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医患关系法律属性与纠纷救济研究 中文摘要 本文从医疗行为和医患关系的特殊性出发，运用医学和法学的基本理论来寻 求医忠关系在法律上的准确定位，从而完善有关医患关系的立法，逐步达到司法 统一，最终有利丁解决当前的医疗纠纷及医患冲突加剧问题。本文把医患关系界 定为一种债的法律关系，以便对当前日益突出的医患纠纷找到较好的救济途径。 首先，对我国医患关系进行界定。医疗行为是指医疗机构对人体的生理、病 理状态或组织机构形态所进行的合法性干预或改变，医疗行为足一个非常广义的 概念。医患关系应从狭义的概念来进行法律定位研究，狭义的医患关系只包括医 疗机构因实施医疗行为同患者发生法律关系。当前的医忠关系处于冰点；患者缺 乏对医院的信任：不少医患纠纷演变成暴力冲突，并有愈演愈烈的趋势：医疗机构 对疑难患者不敢救治，惟恐殃及自身；同时，医患纠纷的解决机制不通畅：一些 地方立法混乱，从而造成司法方面严重不统一。己经影响到正常医患关系和谐发 展，阻碍了医学科学的进步，更是损害了社会公众的健康、生命权的保障，因此， 对医患关系法律属性进行界定成为当务之急。 第二方面，考察我国古代医患关系的定位情况，当时主要重视医生医德的培 养，注莺医生的自律：对患者平等的观念和重视生命的理念；以及医患关系不能 等同于买卖的观点仍值得我们现在借鉴。当前，对于医患关系的定位有不同的学 说，有行政说、独立地位说、普通合同说等。经过对这些学说的分析，笔者认为 医患之l 、h j 是一种债的关系，而尤以合同之债多见。区l 此，医患关系足民事合同关 系，这种合同有着同般合同的显著差别，如：合同的当事人行为能力，合l l 二刁的 标的，医疗合同具有道德性，等等。 第三方面，近年来，我圈医患纠纷逐年上升，在处理上缺乏统一的法律规 范。通过前几方面的讨论的结果，在实践中处理医患纠纷应当从医患关系是一种 特殊的债之关系来适用法律，同时考虑这种债不同于其他债的特殊性来公平公- f 地处理医患纠纷。构建和谐的医忠关系。 关键词：医患关系法律定位 医疗纠纷法律救济 英文摘要 s u m m a r y t h i sa r t i c l ee m b a r k sf r o mt h ep a r t i c u l a r i t yo ft h em e d i c a lb e h a v i o ra n dt h e m e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n s ，s e e k st h el e g a la c c u r a t el o c a l i z a t i o no ft h em e d i c a lt r o u b l e r e l a t i o n sw h i c hu s i n gt h em e d i c i n ea n dt h e l e g a ls c i e n c ee l e m e n t a r yt h e o r y ，t h u s c o n s u m m a t i n g t h el e g i s l a t i o no ft h er e l a t e dm e d i c a lt r o u b l e r e l a t i o n s ，g r a d u a l l y a c h i e v i n gt h ej u d i c a t u r eu n i f i e d ，f i n a l l yg e tt h ew a yt os o l v et h eq u e s t i o n t h a ta b o u t c u r r e n tm e d i c a ls e r v i c ed i s p u t ea n dt h em e d i c a lt r o u b l ec o n f li c t t h i sa r t i c l ed e f i n i t e t h em e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n sa so n ek i n do fd e b tl e g a lr e l a t i o n s h i p i no r d e rt of o u n d t h eb e t t e rr e l i e fw a yt os o l v et h ec u r r e n tp r o m i n e n tm e d i e a lt