（民商法学专业论文）论社会保险法和侵权行为法的冲突与融合.pdf

内容摘要 一直以来，侵权行为法在损害赔偿领域处于独占地位。社会保险的产生和发展打 破了侵权法一统天下的局面。在某些领域，至少是人身侵害领域存在着社会保险和侵 权行为法共存的事实。本文即在于对共存的社会保险制度与侵权行为法的冲突和融合 进行探讨。文章除了引言和结束语外，共分三个部分。 第一部分是关于侵权行为法的演变和社会保险法的确立的阐释。侵权行为法渊源 于古代罗马法。从1 9 世纪起，过错责任原则相继在法国、英国、德国乃至整个资本 主义世界取得了主导地位，传统的侵权行为法得以产生。然而自人类社会进入工业时 代以后，单纯的过错责任难以满足社会发展的需要，无过错责任随即确立，侵权法形 成了复合的双层结构体系。然而，制度的设计总非尽善尽美，侵权法也不例外。一方 面，侵权行为法是一种追究个人责任的机制，它以侵权责任的认定为前提，关注的是 加害人的责任，在受害人举证不能或加害人无资力的情况下，受害人的损失就不能得 到有效的补偿。另一方面，无过错责任增大了加害人的经营成本，不利于科技的进步、 社会的发展。在侵权法在由近代向现代演变的同时，随着社会风险理念的兴起和“福 利国家”假定的提出，西方国家普遍建立了全面的社会保险制度。 第二部分是对社会保险制度与侵权行为法的冲突的论述。由于社会保险制度着眼 于对受害人的救济和对加害人风险负担的分散，因而它同益受到人们的欢迎与重视。 社会保险作为一种赔偿机制，与侵权行为法有诸多不同之处。它建立在社会连带思想 的基础上，以保障人的基本生存权为目的，追求分配上的正义。尽管如此，它在某些 方面( 特别是在对受害人的救济上) 与侵权法存在着一定程度的契合。这就是社会保 险法和侵权行为法能够共存的根本原因。随着社会保险介入侵权法调整的领域，它势 必给侵权法造成冲击或者说挑战。由于社会保险在对受害人救济上的及时性与有效 性，人们开始对侵权法产生怀疑，学者进一步提出了用综合的社会保险制度代替侵权 i 行为法的设想。 第三部分是对社会保险制度与侵权行为法的融合的分析。侵权行为法真的已是穷 途末路，面临着被综合的社会保险制度代替的危险吗? 笔者认为这种危险是不存在 的。首先，从调整领域上看，即使所有的人身侵害问题都交由社会保险来解决，侵权 行为法仍然还留有财产损害和权利损害的大片领地。其次，从社会功能上看，在谈到 侵权法危机的时候，人们常常援用的一个理由是“侵权法功能的失败”，认为侵权法 所固有的补偿、抑制功能在现代社会中都不能实现或不能很好地实现。这其实是一种 误解，是把存在于替代性机制上的缺陷强加到了侵权行为法的身上。再次，从制度上 看，同侵权法一样，社会保险制度亦存在着自身不可克服的缺陷。最后，从实证的角 度看，侵权法在2 0 世纪不断的扩张，毫无衰落的迹象。通过分析，我们可以得出这 样的结论：用一种制度完全取代另一种制度并不可能，最好的选择是社会保险制度与 侵权法的共存与融合。然而在社会保险制度与侵权行为法共存的领域，如何才能发挥 二者之长处，使它们相得益彰呢? 通过对目前世界上存在的免除模式、选择模式、兼 得模式和补充模式的考评，笔者认为补充模式不失是一种协调适用社会保险制度和侵 权行为法的良好的选择。 关键词：社会保险法；侵权行为法；冲突：融合 1 1 a b s t r a c t l a wo f t o r th a so c c l l p i e dt h ee x c l u s i v ep o s i t i o ni nt h ef i e l do fc o m p e n s a t i o nf o r 埘u f y e v e rs j n c e t h eo c c u r r e n c ea n dt h ed e v e l o 口m e n to ft h es o c i a li n 鲫r a n c eb f o k et h el a wo f t o t sm o n o p 0 1 i z a t i o ns i n l 撕o n i i lc c r t a i nc i r c i l m s t a n c e s ，a tl e a s ti i lt h ef ：i e l do f b o d i l yi j u r y t h es o c i a l i n s u m c e 柚dt h el a w0 ft o nh a sb e e nc o e x i s t i n g t h ep r e 蚴t t h e s i sw md i s c u s s 血ec o n n i c ta n dt h em e l t i n go f t h ec o e x i s t i n gs o c 谢i n s l l r a n c c 蛐dt l l el a wo ft 0 1 1 b e s i d e s t h ep r e f a c ea i l dt h ec o n c l u s i o n ，t h e r ea r ea l l t h r e ep a r t si nl h ep r c s e n tt h e s i s ， 1 1 l ef i s tp a r tw j l le x p l a i l lt 1 1 ee