地产如今已明显升值，乙集团为此后悔不 迭。随后，乙集团以“虽登报声明，但事实并未进行名称变更、过户”为由，认为 自己自始至终都是甲公司的股东。双方争执不下，以集团提起诉讼，请求法院确认 其股东资格1 。 该案例的关键之处就是如何确认股权转让过程中股东资格的问题。股东资格的 认定，无论是投资者，还是对公司和债权人来说，都具有重要的意义，且实务中审 理公司案件特别是股权转让、股东瑕疵出资责任及股东权纠纷案件往往涉及股东资 格的确认问题。由于公司法对此缺乏明确规定，使得该问题成为公司法适用中的热 点和难点。 鉴于股份有限公司，尤其是其中的上市公司的公开性和严格的设立程序，其股 东资格的认定较有限责任公司相对清楚明确，本文拟主要以有限责任公司股东资格 的认定问题为线索进行探讨。在分析有限责任公司股东资格确认的原则、具体规则、 证据等问题的基础上，探讨论了股东在公司设立过程中、股份转让过程中、股权继 承中的股东资格确认的问题。同时，所探讨的问题对于非上市的股份有限公司也具 有相类似的意义。 第一章确认股东资格的法律意义 一、股东资格的含义及股东资格的取得方式 股东资格确认问题研究 股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础2 。而从一般意义 上说，股东是指向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。按我国公司法 的规定，股东是指在公司成立时向公司投入资金或在公司存续期间依法继受取得股 权而享有权利和承担义务的人。 股东资格的取得主要有两种方式即原始取得与继受取得。原始取得是指在公司 设立过程中股东地位的获得股东资格的原始取得又可分为公司设立时，参与公司设 立而取得与公司成立后增资时加入公司而取得两种3 。在有限责任公司中，公司的发 起人一般都是股东，除非公司在成立后又吸收新的股东或者原股东把股份转让于新 股东，否则，股东就是公司的发起人，发起入也就是公司的全部股东，即具有股东 资格。公司成立后增资时加入公司而取得是指公司增资是指，新股东对增资部分出 资而取得股东资格。 继受取得是指某人在公司存续期间依法继受取得出资或股份，一般是在公司创 立后依法受让、继承、赠与或赋予强制执行等原因取得股东地位。 投资人通过认购公司的出资或股份而获得股东资格，就有限责任公司而言，法律 规定确认股东地位的有效凭证除出资证明书外，还有另外两种形式的文件，即股东名 册和公司登记4 。按照我国公司法的规定，原始取得股东资格，或是受让取得股东资格， 其股东资格都必须通过一定的手续加以确认。 具体来说，有限责任公司股东资格的原始取得是依据公司设立的一系列程序而 确定的：一是在公司的章程上记载股东投资的比例；二是向设立中的公司认缴资本并 按约定实际出资：三是在工商登记中记载认缴的出资额；四是在公司设立后取得公 司的出资证明书并将股东姓名或名称登记在公司股东名册上，完整地履行了这些程 序就表明取得了公司股东的资格5 。而有限责任公司股权的转让，除出让方和受让方 签订股权转让合同外，依现行 公司法( 以下均简称公司法) 第7 4 条规定，股东 依法转让其股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书， 并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。另外，依公司登记 管理条例第3 5 条规定，有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起三十 日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或自然人身份证明。 2 北京工商大学硕士学位论文 二、股东资格确认不同结论所产生的不同法律后果 如上述案例，一种意见认为尽管存在着以上的不规范行为( 比如乙集团向孙某 转让股权采取在当地日报上登报声明的方式。