r o u b l ed i s p u t e f i r s t ，c a r r i e so nt h ei i m i t st oo u rc h i n e s em e d i c i n et r o u b l er e l a t i o n s t h em e d i c a l b e h a v i o rr e f e r st ot h em e d i c a le s t a b l i s h m e n tt h ev a l i di n t e r v e n t i o no rt h ec h a n g e w h i c ht ot h eh u m a nb o d yp h y s i o l o g y , t h ep a t h o l o g i c a ls t a t ee i t h e rt h eo r g a n i z a t i o n so r a g e n c i e ss h a p ec a r r y i n go na n dt h em e d i c a lb e h a v i o ri se x t r e m e l yb r o a dc o n c e p t t h e m e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n ss h o u l dc o n d u c tt h el e g a l1 0 c a l i z a t i o nt h a tr e s e a r c hf r o mt h e n a r r o ws e n s ec o n c e p t ，t h en a r r o ws e n s em e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n so n l yi n c l u d i n gt h e m e d i c a le s t a b l i s h m e n th a v et h ei m p l e m e n t a t i o nm e d i c a ls e r v i c eb e h a v i o rt ol c a dt h e l e g a lr e l a t i o n s h i pw i t ht h ep a t i e n t t h ec u r r e n tm e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n si si nt h e f r e e z i n gp o i n t ；t h ep a t i e n t sl a c kt h et r u s tt ot h eh o s p i t a l ；m a n ym e d i c a lt r o u b l e d i s p u t ee v o l v e st h ev i o l e n c ec o n f l i c t ，a n dh a st h ei n c r e a s i n g l yf i e r c et e n d e n c y ；t h e m e d i c a le s t a b l i s h m e n td o e sn o td a r et ot r e a ta n dc u r et h ed i f f i c u l tp a t i e n t w h oi s a f r a i do fb r i n g i n gt h ed i s a s t e rt oo n e s e l f ；a tt h es a m et i m e ，t h es o l u t i o nm e c h a n i s mo f m e d i c a lt r o u b l ed i s p u t ei sn o tu n o b s t r u c t e d ；s o m ep l a c el e g i s l a t i o n sa r ec h a o t i c t h u s c r e a t e st h ei u d i c i a lt ob es e r i o u sc o n f u s i o n t h en o r m a lm e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n sa r e a f f e c t e d ： w h i c hh a sh i n d e r e