v o l v e m e n to ft h el a wo ft o n 衄de s t a b l i s h m e n to f t h e s o c i a li n s u r a n c e t h el a wo ft o r to f i 颤n a t e di nl h ea n d e n tr o m a nl a 、玑f r d mt h e19 1 “ c e n t ur y ，t h ep r i n c i p l eo fl h e1 i a b i l i t yf o rf a u l th a st a k e nt h el e a d j n gp o s i t j o ni f r 蛐c e ， b r j l a i n ，g e r n l a n y 锄de v e nm ew h o l ec 印i t a l i s mw o r l d ，a i l dt h et r a d i t i o n a l l a wo ft o r t o c c u n d h o w e v e e v e rs i n c em eh u m a ns o c i e t ye n t e ri h ei n d u s t r i a le r a ，t h es i m p l e 1 i a b i l j l yf o rf a u l ti sh a r dt om e e it l l ed e s i r eo ft h ed e v e l o p m e n to ft h es o d e t y ，锄dt h e n o - f a u hl i a b i l h ye s t a b l i 曲c dw i t ht h a t ，t h el a wo ft o nf o m e d 删l t i p l ed o u b l el a y c t c 0 s t n l d j o n8 y s t e m u 1 1 | ! ；d r t i l n a t e ly t l l ed e s i g no ft h es y s t e mi sn o tp e d 鼍c t ，a n dt h es 帅e s i t u a t i o n 印p l i e st ol a wo ft o r t o nt h eo n eh a n d ，l a wo ft o r tj so n ek i n do fm e c h a n i s mt o t r a c ko u tp e r s o n a e s p o n s i b i l i t y ，w h i c hj sb a s e do nd e t e 珊i n eo fm el i a b i l i t yo ft o na n d w h i c hc a r et h ef e s p o n s j b i l “yo fm e 叫u f e lw h e nt l l ev j d i mc a n n o tp m d u c ee v i d e n c eo r m ei n j u r 廿h a sn o te n o u g hm o n e y t h ev i c t i m si m p a i m e n tc a n n o tb ec o m p e n s a t e d e f f e c t i v e l y o nt h eo t h 盯h a n d ，t h en o - f a u l t1 j a b i l i t ya d dt h ei n j u 崩。s 叩e r a t i n gc o s t ，w h i c h 9 0 e s8 9 a j n s tt h ea d v a n c e m e n to ft h es c i e n c e 加dt e c l l i l o l o g ya n dt h ed e v e l 叩m e n to fh e s o c i e t y a st h el a wo ft o ne v o l v e sf m mt h em o d 伽n m e sl ot h ec o n t e m p o r a r y t h ew e s l e m c o l l i l i r i e sb u i l tu pa l l m u n d e ds o c i a n s u r a n c es y s t e mw j t ht h er i s eo ft h ec o n c e p to ft i l e s o d a lf j s ka 1 1 dp r c s e n t a t i o no f i h eh y p o i h e s i so f t h ew e l f a r ec o u m r i e s t h es e c o n dp a r to ft h ep r c s e n tt h e s 招d e s c r i b e st h ec o n n i c lo ft h es o d a li n s u r a n c e s ”t e ma n dt h el a wo ft o n b