仅是单方的意思表示，而非合同行为， 而正是这个行为导致了争议的发生；其次，按照公司法的规定，公司股东之间相互 之间转让股份完全自由，无需董事会同意，而华祥公司却通过召开董事会并一致同 意孙某接收乙集团的全部股份) ，只要有充分的证据证明乙集团已将其全部股份转让 给孙某，则乙集团就丧失了在甲公司的股东资格。在股东脱离公司法律关系之后， 即使公司资产和营利翻番，也与老股东无缘6 。 但是另外一种观点则认为，股份转让合同的生效不等于合同的履行，股份转让 合同的生效也不等于股权的实际转让。合同的生效只是确定了当事人转让股权的权 利和义务，股份的实际转让还有赖于合同的实际履行。股份的实际转让就是指股份 的交付，合同生效后，当事人可能依约履行，将股份交付受让方，也可能一方或双 方违反合同而拒绝交付股份或者拒绝接受，在此情况下，股份的转让就处于合同生 效而未实际履行的状态，受让方享有的就只是股份交付和违约赔偿请求权7 。因此， 虽然乙集团于2 0 0 2 年7 月4 日在当地日报上登报声明( 即使是乙集团与孙某签订股 权转让合同) ，将所持有的甲公司的股份全部转让给孙某，但由于乙集团并未将所持 股份实际交付给孙某，则孙某享有的就只是对乙集团所转让股份的交付或违约赔偿 请求权，也就是说乙集团可将股份交付给孙某或者不交付而只向其承担违约赔偿； 而且，即使将股份交付给孙某，乙集团仍对交付之前的股份收益享有请求权。而不 是像上面所说只要有充分的证据证明乙集团已将其全部股份转让给孙某，则乙集团 就丧失了在甲公司的股东资格，在股东脱离公司法律关系之后，即使公司资产和营 利翻番，也与老股东无缘。 由上面对一个案例的不同结论所产生的不同法律后果，我们可以看出确认股东 资格的依据对于公司法理论和司法实践而言有着重要的指导意义，关系着股东和公 司的利益。 第二章确认股东资格应遵循的原则 3 股东资格确认问题研究 股东资格认定难的原因，除公司法缺乏明确的规定外，主要是因为在公司的设 立和转让出资时的不规范操作。比如有的在公司设立时并未实际出资，却在股东名 册上有记载；有的虽在股东名册上有记载，却并没有实际行使股东的权利和义务， 真正的权利义务人却是公司股东之外的第三人；有的实际股东变更后，却在工商登 记中没有变更；有人在申请公司登记时却冒用不存在之人或其他人名义。这些不规 范行为在法律上的问题是，虽然在外观上有股东之名，该人却没有为股东的真实意 思表示；而有的人有作股东的真实意思表示，但是在外观形式上看不出此人是股东； 当人也有人空有股东之名，却无法实际行使股东权利，使得股东权利义务承担不对 等。这些行为导致司法实践中产生了一个股东资格的认定标准问题：以是否具有真 实意思表示作为认定标准，还是以是否实际履行股东义务作为认定标准，或者以外 观上是否具有股东的名义作为认定标准? 其实，每种标准都有一定的合理性，因此 当这些标准发生冲突时，实务中更加难以把握。而当公司内部股东之间利益冲突之 时，公司又与公司外债权人的利益发生冲突时，各种利益关系也难以把握和权衡。 因此，为了更加方便确认股东应当在考虑各利害关系人的利益平衡基础上，结合争 议的法律关系的性质，选定合理的标准，对股东资格作出合理认定。 本文认为，在认定股东资格时，应遵循以下原则： 一、企业维持原则 所谓企业维持原则，是指现代商法通过各种法律手段确保企业组织的稳定、协 调和健康发展，维持企业的法人人格，防止既存的企业组织因为企业在设立过程中 所存在的瑕疵而无效，防止既存的企业因为企业成员的死亡、退出或少于法定最低 人数而解散，防止既存的企业因为轻微的违法行为而被强制性解散，防止既存的企 业因为企业成员间的矛盾和冲突而被强制性解散。企业维持原则是现代两大法系国 家商法所贯彻的重要原则，也是我国当代商法所贯彻的重要原则8 。 