dt h em e d i c i n es c i e n c ep r o g r e s s ，w a sh a si m p a i r e dt h e s o c i a lp u b l i c sh e a l t h ，t h el i f ep o w e rs a f e g u a r d ，t h e r e f o r e ，c a r r y i n gt h el a wt ol i m i tt h e m e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n sb e c o m et h eu r g e n tm a t t e r t h es e c o n da s p e c t i n s p e c t i n gt h ea n c i e n tt i m e si no u rc o u n t r yt h a tt h em e d i c a l t r o u b l er e l a t i o n sl o c a l i z a t i o ns i t u a t i o n a tt h a tt i m em a i n l yf o c h so nt h em e d i c a le t h i c s o ft h ed o c t o r , p a i dg r e a ta t t e n t i o nt od o c t o r 。sa u t o n o m y ；a n dt a k e st h ee q u a l i t yi d e ao f t h el i f ea n dt h ep a t i e n t ；a sw e l la st h ev i e w p o i n tt h a tm e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n sc a n n o t e q u a t et ob u s i n e s ss t i l lw o r t hu sp r o f i t i n gf r o mn o w p r e s e n t l y t h e r eh a st h ed i f f e r e n l t h e o r yr e g a r d i n gt h em e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n sl o c a l i z a t i o n s u c ha s “a d l l l i n i s t r a t i o n s s a i d ”，“t h ei n d e p e n d e n ts t a t u ss a i d ”，“t h eo r d i n a r yc o n t r a c ts a i d ”a n ds oo n p a s s e s t h r o u g ht ot h e s et h e o r i e sa n a l y z i n g t h ea u t h o rt h o u g h tt h em e d i c a lt r o u b l er e l a t i o ni s o n ek i n do fd e b tr e l a t i o n e s p e c i a l l ya st h ed e b to ft h ec o n t r a c t t h e r e f o r e ，t h em e d i c a l t r o u b l er e l a t i o n sa r et h ec i v i lc o n g r u e n tr e l a t i o n s h i p ，t h i sk i n do fc o n t r a c th a st h e r e m a r k a b l ed if l r e n c ef r o mt h ei d e n t i c a lc o n t r a c t f o re x a m p l e ：t h ec o n t r a c tl i t i g a n t c a p a c i t y t h ec o n t r a c ts i g n ，t h em e d i c a lc o n t r a c th a sam o r a l i t ym o r a lc h a r a c t e r , a n ds o o n t h et h i r da