e c a u s et h es y s t e ms t r e s s e st h ed i s t r i b u t i o no fl h ev i c t i m s r e l i e fa n d 也e 蝎u r e r ，sr i s k ，i ti s 叩p r e c i a t e da n dv a l u e d t h e r e 哪l o t so fd i f f e r e n c e s b e t w e e nh el a wo ft o f t 柚dt h es o d a li n s u r a n c e ，w h i c hi sac o m p e n s a t es y s i e m 1 m es o d a l i n s u m c ci sb 嬲e do nt h et l l o u g h to fs o c i a l 托l a t e d ，w h i c ha i m sa tt t l e g u a r a l i t e eo ft h e h u m a nb a s i cr i 曲to fe x i s i e n c e ，a n dp u r s u e st h er i 曲l0 nt h ed i s t 曲u t i o n e v e ns o ，i ns o m e s i t u a t i o n ，e 8 p c c i a l l yo n t h er e l i e f o f t h ev i d i m s i tc o r r e s p o n d s t o t h e h wo f t o r t t h j s i s t l l e b a s j cr c a s o nw h yt h es o c i a lj n s u r a n c e 趾dt l l el a wo ft m tc a nc o e x j s t a st h es o c i a l i n s u r a n c ee n t e rt h ef i e l do ft t l ea d j u s t m e mo ft h el a wo ft o r t ，i tw i l ls u r c l yj m p a c to no r c h a l l e n g ct h oa p p l i e d 矗e l d 鲫di h es o c 瑚f u n c i i o no fl h el a wo “0 n t h el a wo ft o na r e 1 t t d o u b t e db e c 卸s eo ft h es o d a li n 洲r 蛐c e st i m e l ya n de f f e d i v es o l u t i o n s ，a n ds o m es c h o l a r s c v e np u tf 0 州a r dt h ca s s u m p t i o nt h a tt o 唧l a c et h el a wo ft o nw i t hc o m p r e h e n s j v es o d a l i n s u r c e t h et l l i r dp a r to ft h et h e s j s 柚a i y z e st h e 协e l t i n go ft h es o c j a li n s u 瑚1 c ea n dh e1 a wo f t o r t i st h el a wo f t o r tr e a l l yf a c i n gt i l ee n do f ( h cm a d ，a i i df a c j n gt 1 1 e r i s ko fb c j n g r e p l a c e db yt l l ec o m 皿e h e n s i v es o c i a li n 锄r 姗c c ? t h ep f e s e n ta u t h o rd o e sn o tt h i n ks o f i f s lo fa l l ，v i e w e df 如mt l l ea d j u s n n 即tf i e 】d ，e v e na ut h eb o d i l yi n j u r yw o u l db es o l v e d b yt h es 0 d a li n s l l r a n c e ，t h el a wo f t o r ts t i l lh 鹊g r c a td e m e s n ei nb e l o n g i n 鲈蜘u r e 粕d r i 曲ti n j u r e ；s e c o n d ly v i e w e df r o m 也es o d a lf i l n d i o n ，w h e nt h e 翻s i so fl h el a w o ft o n ， o n eo f h e u s e dr e a s o n i s t h e “f i l n c t i o no f t l l e 师l u r eo f t h e l a wo f t o r t ”，t