具体到公司设立而言，当指公司在没有遵守公司法的规定，不符合公司法所规 定的实质要件( 包括公司股东所应当具有的成为公司成员的主观意图、公司应当具 备法定的最低股东数、法定最低的资本额等) 的情况下设立，或者在没有或没有完 全遵守公司法所规定的程序要件( 包括公司股东出资和出资的认缴、公司章程的制 4 北京工商大学硕士学位论文 定、公司章程的注册登记以及公司章程的公告等) 的情况下设立，而获得公司设立 登记。虽然该公司已经获得设立证书，但公司的设立存在瑕疵。那么该有限责任公 司设立瑕疵是否导致所设立的该有限责任公司无效? 对此，欧共体法律认为公司设立瑕疵会导致所设立的公司无效。但在英美和法 国，公司法则认为公司设立瑕疵不会导致所设立的公司无效，公司的法人格仍然得 到维持9 。英国1 9 4 8 年公司法第1 5 ( 1 ) 条规定，公司法第司设立证书是确定性的证 据，它表明，公司法所规定的所有有关公司注册登记方面的要件、登记注册之前的 事项以及其他附属性的事项均得到遵行；所设立的公司是被授权注册登记的公司， 是根据公司法的规定适当注册登记而设立的公司。美国修正标准商事公司法第2 0 3 条也规定：公司设立证书确定性地证明，公司发起人在公司设立之前已经符合公司 法所规定的所有条件和程序要件。法国商事公司法第3 6 0 条规定：有限责任公司和 股份公司不得因为股东同意之欠缺或股东无缔约能力而被宣告为无效，除非作为发 起人的全体股东均无缔约能力。可见，企业设立瑕疵不影响企业存在。 如果认为，该公司设立无效，即否定了该有限责任公司的法人人格，那么该公 司的股东就应对公司债务承担无限连带责任。因此应慎重考虑。虽然我国公司法认 同了公司法人人格否认理论，将其作为公司人格独立理论的保障手段，但是，在实 务中并不能轻易否定公司的独立人格，轻易责令公司股东对公司债务承担个人责任， 因为，如果公司法轻易否定公司的独立人格并因此而责令公司股东对公司债务承担 无限责任，则公司法确立有限责任制度的目的就难以实现，社会经济发展和商事繁 荣的目标就难以达到，相反，维护公司的独立人格即可实现鼓励股东投资积极性的 目的，并因此可以达到刺激经济发展和商事繁荣的目标。 且公司作为社团，涉及到利益主体很多，法律关系也十分复杂，保持公司各种 法律关系的相对稳定，是公司法立法的一个根本价值取向。因此，应当保持公司内 部各种法律关系的相对稳定，在认定股东资格时应考虑到尽可能地使公司成立有效， 使公司已成立的行为有效，不轻易否定公司已成立的行为，不轻易否定股东资格m 。 二、公示主义与外观主义及保护善意第三人利益原则 5 股东资格确认问题研究 尽管根据民事法律行为制度，取得股东资格作为一种民事法律行为，根据当事 人意思自治原则，当事人应有作股东的真实意思表示，没有真实意思表示似乎就不 应当认定为股东。但由于相对人与公司交易时，一般是通过公司的外观特征来了解 和判断公司的经营、资信等发展状况的，根据商法的公示主义和外观主义，公司应 当将其股东、资本等基本情况以法定的形式予以公开，使交易相对人知晓，以便作 出相应的判断、决策。所以，公司法特别强调公示主义和外观主义。所谓公示主义， 是指公司应将与交易相关的重要事实、营业及财产状况以法定的形式予以公开，使 交易相对人周知、免受不测之损害。所谓外观主义，是指以行为的外观为准来确定 行为所生之效果，外观主义之设旨在保护善意第三人1 2 ，维护交易秩序的稳定。一旦 公司通过法律行为变更了自身的某种法律关系并进行了公示，则即使公示方法表现 出来的外观特征并不存在或有瑕疵，但由于相对人在与公司交易时基于对公司外观 特征的信赖，因公司外观特征不真实而产生的交易成本和风险不应由相对人承担。 因此，在确认股东资格时，既要考虑当事人的真实意思表示，更要考虑公司对外的 形式性和外观性。 如上所述，外观主义的目的既是为了保护善意第三人的利益，同时也体现了维 护市场交易秩序和安全的客观要求。在商事交易活动中，交易各方负有义务充分提 示交易内容，并将交易活动的进展和变更情况及时通知，以使相对人或第三人完全、 及时地知晓交易实情1 3 。