s p e c t ，i nr e c e n ty e a r s ，o u rc h i n e s em e d i c i n et r o u b l ed i s p u t er o s ey e a rb y y e a r , l a c k e dt h eg e n e r a ll e g a ls t a n d a r d t h r o u g ht h e r e s u l tf r o ms e v e r a la s p e c t s d i s c u s s i o n h a n d l e st h em e d i c a lt r o u b l ed i s p u t et oh a v et ob eo n ek i n do fs p e c i a ld e b t 2 r e l a t e sf r o mt h em e d i c a lt r o u b l er e l a t i o n si nt h ep r a c t i c et o l a w s i m u l t a n e o u s l y c o n s i d e r e dt h ep a r t i c u l a r i t yo ft h i sk i n do fd e b ti sd i f f e r e n tt oo t h e rd e b t sc o m e si n o r d e rt of a i r l yt oh a n d l ct h em e d i c a lt r o u b l ed i s p u t e ，t oc o n s t r u c tt h em e d i c a lt r o u b l e r e l a t i o n st oh a r m o n i o u s k e y w o r d s ：m e d i c a lr e l a t i o nd e f i n i t i o ni nt h ef i r l dm e d i c a ld i s p u t e l e g a lr e m e d y 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。 对本文的研究在做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确 方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 1 乒 7 论文作者签名：迎：互蔓 日 期：! ! ! z 生! 墨旦 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同 意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权贵州大学可以将本学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：氆。主皇导师签名： 一、问题的提出 随着我国法制建设和医疗卫生体制改革的深入发展，医疗卫生单位依法维护 自身合法权益以及公民依法维护自身的健康权、生命权的法律意识郜在不断地提 高，从而使得医疗纠纷越来越多。在此背景下，国家也丌始重视对于医患关系的 规范和医忠纠纷的调整，从医疗事故处理办法到医疗事故处理条例，国 内法学界直在探讨有关医患关系的定性问题，然而并没有形成一个统一的认 识。 “医忠关系”又可称为“医患法律关系”。是指医师和患者之间冈疾病的诊疗 而形成的法律关系。从法律关系发生的依据划分，医患关系可以划分为：医患合 同关系、医患无凶管理关系和强制医疗关系。这种法律关系在我困立法巾却没用 明确的定位，笔者试图通过应用相关法学理论和一定的调研，对现有法律及司法 实践进行研究，对医患关系进行合理的法律定位。 二、国内外研究现状 r 前我国埘f 医患关系的法律属性各人流派的观点足：1 、以民法学界为代表 的规点，认为医患关系是民法体系的法律关系。持有该观点的学者认为，医忠关 系足民事法律天系。因为，医患关系的双方当事人均为民事主体( 医疗机构多为 法人或其他组织，患，# 为自然人) ，其法律地位平等；2 、有学者认为医忠天系属 于消费关系，医疗机构的责任适用消费者权益保护法的规定。持这种观点的学者 认为：患者是消费者，患者在医患关系巾处_ f 弱者地位，适用消费者权益保护法 有利于保护作为弱者的患者的权益。3 、医患关系不足完全意义上的民事法律关 系。