h ec o m p e n s a t ea n d t h er e s t r a i nf i l n c t i o na r em o u g h tf a i lt om n c t i o no rc a l l n o tf u n c t i o nw e l li nt h em o d e m1 a w o ft o n a c t u a l l y ，t h i si sam i s u n d e r s t a n d i n 岛w h i c hi m p o s e st h el i m i t a t i o no ft h e r e p l a c e m e n to ft h em e c h a n i s mt ot h el a wo ft o r t ；i na d d i t i o n ，v i e w e df m m 锄p i r i c a la n g l e ， t t i el i a b i i i t yo fi h et o r th a sb e e ne x p a n d i n gi nt h e2 0 0c e n t u r yw j t h o u ta n yd e c “n e c o n c l u s i o n sc a nb ed r a w nf m mt h ea a l y s i s ，t h a ti ti si m p o s s i b l et or e p l a c eo n es y s t e m w i l ba n o f h e fc o m p l e f e lv t h eb e s tc h o j c ej sm a k et h es o c j a li n s u r a n c ea n d 出el a wo ft o n c o e x i s ta n dm e l t h o w e v e li nt h e 矗e l dw h e r et h es o c i a li n s u r a n c ea l l dt l l el a wo ft o n c o e x i s t ，h o wt om a k et h eb e s to fi h et w os y s t e m sa n db r i n go u th eb e s to fe a c ho t h e r ? t h e a u t h o rr e g a r d st h es u p p l e m e n t a r ym o d e lc a nb eo n ec h o i c et oh 枷o n j z et h es o c i a l i n s u r a i l c ea i i dt h el a wo ft o nt h m u 曲e v a l u a t i o no ft h ee x i s 廿ga v o i dm o d e l ，c h o i c em o d e l ， d o u b l ew i nm o d e la i l dt h es u p p l 哪e n t a r ym o d e l k e yw o r d s ：s o c i a li n s u t a n c es y s t e m ： l a wo f t o r t ； c o n n i c t ； m e l t 郑重声明 本人的学位论文是猩导师指译下独立撰写并究成的，学位论文没有 麓窃、抄袭等遥爱学术遂镰、学术蔑范静侵毅嚣淹，否剡，本入愿意承 搬由此产生啦一切法律责任积法襻后果，特此郑鼷声暖。 学位论文佟者 法匿 1 8 0 4 年法翻民法典颁布时，工业革命刚刚开始，工业的重要作用尚未 显现出采，“意外事故救济的睾圭会闽题还没有缘今天这样重要。法国民法典 确立的过错责任原则宣布，每个人都必须对因司”归咎于他的过错行为所造成的损 害予以赔偿。由于社会经济的发展，工业灾害的增多，受害人往穗因无法举涯证 明加害人的过错而凭法得到赔偿。这种状况持缝到1 9 世纪末期，当局才感到有 必要对侵权责任的錾础重新加以考虑，弗至少在菜类案件中接受了严格责镁这一 新韵原则。o 1 8 7 2 年前后，法国民法学上已宥人主张将“建筑物概念傲扩张解释，遁展 第躲 第鬣暴 篓一 鬻。 裂 嚣撼雠 撵撼 擘2 。6 每袋士疆究垒拳经诧文逾越会镙验洼聱侵辊释为注熬游突与融台 于工厂内因“机械设备”所发生豹危险事故。正式为法襻实务界所援用，则至1 8 9 0 年左右，其中最其代表靛的是擂8 7 年的一个工厂枫器破损颧倒伤害工入案。在 此案中，法国最商法院为保护工业灾害的受鬻劳工，乃扩张适用法国民法第1 3 8 5 条关予建筑物蕊有人责任静规定，强调接连子建筑秘的梳嚣为建筑穆之附属穆， 机器的瑕疵应视为建筑物本身的瑕疵，故被害人无需 难明所有人的过失，亦得请 求撬寄赔偿。 利用建筑物所有人责任类型之扩张或类推适用，解决工厂设备或其他危险机 器之撩作事故，对予危陵黉 壬静合理解凌，鞠然是戳发挥相当律蠲，餐程理论上 或实务上，这一方法仍存在许多难题。例如，将连接于建筑物的机械视为建筑物 豹一部分，扩张采受过予宽泛。我终，对予寒连接予建筑秘静橇摄或设套所发生 的损害事故，无法进行扩张或类推，仍难以合理解决。