由于第三人在与公司进行交易时，通常只能通过公司所公示 的外在情况来了解公司，并作出相应的决策判断，如所公示的内容与公司的实际情 况不符，其风险不应当由第三人来承担，具体地说就是认定股东资格涉及第三人、 公司以及股东之间的利益冲突时，应优先保护善意第三人的利益，以维护市场交易 秩序和交易安全1 4 。 规范和制裁规避法律行为 在实际商事活动中，某些公司股东在自己之外又设一名仅有股东之名而无实际 股东权利与义务的挂名股东，以此规避我国公司法对一人公司的法律规定，逃脱作 为一人公司的法律责任，比如当公司对外负债累累之时，实际上该股东可能适用公 司法规定的一人公司推定财产混同制度而对债权人负有无限连带责任，但由于该公 6 北京工商大学硕士学位论文 司在形式上还有一挂名股东的存在，该股东可以公司为有限责任公司为名而推卸应 承担的法律责任。另外，也有一些想参与公司出资设立的当事人，由于其资格受到 法律的禁止而无法以真实身份参与商业经营活动，而借用他人之名作为公司股东， 而该人则为隐名股东且真正享有实际股东权利。这些在公司设立和出资转让中存在 的不规范行为，扰乱了市场交易秩序和公司法律制度，也对市场交易安全埋下了隐 患。因此，在认定股东资格时，应对规避法律行为加以规范和制裁，将相关法律关 系调整到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞垢 综上所述，在认定股东资格时，应当分析所涉及的法律关系。如果是由于股东 之间的利益纠纷，比如显名股东、隐名股东、实际股东之间因确认股东资格而发生 争议时，则应当根据他们之间当时的真实意思表示及其约定来确认股东资格；如果 是股东与公司发生确认股东权利纠纷时，则应优先考虑公司章程、股东名册等来确 认；而股东或公司与公司之外的第三人( 公司债权人、股权受让人、股权质权人等) 发生确认股东资格纠纷时，应当优先保护善意第三人的利益，根据公示和外观主义 原则，比如根据工商登记来确认股东资格。 第三章公司设立过程中股东资格的确认 确认股东资格的若干依据 依据公司法的相关规定，有限责任公司设立过程中股东资格的确认，涉及 实际出资、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记、实际行使股东权利等依 据。确认股东资格应当综合考虑多种因素，在具体案件中对事实证据的审查认定， 应当根据当事人具体实施民事行为的真实意思表示，选择确认股东资格的依据埔。由 于以上几种依据对认定股东资格具有不同的意义。现分析如下： ( 一) 关于履行出资义务 当前我国理论界和实践中对未出资的股东资格有两种观点和做法，即否定股东 地位说和肯定股东地位说。 否定股东地位说此说认为，股东出资的严重违约行为( 如根本未出资或未按时 出资) 将导致其股东地位( 或资格) 的丧失h 。持此观点的学者认为，股东对于公司 7 股东资格确认问题研究 最为根本的义务在于出资，只有履行了出资义务，才能够获得股东的身份和资格， 如果其没有履行出资义务，自无取得股东身份可言。以出资取得股东资格，实际上 是严格法定资本制下的产物。在严格法定资本制下，立法者要求股东向公司出资的 目的在于确保公司资本的确定真实，从而尽可能地维护交易安全。 肯定股东资格说认为，违反出资义务的公司股东仅承担违约责任，而其股东资格 不因未出资而被否定，公司的股东未缴纳出资的，应向股东承担违约等法律责任埔。 如就行政责任而言，可由工商行政管理部门给予罚款、责令改正甚至吊销营业执照； 就民事责任而言，可以因设立瑕疵而否认其法人人格，由股东对公司的债务承担责 任。公司的设立瑕疵可以产生法律责任，但并不否认股东的股东资格。 对于是否实际出资与公司股东身份取得之关系，我国公司法未作明确规定。笔 者认为现行公司法并没有规定股东出资不实而导致股东身份被否定，公司法规定股 东未缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资股东承担违约责任。由此可见，股 东不实际出资，并不必然导致其股东身份被否定，简单地以股东未出资而否定其股 东资格与现行法律规定不符。