持有该观点的学者认为，医患关系不具备民事法律关系的特征，医疗行业不 等同于其他服务行业，医疗行为具有特殊性，医患关系也不是商品买卖关系，患 者不是消费者权益保护法所保护的消费者，医忠天系不受消费者权益保护 法的调整。4 、其他突出的观点：以胡晓翔为代l 表的观点认为，医患天系足行 政合同关系，医患关系中医方的职责、职权来自于卫生行政法律、法规的相关规 定或上级行政机关的委授，医方与患方形成医忠关系的目的足为了落实、实施“向 全民提供基本医疗保障”这一政府职责。我国卫! l ：法学界的学者张赞宁提出：医 患关系既不归属于民法，又不归属于行政法，而只能归属于医事( 卫生) 法，受 医事法调整。5 、囤外学者，以日本植木哲为代表的学者大都普遍认为医患关系 是民事法律关系，但在处理医疗纠纷主张e h - q f 诉讼机构的医师防会来处理，赔偿 额由法原来认定。 总之，我国及圈外的法学家、医事法学家对医患关系法律定位的研究取得了 丰硕的成果，也为笔者提供了大量的研究资料。 三、论文主要研究方法与创新和不足 论文主要采用民法学、行政法学、法社会学、医事法学的研究方法，结合医 患关系的具体情况和特征，通过实地调查和法学相关理论的应用，采用区域研究、 定性研究与定量研究相结合等方法进行研究，具体如下： 1 、社区研究。重点置于贵阳市各大医院及患者之中，抓住国家立法与司法 实践对医患法律关系认定的冲突、缺陷与融合关系展开研究。 2 、定性研究弓定量研究。在进行一定的考察后，对l i i 有的资料进行理性思 考，将定性研究与定量研究相结合，一方面寻求国家立法与司法实践关于医患关 系法律定位冲突的现象、原因的解析及冲突解决机制的建构，另一方面探讨国家 关于医忠关系定位及解决医患纠纷的立法思考。 论文试图避免近期以来医忠关系的法律定位的研究主要侧重于其理论研究 的特点，从医事法学和医疗卫生管理及临床等梢关视角进行二定性与定量的研究， 考察国家立法与医忠关系定位的冲突及缺陷诸l 、u j 题。通过本论文的研究，以期在 医药卫生法治建设中涉及医患关系法律定位的相关n l j 题的处理上有所裨益。就医 患关系是一种民事法律关系、一种特殊的债的关系仪足个案研究，是一种探索， 本文只是一些仞浅的认识，由于学识有限，文中关于医患关系足一种特殊的债的 关系问题还有待进一步深入探讨。 四、论文的结构与框架 沦文由前言、第一、二、三章及结论与讨论组成，具体如下： 论文的前言。部分，包括问题的提出、图内外研究现状、论文主要研究方法与 创新及不足之处、论文的结构与框架。 论文的第一章“医患父系”，包括医患关系概述：医患关系法律定位纷争； 医患关系债的法律属性分析。 论文的第二章“医忠之债的合同关系”，包括医患关系的合同性；医忠合同 的主体、客体、内容。 论文的第三章“医患纠纷的法律救济”，包括我国医患关系的现状、国内外 对医患纠纷的处理；医疗纠纷的救济方式。 结论与讨论部分，则对整个研究作了一个小结，叙述了天于医患关系法律 关系定位的意义。强调了医患关系债的法律属性研究的路径及处理实际问题的意 义诸问题。 6 第一章医患关系 第一节医患关系概述 一、医患关系的概念 医患关系是医疗人际关系中最重要、最有特点的关系，在医疗过程中占有 十分突出的位置，古代是这样，在医学科学高度发展的今天更是如此。著名医史 学家西格里斯曾经精辟的说到：“医学的目的是社会的，它的目的不仅是治疗疾 病，使某个肌体康复，它的目的是使人调整以适应他的环境，作为一个有用的社 会成员。每一个医学行动始终涉及两类当事人：医生和患者，或者更广泛地晚， 医学团体和社会，医学无非是这两群人之间多方面的关系。”在这里西格里斯 高度地评价了医忠关系的重要性。和谐的医患关系是一切医疗活动的基础，掌握 和处理好这种关系对于医患双方部至关重要。因此，广义的医患关系，是指以 医师为患者提供疾病诊疗服务而形成的法律关系。本文认为医患关系是指医院医 务人员与患者在医疗保健服务过程中形成的特殊债的关系。 狭义的概念：医疗机构囚实施医疗行为( 疾病的诊疗) 与忠名发生的法律关 系。柳经纬、李茂年在医患关系法论一书巾对狭义的医患关系是这样表述的： 狭义的医忠关系足指医师和患方之f 日j ，冈疾病的渗疗而形成的法律关系。这是不 正确的，医患关系的一方应是医疗机构，而不足医师或护士等个体，医师的医疗 行为也是一种职务行为，即使是个体诊所的医师也是以诊所的名义从廖的。明确 医忠关系的主体有利于医患关系权利和义务确定，明确责任主体。 二、医患关系的类型 一般理论关于医患关系的分类，有医学上的划分和法律上的划。前者有助于 我们从医学上把握医方与患者的关系，i f 确处理在治好病的共同目标下的医患双 方的主导与互动的关系；后者有助于我们从法律关系上把握医患双方的权利与义 务的具体内容以及发生医疗纠纷后法律责任的具体界定。 ( 一) 依医师与患者的地位、主动性划分 医学上关于医患关系的分类主要是根掘医师与患者伍疾病诊断的诊疗过程 中的地位不同而进行的。1 9 7 6 年，美国学者萨斯( s e a z ) 、荷伦德( h o l l e n d e r ) i i 邱f 兴主编医学伦理学i t 生部规划教材) 北京人民j ! 生_ 版利1 9 9 9 ：5 4 5 5 7 根扼医牛和患者的地位、主动性大小，将医患关系划分为三种类型：j i 动被动 型、指导一合作型、共同参与型”，。 l 、主动一被动型。这是一种具有悠久历史的医患关系模式。其特点足在疾病 的诊疗过程中，医生处于主动的地位，患者则处在被动的地位，患者不发挥积极 主动作用，不能发表自己的看法，也彳i 能对医生的责任实行有效监督。在西方， 学者称这种类型的医患关系为“父权主义型”。这种类型的医患关系，在提侣人 权的今天，虽已受到人们的批评，但对于休克昏迷患者、精神病患者或难以表述 主规意识的患者，则仍然是适用的。 2 、指导一合作型。这是现代医患关系的基本模式。在这种模式下，虽然在疾 病的治疗过程中仍然处于主导地位，但患者具有一定的主动性，具体表现为：患 者主动诉说病情，反映诊疗中的情况，配合医生的检查和治疗等。但患者对医生 的诊疗措施，既不能提出异议，也不能反对，在医患天系中，医生仍只权威性。 3 、共同参与型。这是现代医患关系的一种发展模式。这种医忠天系与以上两 种类耍! 的医患关系的区别是：患者在诊疗过程中并不是处于被动地f t ，而是主动 配合和参与医! t - 诊疗，提供各利- 情况，帮助医生作出f 确诊断，有时患者还和医 生一起商讨治疗措施，共同作出决定。医患之问有近似相等的权利和地位，诊疗 中强调医师希1 患者两方面的积极性。这种医患关系的建立，对消除医忠之f r j 的隔 阂，建立桐互信任的医患关系，提高医疗质晕是非常有利的。大多数慢性病的治 疗适用这种模式。由于治疗措施可以由患者完成，一般心理治疗也适用这种模式。 共同参与型的医患关系是规范医患之l r j 权利义务的晕要基础。 ( 二) 依法律关系发生的依据划分 民事法律关系基于一定的法律事实而发7 l 、变更或终止。依引起医患关系发 生的泫彳聿事实不同，医患关系可分为医忠合同关系、医患无困管理叉系和强制医 疗关系。 l 、医患合同关系。这种关系基于医患双方缔结的合同而发生。患者因疚病到 医疗机构就珍构成一项要约，医疗机构接受患者就诊构成一项承诺，医疗服务合 同囚此成力。医疗机构有义务为患名提影i 医疗服务，患者方有义务支付医疗费用， 从而构成医患合同法律关系。医患合同法律关系是最基本的医忠法律关系，医患 1 2 1 柳绛纬，李段年籀医忠关系法论，北京申信j n 版利2 0 0 2 ：3 8 通常依掘合同而与医疗机构建立医患关系。 2 、医患无因管理关系。无因管理是指无法定的或约定的义务为他人利益而管 理他人事务的行为。医患关系有时也会因无冈管理而发生。例如，某人囚遭遇交 通事故而受伤致不省人事，肇事者逃逸，路人将其送到医院，医院给予治疗，除 非送诊者表示愿意为患者支付医疗费用，与医疗机构建立为第三人利益的合同关 系，否则应认为医院与患者之l 、日j 形成无凶管理的医患关系。此种情况下，医院基 于救死扶伤的人道主义而对患者施加救治，而1 f 基于法定的或约定的义务，因而 构成无因管理。无因管理的医患关系可以转化为医患合同关系。上述案例中，如 果患者苏醒后或由其亲属表示接受医院的治疗，即可认为医患双方存在合同关 系。 3 、强制法律关系。国家基于全民健康利益的要求，对某些疾病的患者赋予强 制接受诊疗的义务，对于医疗机构则相应地课以强制提供医疗服务的义务，从而 形成强制医疗关系。例如，根据我困传染病防治法第2 4 条及传染病防治 法实施办法规定，对甲类传染病病人和病原携带者、乙类传染病中的非典型肺 炎、炭疽中的肺炭疽以及人感染高致病性禽流感。予以隔离治疗；拒绝隔离治疗 或隔离期未满擅自脱离隔离治疗的，可以由公安部门叻、助医疗机构采取强制隔离 治疗措施；淋病、梅毒病人应当在医疗保健机构、卫生防疫机构接受治疗；甲类 传染病病人和病原携带者以及乙类传染病中的艾滋病、淋病、梅毒病人的密切接 触者必须接受枪疫、医学检杏和防治措施；刈。疑似甲类传染病病人，在明确诊断 6 订，在指定场所进行医学观察：对丁二与传染病人密切接触的人员，实施必要的卫 生处理和预防措施，其中与乙类传染病中的艾滋病、淋病、梅毒病人密切接触的 人员必须接受检疫、医学检查和防治措施。依照上述规定，对传染病人、疑似传 染病人以及密切接触者采取强制诊疗或检杏等描施，目的足为了控制传染病的流 行，确保大众的健康。 