o 麓解决这一难题，囊1 8 粥年以来，法壤瓣下级法稼开始搽素耨麴路径，转 依法国民法戴第1 3 8 4 条第1 款“物之行为责任”之规定，o 建立了法国法上的 “无生物爨饪法则”。蠢予下级法院积搬致力予无生物簧 王法剐之翅立，霹疑嚣危 险事故又逐渐增加，非另觅合理解决途径，不足实现损害赔偿法之公平理念。因 此，法鞫最葛法院瘩不褥不蘑对现实，于1 8 9 6 年处璞g q i s s e s 及c o 虹l 寨中， 正式接受上述下级法院之见解，使危险责任原理以无生物责任之貌在该困民法领 域中确立。 不仅如此，法国还通过特别立法来进一步确立无过错责任原则，。游些特别 立法包括1 8 4 1 年制定的矿害责任法、1 8 9 8 年的糜员赔偿法、1 9 2 4 年的航 空事故、1 9 5 7 年的政治公害责任法和1 9 6 5 年的核子损害责任法等。 无过错责任主义在法国法的确立，标志着法豳侵毅行为法开始邂渐走向现代化。 ( 2 ) 德国 狸德国，无过错责任主要是从1 9 世纪赋期开始，通过特别法的制定两发展 。王泽嚣 蕊洼器理 三) 侵投舒努洼( 1 ) ，孛翟政往大学斑龌社2 i 年驻，第船更 。邱聪镑；“法国无生物责任法受之发展 载口聪智；民法研究( 一) ，中罱a 强天学出版社2 0 0 2 年菔 第1 5 1 页 。法国髓法典第1 3 8 4 条第l 款摁定：虽非自己行为发舷之搦害，但圆自己应为其负责制“他人行为” 或因“辍管糍芝行为”所生之损寄，务叠黠搂赞任。 ”帮聪暂：“法国无生物责任法则之发展”t 载郦聪智：民涪研究( 一) ，中国a 甍太学出版桂2 2 年版 笫1 5 2 页 。特别声明：为了蛔遗的方便，本文将“严格赞任“危臆责任”、“无过错责任”等概念等浏滟用。 7 郑摊大学2 6 每娥圭研究生学位论文论鞋愈曝蛙珐窝穗较撑为珐翦冲突与融台 起来的。正如赫德曼所说：“发展乃实现予特别法之中，若干特别法才是发展的 真正角色。在特剽法墨舔，渐寄铁路及汽车盼责任，工厂及电力设备酶赞任，经 济生活的新秩序，己大规模的见诸实现。”。 簸裙出瑷在德国薛嚣帮法捧，在现代譬敲静发矮土藏为一静养碡。o 第一个 是1 8 3 8 年的酱鲁士铁路法，该法向铁路事故加强了严格责任，后被1 8 7 2 年比较 全瑶躲帝国黉任法掰敬伐。该法第2 象麓定，经营矿由、采石场及工场者， 对其雇佣的监督者和工头的过失，致劳工遭受损害者，在一定范围内，应负损害 菇馁黉任，磊不管雇主本身是否鸯过失。渡蕊定表鞠整主姥媸费任正囱茏过链责 任主义迈进。但遗憾的是，根据该法规定，受害劳工仍要证明雇主雇佣的监督者 或工头寿过失，否翻，秘茏法获褥合理的赔偿。第二矮剖赣懿德蓬立法楚1 8 8 4 年颁布实施的雇员赔偿法。此法律的颁布具有划时代的意义，创立了新的归 责骧剩，即对王臻事故勰赔偿采取瘫主无避镑责任豹妇责原粼。攫撂该洼援定， 劳工损害发生后，劳工只要能证明伤害是由于工作原因引起的，就能从雇主那里 获褥赔偿；纛主不筵圜鑫己没毒避错磊主张兔责。此最，又糍公路交遴凄放、环 境保护、原子能等领域进行特别立法，确立无过错责任。 除了到定特别法确淡无过镂舞l 壬原则敷其所适髑的领域外，德国法述运爱另 一种技术，即对德国民法典第8 3 3 条做扩张性解释。o 该条第8 3 3 条第1 款规定； “因动物将a 杀害，或赣揍害人的身体或健康，或毁损物体时，动物保管入对受 害人负赔偿因此所生损害的义务。” 但霈注意的是，在德国侵权法的发展过程中，为了维持法典体系结构的稳定 性( 坚持过错蒲任原则) - 德国最高法院在实践中对无过错责任的运用采取了谨 慎的态度，认为不得从有关无过锩贵任的特别立法中抽象概括出无过错责任的一 般露嘲r 从而虢法律所采规定之特剐危害事故，仍威适用过锚责任原则。惟为保 护被密人利益，最高法院有时采举证责任倒置的方法，商品制造人责任即为典型 铡予。o 4 壬。照辫：过镑责任廉粥：第兰臻勃兴，中莺；去裁出敝桂2 0 年版，第始耍 。李清伟：“侵权行为法与社会僳验法的冲突和融合”，载沈宗灵、罗越中、张骐螭? 法理学畸比较法学论 集( 下册) ，北京大学出版社2 0 0 0 年版，掩1 5 1 9 页 。李港梅；“经敷杼惑法与社套强殓法鳇冲突移融合”，载浇宗灵、罗蕊中、张骐缡；洼理学与比较法学论 集( 下册) ，j i 衷天学出版社2 f j 。o 年敝，第1 5 2 0 受 。王泽鉴：“侵权行为法之危机及其发展趋贽”，载于瞬法学说畸判例研究( 鳓= 册) ，中翻政法大学h 版社1 9 9 8 年版，第1 5 6 1 5 7 页 s 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权踅垄鳖堕壁窒皇壁宣 可见，德国的侵权行为法的现代化是通过在原有的整体性框架内为适应需要 而进行局部的改革，强化过错责任原则中的过错推定的灵活运用，在少量特殊领 域通过单行立法的形式有选择的适用无过错责任。 2 、英美法系：判例与特别立法 英美法系中无过错责任制度是通过单行立法与判例两个方向的同时推进而 逐步建立起来的。 ( 1 ) 英国 1 9 世纪中期的英国，同样基于工商业的巨大发展而引发了大量的工伤事故 和机动车交通事故，由于过错责任原则的推行，受害者难以得到救济，遭受着极 大的不幸。