另外，从公司法理来讲，不能以未出资而当然否认其 股东身份。公司法规定了出资是股东的一项重要义务，是为了确保公司资本确定真 实，但公司法作为团体法，股东资格取得是通过团体性行为来实现的，如设立公司 时共同签署公司章程、进行工商登记等，以维持公司内部法律关系稳定性和对公司 与第三人的公示性。因此，公司法对于股东资格取得设置了一系列程序要求，从而 决定了对于股东身份的认定不能只以是否实际出资作为唯一的依据，实际出资人也 不因其出资而当然成为公司股东。 相关法律依据为公司法第2 8 条中外合资企业法、中外合作企业法 有关分期出资的规定。依据公司法第2 8 条的规定，违反出资义务的公司股东仅 应对其他已足额出资的股东承担违约责任，而不能因其未出资而否定其股东资格。 股东可以分期缴纳出资，这也意味着，法律并不要求股东出资与股东资格必然相互 联系，互为条件，或者说，法律允许股东出资与取得股东资格相分离。公司法第 2 6 条规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低 于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。根据 这一规定，假定5 个股东设立一个注册资本为1 0 万元的有限责任公司，实行分期缴 8 北京工商大学硕士学位论文 纳，股东们共同约定首次出资额3 万元由其中一个股东缴纳，那么，该公司成立时， 其余4 个股东虽未出资，但仍然可以合法地取得股东资格，而且该4 个股东并不能 排除其中有虚假出资的情况。这一例子还可进一步说明，确认该4 人是否具有股东 资格并不在于其是否出资或虚假出资，而在于公司章程、公司股东名册等文件上是 否进行了记载。另外，中外合资企业法、中外合作企业法有关分期出资的 规定，也同样说明了出资与股东资格的取得不是一一对应关系。 股东未出资而设立的公司，属于公司的瑕疵设立问题，公司的瑕疵设立可以产 生法律责任。另外，最高人民法院法复 1 9 9 4 4 号关于企业开办的其他企业被 撤消或者歇业后民事责任承担问题的批复第l 项规定：如果企业开办的企业已经 领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了中 华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则第1 5 条第7 项或其他有关法规规定 的数额，并具备企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承 担民事责任。但如果该企业被撤消或歇业后，其财产不足清偿债务的，开办企业应 当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担责任。由此可以看出， 尽管此时出资存在瑕疵，最高人民法院却主张承认企业的法人资格，即对公司股东 资格持肯定态度。 对于工商行政管理部门对于公司成立后所发现的投资瑕疵行为时，是否必然否 定股东资格的问题。根据公司登记管理条例的规定：虚报注册资本、虚假出资、 抽逃出资者将被处以罚款，虚报注册资本严重的撤消登记、吊销营业执照。股东资 格并不因出资人的瑕疵投资行为而被否认。企业年度检验办法( 2 0 0 6 年2 月2 4 日由国家工商行政管理局公布) 第2 0 条：“企业在年检中隐瞒真实情况、弄虚作假 的，企业登记机关应当责令限期改正。属于公司的，并处以1 万元以上5 万元以下 的罚款；情节严重的，吊销营业执照 2 1 条：企业登记机关通过年检，发现企 业有违反企业登记管理规定行为的，除责令改正外还可以依照有关企业登记管理规 定予以处罚。其中公司有无虚报注册资本行为；股东、发起人是否按照规定缴纳出 资，以及有无抽逃出资行为，是该企业年度检验办法1 3 条“企业登记机关对公 司的年检材料主要审查”的内容之一 可见，依上所述，并不能因为股东出资不实而直接否定其股东资格，但是应当 9 股东资格确认问题研究 向已足额缴纳出资股东承担违约责任及补交出资的义务憎，否则其后果可能会导致许 多已经确定的法律关系发生改变，影响交易安全和社会稳定。