三、医疗行为的特殊性决定医患关系的性质 ( 一) 医疗行为 我国学界目前普遍认为：医疗行为是指医疗机构实施的，对人体生理、病理 状念或组织结构形态进行合法干预或改变，包括物理的、化学的、生物的、心理 9 的等于段。这样，不仅包含了对疾病的珍疗而且包括了实验性的治疗，也包含了 为了美容而进行的治疗以及接种预防。该定义是广义的，只要医疗机构列人体的 生理、病理机能进行干预，不论是否以治疗疾病为r 的：只要对人体的组织结构 形态进行改变，不以去除病变为必要。这样，不论是中医的中药、推拿、按摩和 针灸，还是西医的手术和物理、化学疗法都足对人体的生理、病理机能和组织结 构形态的干预，当然也包含实验性治疗和美容性医疗以及预防性接种。 医疗行为的范围非常广泛，包括疾病的检查、诊断、治疗、手术、麻醉、注 射、给药、术后指导，也包括传统医学的望、闻、问、切，巾药，臧药，蒙药和 针灸和推拿等传统医学的治疗方法，以及现代的医学美容和预防性的接科t 。现代 的心理治疗行为虽具有一定的特性，但足其对人的心理进行了干预或改变，所以 心理治疗也是种医疗行为。 医疗行为依据其疗效的不同，可以分为风险性医疗行为和实验性医疗行为。 而在实验险医疗行为当中，患者面临的风险比临床医疗行为面临的风险更大，凶 此，对于医师的说明义务要求更为严格。医疗行为依据其目的的不同，可以分为 诊疗目的性医疗行为与非诊疗目的性医疗行为，美容整形、变性手术等则属f 非 珍疗目的性的医疗行为。鉴于实验险医疗行为以及非珍疗目的陀医疗行为的特殊 性，本文中所提及的医疗行为，将严格限定于以诊疗为目的的医疗行为和并j f 纯 粹实验性而兼有治疗目的性的医疗行为。 医疗行为不单足一种技术行为，而且在法律e 也具有意义。患者f i l s t - b 医院看 病，与医疗单位之问形成医患法律关系，在这种天系r 1 ，医方所承担的义务就是 提供医疗服务并完成一定的医疗行为；患者的权利就足请求医方履行一定的医疗 行为。因此医疗行为构成了医患法律天系的客体，这种由医疗行为所承载着的医 患关系的性质的认定，在很大程度上都取决于医疗行为的特殊性。 ( 二) 医疗行为的特征 医疗行为按照是否基二于二患者的自愿可分为自愿性医疗行为和强制性医疗行 为。自愿性医疗行为是基于患者的自愿，医疗主体而实施的医疗行为。而强制性 医疗行为是由于政府依掘强制性法律规范，在规定的特殊情况下，对患者采耿强 制措施并对其实施医疗行为。 医疗行为实施者的h 的是对患者身体的生理、病理机能承i 组织结构形念的 1 0 合法的干预或改变，主要是对疾病的诊断和治疗，小论是医方还是忠方，其目的 足共同的、明确的。医疗行为的对象是人，医疗行为的目的是否能够达到具有多 方面的因素决定的，医疗行为同其他的法律行为有着显著的区别。其具有以下特 征： l 、医疗行为具有高风险性。医学不同于一般的自然科学，它是- - f - 残酷的 科学，血淋淋的科学，医学每前进一步，是以许多人的鲜血、健康和生命的代价 换来的，但是，它却带给了大多数人的健j 粜，事实就是这样。尽管现代医学已取 得了很大的进步，一些先进的技术也应用到了医学方面，如c t ，m r i ，p e t 等先 进的检查技术；同时先进的治疗技术如“微创介入技术”也逐渐成熟；医学管理经 验也逐步成熟，防同能力提高。但是疾病同样是变化的、发展的，如a i d s 等新 发现的疾病至今没有根治的良方，即使最为简单的、最古老的疾病：流行性感冒， 至今也没有绝佳的治疗药物，也只6 f 匕i c , 对- 症治疗。同时，人类的每一个体又具有特 殊的体质，同样的药物用到不同的人身上会产生不同的疗效，普通人的治疗剂量， 对敏感者会导致死亡。同样的治疗方案不同的人群会产生不同的效果，而有些人 体的差异性尚未为人们所认识到，所以在用药和接受治疗的过程中有很多不确定 的因素，医方不可能保证所有的疾病都得到治愈。 2 、医疗行为的双方主体具有一定的不平等性。苒先，患者在求医时，身体 或精神处于一种病态，急需要得到医疗机构的帮助，选择那一家医疗机构并不是 完全自由的；再者，我国当前的定点医疗制度并没有完全取消。患者的急需和医 疗机构的技术独占使医疗机构具有占有信息的绝对优势，经济学家、诺贝尔经济 学奖获得者阿罗( a r r o w 1 9 6 3 ) 在论述医疗市场的特征时就曾指出，医疗市场中医 患双方处于信息不对称状态，从而使购买医疗服务出王兕很大的风险和不确定性。 信息高度不对称性是医疗行为区别于其他法律行为的重要特征。 3 、医疗行为具有一定侵害性、试验性。对患者实施医疗行为时，一些诊断性 的医疗行为如抽j f i l 、x 射线检查、ct ，m r i 和内窥镜检查都有一定的危险性。