通过以工人为主体的社会公众的激烈抗争，法院首先在某些特殊案件 的过错的证明方面减轻了受害人的举证责任，“最后明显机会”规则( 在某些情况 下，即使原告有过失，且过失是造成伤害的主要因素，但若被告有最后看清并避 免危险的机会却未避免的话，原告仍应获得赔偿) 和“事实自证”规则( 即“让事 实本身说话”，是指若事实清楚的表明，原告的伤害只能由被告的过失引起的话， 被告就应对原告的伤害负责) 就是这种努力的结果。英国上议院于1 8 6 8 年通过 的r v l a i l d sv f l e t c h e r 一案，首次确认了严格责任原则。上议院在此后的判决中 进一步肯定了这一原则，并扩大了其适用范围，它被适用于主人的树枝伸展到墙 外对别人的权利造成侵害或所养马匹咬损他人的树枝，电讯公司短路或漏电造成 的损害，积蓄污水引起的损害、公路施工中某些原料流入市场或公园、建筑旆工 中打桩机的震动对临近建筑物的损害等。 在判例法发展的同时，英国在单行立法方面对其侵权行为法进行了补充： 1 8 9 7 年的劳工补偿法修正了“共同过失”规则，o 确立了雇主对雇员的严格责 任；1 9 4 9 年的民用航空器法规定了航空器所有人就航空器对地面造成损害 之严格责任；1 9 5 9 年与1 9 6 5 年的原子能装置法规定了核装置造成损害的无 过错责任。 ( 2 ) 美国 美国在1 9 世纪中后期过错责任的主导地位逐步得到确立的同时，在个别案 。o k 梅特卡夫：英国法一般原理，第2 3 6 2 3 7 页。转引自由嵘主编：外国法制史，北京大学出版社 1 9 9 2 年版第5 3 8 页 。指在劳工伤害案中，若工人对损害的发生也有部分过时，则雇主可以主张免责。 9 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位论文论社会谋险法和侵权 f 为法的冲突与融合 俘中，法院考瘩秘寨释静特豫性氇潞现了一婆缓帮绝辩过锗责镁静理论和实戥， 在一定程度上有利于受害者利益的保护，首先表现在“比较过失”规则上，。其次 表理在| 入了添囊葵謦熬“最嚣明显税会”帮“事实鑫证”溉藉，旨在热强辩滋害天 的法律救济。 至二专整纪孛期，无避靖责任毅奚l j 基本主进入了侵较行为涟镶壤。曾先，严 格责任的赔偿原则扩大到其它领域。法律规定了铁路设备未达到法定要求的无过 失责任秘对耄工瓣无过失黉侄。纯净灸鑫法鬟邈袁l 造意躐链售蘸釜| 舂瑕癍豹食蒹 要向消费者负责，即使他已经给予了合理的注意。另外，太多数法院采纳撼至扩 大了r y l d sv ，群e 商e f 寨瓣骠刭。经毂行建法重逮躅囊疆鹣“超莛殓涵动”霹 这个原则进行了归纳。这样就把它从带到地面上的危险物质扩大到对社会来说具 寄不适誊煞险的艨舂活裁。其次，过失斡概念本身也奁变讫。裂热世纪中嬲， 法院已缀广泛扩大了它的范围。评论者称之为“无过错的过失”或“只是名义上的 过失”。o 1 9 1 7 年联邦最高法院承认各卅i 的劳工赔偿法合宪有效，从而确定了雇 佣关系中雇主的严格责任缀则。半个世纪后，荧匡备州又通过立法，逐步将严播 责任理论引入了交通事故领域。 夺绥 随着无过错责柽原则在国魄确立，侵权行为法竞成了从j 庭代向现代昀蜕 变t 形成了富有弹性、覆盖丽广的复合双层结构体系，以容纳社会生活的髑部变 迁所出现的新情况。过错推定和无过锚责任制度有针对性的引入，使得现代侵权 行为法豹肉部结构更为合理。 ( 兰) 侵权行为法的局限性 同任何制度一样，侵秘行为法有其自身的局限性。避主要表现在： l 、避错责任的局限性 “过失制度最有争论的地方是，它区别对特不同事故的受害者，却不是根据 宦们是否应获得帮助，而是根据被告可谴责的穗度：原蛊赫胜诟依赖于他8 & 够将 。即在判定j | 爵偿责任之前，先比较被告和原告的蛙失的大小，然后按比例米分配他们之间的费任，摄后确 定愿告应获掰的赔偿数额。 8 倍臻藏，燕嚣羡：菱蘑法律变，j ：掣等译，串瓣政法大学出黻社1 9 9 0 年艇，第2 1 7 毹 l o 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权行为法的冲突与融台 他所受伤害归责于特定的人，证明他有过错。所以只有能够把伤害归因于某人的 错误行为时，过失才有价值。”。也就是说，在过错责任原则下，人并不总能获得 损害赔偿。损害赔偿不是以遭受伤害的人的实际损害为根据的，而是以加害人有 无过错为前提。受害人不会因为加害人没有过错的行为而从加害人那里获得赔 偿。过错侵权责任在程序上的运作表现为，必须要证明加害人存在过错，他才应 承担赔偿责任。尽管为有利于受害者的举证，立法上出现了过错推定和举证责任 倒置，但因受害人不能证明加害人有过错或加害人能够证明自己没有过错的情形 是仍然普遍存在的，受害人因此得不到补偿，损害填补的目的落空。 另外，即使通过举证证明加害人的过错而赢得了诉讼，受害人最终能否获得 有效赔偿还取决于加害人的财产状况和责任能力。若加害人无足够的财产，无法 负担损害赔偿时，受害人的损害仍无法获得有效的填补，从而成为“有名无实” 的赔偿。 2 、无过错责任的局限性 第一、无过错责任加重了企业主的赔偿责任，有碍社会进步。在无过错责任 原则下，只要损害事故发生，即使企业主已尽相当注意，仍不能免除其赔偿责任。 