因此，出资瑕疵的股东 仍能保有其股东资格，可以说实际出资并不是成为股东的必要条件，或者是唯一证 据。 ( 二) 出资证明书 出资证明书是指有限责任公司成立后，由公司向股东签发的，确认东与公司之间 投资与被投资关系以及投资额大小的凭证和法律形式? 。我国公司法规定，有限责任 公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书应当载明公司的名称、登记 日期、注册资本、股东的姓名或名称、缴纳出资额和出资日期、出资证明书的编号 和核发日期，出资证明书应当有公司盖章。因此，出资者出资后，只要公司一经批 准登记成立，出资者就当然地转化为公司股东。公司有义务向出资者签发出资证明 书，出资者也享有出资证明书请求权。有限责任公司签发的出资证明属物权凭证， 是证明股东出资的凭证。但出资证明书仅能起到确认股东身份的证据作用，即有效 的出资证明书可以作为股东出资的证明，但出资证明书本身并不能创设股东资格，不 能仅仅凭出资证明书证明当事人具有股东资格2 1 。但是，只要出资者能够证明其己经 依据公司章程缴纳了出资，即使没有出资证明书，也应当依法确认其股东资格。即 不能以出资者不具有出资证明书而当然否认其股东资格。 所以，笔者认为，有限责任公司签发的出资证明书只是种物权性凭证，是证 明股东出资的凭证，不是确认股东资格的必备要件，仅以出资证明书不能确认持有 人具有股东资格，其在确认股东资格中也无决定性的效力。出资证明书仅是证明股 东资格的证据之一，持有出资证明书不足以证明持有者拥有股东资格，但当事人可 基于向公司出资而对公司主张股权。 在我国公司运作不规范的情形下，有些有限责任公司可能不出具出资证明书， 出资者也可能因某种原因丧失了出资证明书，在这些情况下，法院不能简单地因欠 缺出资证明书而否定其出资事实，因为出资证明书只是证明股东资格的证据之一， 而非唯一证据。但如果出资者能够证明其已经根据公司章程和设立协议缴纳了出资， 则应当依法认定其股东资格。 l o 北京工商大学硕士学位论文 ( 三) 公司章程 公司章程是公司的宪章，是关于公司组织和行为的基本规范，公司的主要事项 都记载于公司章程中，包括公司名称和住所、公司注册资本、股东的姓名或者名称、 股东的出资方式、出资额和出资时间等等。我国公司法规定股东姓名与名称、 出资是有限责任公司章程绝对必要记载事项，股东签署公司章程是股东就股东之间 的权利与义务、股东会与董事会之间等公司特定事项的共同意思表示，是股东最重 要的团体法行为。 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，是公司内部 自治法则，这是公司章程的对内效力；公司章程对外具有公示作用，公司设立登记 或者转让出资时，应当办理章程的核准、备案和变更登记手续。在证明功能上，有 限责任公司章程记载股东，表明了出资者向公司出资，欲为公司股东的意思表示， 对内具有对抗公司、对抗股东之间、股东与其他出资人之间在章程之外的约定效力， 对外具有公示效力，是公司、股东之外的相对人判断股东身份主要依据。 在有责任限公司设立时，公司法规定全体股东须共同签署公司章程，公司章程 上载明的股东内容是确定股东权利义务的主要根据，具有对抗股东之间其他约定的 效力；在对外效力上也是相对人据以判断公司股东的根据。所以，没有在公司章程 记载为股东的人，不具有股东资格，公司章程是确认原始股东资格的必要条件2 2 。 ( 四) 工商登记 对于工商机关对公司股东的登记属于设权性登记抑或宣示性登记，学界、实务 界曾存在争议。目前而言，认为该项登记为宣示性登记的观点成为主流2 3 ，公司法 第3 3 条第3 款也仅规定了工商登记的对抗效力。这就需要分析工商登记对于股东资 格取得与公司成立所具有不