与传统的过错责任相比，它无疑加重了企业主的负担，尤其是在现代工业社会下， 许多损害事故是在企业主已尽高度注意仍不能避免的情况下发生的，特别是一些 高度危险的行业。企业主若对所有损害承担赔偿责任，就意味着成本的增大，效 益的降低，甚至可能因巨额赔偿陷入濒l 临破产的危境。基于一种趋利避害的本能 选择，企业主可能会转而投向其他领域，伴有风险的高科技技术鲜有人问津，社 会进步受阻。 第二，侵权责任是一种追究个人责任的机制。无过错责任和过错责任一样， 一旦发生争议，当事人一般都必须诉诸法院，而法律知识的欠缺，诉讼费用的昂 贵使许多贫困的受害人无法走迸法院的大门。退一步讲，即使受害人通过诉讼确 定了加害人的侵权责任，但在加害人无资力时，他同样无法获得充分的补偿，有 时甚至得不到补偿。 第三，无过错责任原则是对侵权责任的扩张，但无过错责任不可能在所有的 。约翰g 弗莱米“关于侵权行为法的思考：侵权行为法有来米吗? ”，吕琳、许鲥群译，载私法研究( 第 3 卷) ，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版 n 郑州大学2 加6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权杼为 击的冲突与融台 侵莜场念适甭。帮使在已确立无过镑责任的特定领域，宦的适用又受到以下原因 的限制： 其一，无论葵美法系域是大陆涟系国家，虽然蕊定了无过错煮任制壤，僵它 们也对该种制度规定了严格的使用条件，这些条件的强加，使无过错责任理论在 实舔生活中缀难德弼。 其二，美国侵权法重述蒴二版明确要求法院在决定被告的行为是否具有高度 危险毽辩，必矮考虑被告 亍为绘社会带来静铡燕帮功效，并将戴静功效和箕造或 的损害进行比较后做出是否责令被告承担无过错责任的决定。 其兰，无过罐责任并# 缘避镑责任镕i 棒，莛有磊一矬稻甏璇性。傅请蠢过错 责任，学者之间并无统一见解。不同的侵权理论有不同的无过错责任的概念。 二、社会保险法的确立 ( 一) 社会缳睑法斡产生 从逝代侵权行为法到现代侵权行为法，从过错责任的一统天下到无过锚责任 憋确立，经投行兔法调整的领域逐步扩大。毽囊工业对钱滋柬，挺会事数不甄， 社会风险日益增大，侵权行为法在对辫故的救济方面己魁捉襟见肘。这是因为无 论侵权行为法的归蜜原则如侮发震，虹结到一点，它并不姥使受害人获褥瓣定熬 赔偿。造成这种问题的根源在于侵权行为责任怒种追究个人责任的机制：受害 人和加害人之间的掰极格局，使得对受害人的豁偿要受卷于搬害天麴财产状提积 责任能力：侵权损害赔偿以侵权行为前提，它莆先关注的是加害人的责任。随着 社会的发展和事故的加剧，授权行为法已经难猷承担 b 髅大量的、严重的人身伤 亡事故的任务，只有突破个入责任的传统的束缚，采取社会化的方式，才能给受 害人提供更加便攮、更有保障的赔偿救济。“社会开始要求确立一 制度，在这 稀制度中，因侵较致害( 被不确切地称为意外伤害) 而遭受的损失，将不会落在 不章的受害者个人寅上。这种负担必须以这种或那种的方式转移出去。侵投行 为法己稳定逸由过失为基础转向以社会傈险为基础。“社会保险法由此兴趣。 社会保险法是描国家通过立法，多渠道筹集资金，对势动者在因年老、失业、 惑瘸、伤虢、生育瓣减少劳动收入对给予经济补偿，使他们能够享有基本生活保 。稿螭撼搪甄菠：差国法律史王军替译，中圈政洼丈学m 版社1 9 9 0 年版，第2 1 ，贸 1 2 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权行为法的冲突与融合 障的一项社会保障制度。社会保险具有强制性、共济性和普遍性等特征，主要包 括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险和生育保险等项目。德国1 8 8 3 年 制定的劳工疾病保险法和1 8 8 4 年制定的劳工伤害保险法，被认为是世界上最早 的社会保险法律。社会保险制度之所以最先在德国产生取决于其特定的社会经 济结构和社会政治条件。1 、从1 9 世纪7 0 年代至第一次世界大战前夕，德国境 内盛行鼓吹劳资合作和实行社会政策的新历史学派，该学派主张国家对经济社会 生活的干预，强调国家的法律至上，国家必须通过立法，实行包括社会保险在内 的一系列社会政策，自上而下的实行经济社会改革，德国新历史学派的主张为社 会保险制度的建立奠定了理论基础。2 、德国首相俾斯麦为了实现政治上的统一， 加强中央集权。推行“胡萝h 加大棒”的政策。他在其著名的国会演说中提出“社 会弊病的医治，一定不能仅仅依靠对社会民主党过火行为的镇压，而要积极促进 工人阶级的福利。”。这种政治主张直接导致了社会保险法的产生。3 、德国的商 业保险发展较为完善和规范，从而为社会保险采取商业保险的某些形式提供了重 要的制度条件。进入本世纪后，西欧多数国家纷纷仿效德国，相继制定与实施 了全面的社会保险法。法国于1 9 5 0 年颁布失业保险法，1 9 6 0 年施行工业和 农业工人强制年金制度，1 9 3 0 年颁布了综合的社会保险法。英国于1 9 0 8 年 颁布老人年金保险法，对国民养老保险作了法律规定；1 9 1 1 年又颁布了国 民保险法，对健康保险及失业保险作了法律规定。在瑞典，1 9 1 3 年通过了国 民年金法：1 9 1 8 年颁布工伤事故保险法；1 9 2 6 年颁布国民保险法；1 9 3 4 年颁布失业保险法等。 ( 二) 社会保险与商业保险的区别 社会保险与商业保险有相似的地方，但它们的区别亦是显而易见的，主要表 现在：1 、性质不同。社会保险是国家强制执行的社会保障制度，是一种社会政 策和劳动政策。而商业保险属一种金融经营活动，投保出于自愿，保险公司与被 投保人之间是一种契约形式的等价交换关系。2 、对象和作用不同。社会保险的 对象是所有劳动者及其家属，其作用在于使他们在生、老、病、死、伤、残和失 业时，得到基本生活保障。商业保险是以自然人为对象，以被保险人的年龄、健 。史探径：世界社会保障立法的起源和发展，载外国法评译，1 9 9 9 年第二期 。黄素庵：西欧“福利国家”面面观，世界知识出版社1 9 8 5 年版，第4 3 页 。林义：社会保险制度分析弓| 论，西南财经大学出版社1 9 9 7 年版，第5 7 页 1 3 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权行为法的冲突与融台 康为条件，达成协议。它的作用在于运用经济赔偿手段，使投保人在遭到损失时， 按照经济合同获得经济赔偿。3 、追求目标的差异。社会保险以国家的社会政策 为出发点和归宿，把保障全社会安定，实现长治久安作为追求的目标。商业保险 追求的则是利润最大化，以赚取最大利润为奋斗目标。4 、权利和义务不同。社 会保险是国家有关劳动立法中所规定的，劳动者在尽到了为社会贡献劳动和交纳 社会保险费这两项义务时，就可以享受到相应的均等的或相对平均的保险待遇。 也就是到说。劳动者贡献的劳动量和所交保险费数额虽然困难有很大差异，但享 受到的权利是相同的或相对平价的。而商业保险则主要依据的是保险法、企 业法和合同法，贯彻的是合同原则。5 、保障程度不同。社会保险的保障程 度通常根据社会经济生活水平、国家福利政策、被保险人的贡献、工龄、地位， 由国家单方面决定的，而且只是满足劳动者的基本生活需求，保障程度一般在社 会贫困线和在职职工工资收入之间。而商业保险的保障程度则根据投保人或被保 险人的保险需求和购买价格而定。6 、法律定位不同。社会保险法属于社会法领 域，而商业保险则属于纯粹的私法领域。 郑州大学2 6 年硕士研究生学位论文论社会保险法和侵权行为法的冲突与融台 第二部分社会保险法与侵权行为法的冲突 社会保险制度从其诞生之日起，就以c 刁；同之速度及程度侵入传统侵权行为 法的领域，形成了社会保险制度与侵权行为法共存的事实。但作为两种不同的 赔偿制度，它们有着不同的价值理念与运作机制。下面我们就对二者进行一下比 较。 一、社会保险法与侵权行为法的比较分析 ( 一) 指导思想的比较 1 、侵权行为法的指导思想从理性主义到实证主义 ( 1 ) 过错责任原则的指导思想 随着启蒙运动的兴起，欧洲进入理性时代。近代理性主义的开创人是法国著 名哲学家笛卡尔。笛卡尔认为，人的理性观念或理性认识能力是天赋的，人的那 种正确地判断和辨别真假的能力是天然的、均等的。1 7 世纪、1 8 世纪的启蒙运 动就是以理性为旗帜，用理性对当时的社会制度及意识形态进行反思。在这种理 性世界观的指引下，“理性人”成为当时的人性假设。 这种坚信人是理性的动物，人的任何行动都是自由意志选择的结果的思想， 体现在侵权行为法上就是过错责任的确立。按照过错责任主义理论，过错是一种 应受谴责的心理状态。致害行为是行为人基于该种心理而自由选择的结果，所以 致害人承担责任的基础是此种心理状态而不是“行为”本身。换言之，侵权行为与 非侵权行为的区别，不是行为与行为的区别，而是像幽灵一样隐藏于行为人心中 的“心理状态”的区别。诚如耶林所说：“使负损害赔偿的，不是因为有损害，而 是因为有过失，其道理犹如化学上之原则，使蜡烛燃烧的，不是光，而是氧气一 般的浅显明白。”人之所以应承担责任正是因为他的意志是自由的，他有选择善 恶的自由，没有行为选择的可能性或他的行为是无法避免的，他就不应该对自己 “王泽鉴：“侵权行为法之危机及其发展趋势”，载于民法学说与判捌研究( 第二册) ，中国政泣大学出版 杜1 9 9 8 年版，第1 6 6 页 。1 6 _ 1 8 世纪西欧各国哲学，商务印书馆1 9 6 1 年版，第1 3 5 页。转引自吕琳：劳工损害赔偿法律制度 研究，中国政法大学出版社2 0 0 5 年版，第1 0 3 页 。喻敏：“对侵权行为法中过错问题的在思考”载粱慧星主编：民商法论丛第9 卷，2 9 、喻敏：“对侵权 行为法中过错问题的在思考”，载梁慧星主编：民商法论丛第9 卷，法律出版社1 9 9 9 年版，第2 0 7 页 1 5 郑州大学2 0 0 6 年硕士研究生学位谗文 谂杜会保险法和慢权行为洁的冲突与触台 的行为承担任何责任，国家也没有理幽让他承担法律责任。 ( 2 ) 无过错责任原则的指导思想 从1 9 世纪末捌2 0 世纪初，资本主义社会融完成了从自由资本主义向垄断资 本主义的过渡，与此转变相避应，资产阶级理性主义哲学购统治地位也开始为实 证主义哲举所取代。以孔穗为代表的实证主义哲学认为，八的认识只局限于现象 范围内事物的认识，至于造成这种现象的原因怒什么，在现象之后的事物的零质 又是什么，事物莳客观因果棒、规律性是仟么，都是无法认知的。