治 疗性的行为具有更大的侵害性，化学性药物对人体大都有着一定的副作用，外科 手术具有更大的侵害性，尽管其在法律上是一种阻上| 违法行为，其目的也是为了 治疗疾病，但足其侵害有时足致命的。无论足医疗机构还是患者都应该权衡利弊， 然后在选择实施合适的医疗行为。另外，疾病的诊断和治疗不可能象电脑一样， 输入一定的信息，便可得出匿j 定的结论。医师要从患者的症状、体征结合体检化 验结果，根据自己的经验作出一定诊断，由于医师的知识结构和经验有一定的差 别，病人同一种疾病的症状表现千差万别，同一种症状可能是不i 司种疾病的表现。 所以医师的诊断具仃一定试验性，先给予定治疗手段，观察疗效，然后在决定 下一步的治疗方案。医疗行为的试验性是当今医学科学发展的局限性的体现，也 是医学自身的客观特殊性决定的，作为患者或者社会应该接受这个事实。 4 、医疗行为具有公益性、公共性。医疗机构的宗旨是救死扶伤、防病治病、 为公民的健康服务，医疗服务的对象是社会大众，医疗行为则是医疗| 】 务的基本 内容和方式。中共中央、国务院1 9 9 7 年1 月5r 关于卫生改革与发展的决定 指出，我圈卫生事业是实行一定福利政策的社会公益事业，政府对发展卫生事业 富有重要的责任；卫生改革坚持为人民服务的宗旨，要求正确处理社会效益和经 济效益的关系，把社会效益放在首位，以提高人民的健康水平为中心，医疗事业 发展也为我们民族的复兴提供人力方面的保证，冈此医疗行为具有一定的公共性 和公益性。 5 、医疗行为的合法性、职务性。医疗行为常常伴随着定的侵害结果，尤其 是外科手术，无论如何都避免不了对患者身体组织结构的完整性或生理病理状态 产生或大或小的侵害。因此从形式上观察，不能不承认医疗行为o j 刑法，卜的伤害 罪或重伤害罪的构成要件相当。从形式上看医疗行为便认为成立犯罪的做法，无 疑与现实观念不符。凶为医疗行为虽会造成身体的完整性或生王早机能的侵害，但 是其目的是为了挽牧患者的生命，。队复患者的健康。冈此具备合法陀。医疗行为 的职务性足区别于一般民书法律行为的重要特征，i - k 是山于职业的要求，所以我 国执业医师法第二十口u 条规定，医师对急危患者，不得拒绝抢救，否则便应 当追究其不作为的法律责任。第二十八条规定，存有灾害、疫情、重大伤亡= 事敝 发生时，医师应服从调遣。上述规定足一般的民廖法律行为和其他服务行业所没 有的。 ( 三) 医患关系的内容 l 、医患关系的内容概述 医您关系的内容也同其他法律关系一样，包括医忠双方的权利和义务。足医 忠双方基于医疗合例的约定或法律的规定而确定的权利义务。 ( 1 ) 医忠关系的特点 第一，复杂性。 由于医疗行为的多样性，因此医疗合同的内容极具复杂性。有的医疗合同， 约定的医疗服务项目单一，医患双方权利义务就比较简单，如患者因轻微外伤而 求诊，医方对伤口作一般消炎处理即可。自的医疗合同约定的医疗服务项目多是 有技术难度，医患双方的权利义务就要复杂得多，如患者住院治疗，医方提供的 医疗服务包括检查、诊断、注射、提供药品以至住宿、饮食服务等。 第二，动态性。 医疗机构为患者提供医疗服务，是一个动态的过程。通常，非医方接受患者 的挂号时即医疗合同成立就可以确定医疗合同的内容，而是在医师对患者进行诊 断疾病时及诊断后彳逐步确定除诊断以外的医疗服务项目，如患者应进行检查的 项目、具体治疗措施、是否住院、是否手术，在挂号时是不能确定的。医疗服务 的动态特征，也使得医患双方的权利义务更加复杂。医患关系中，医方所负的义 务在医患合同成立之时，足无法确定的，须随着对患者疾病的逐步了解逐渐予以 确定。例如，医生对丁：一个门诊病人，在术了解其病情时，是无法确定足否必须 对患者实施检查以及手术治疗的。这是医患关系中医方所负义务的一个重要特 点，即动态性。医方所负义务的动态性也是医患合同不同于一般民事合同的重要 一点。在一般合同关系中，当事人的权利和义务在合同成立之时即可确定，例如 买卖合同成立时，买方和卖方的义务就确定下来。 2 、医患关系权利义务产生的依扼 医患关系发生的依据主要有以下几个方面： ( 1 ) 医疗合同成立之时，是医方根掘患者的疾病情况建议实施并经患者同意 的医疗服务项目。医疗合同成立之时，医方对患者应采墩哪些医疗措施，是不确 定的；医生经问诊后，根据其对患者疾病的初步判断，才能确定下一步应采取的 医疗措施，如建议进彳血、尿常规及超声波等检奁，经患者同意后，那么血、尿 常规及超声波等检查即成为确定医患权利义务的依掘。如果患者的疾病需要手术 治疗，经医方建议和患者或其亲属同意，则进一步根据确定的手术项同，确定医 患双方的权利义务。 ( 2 ) 法律规定由于医疗行为的对象足人，医方履行医疗合同，提供医疗服务 需接触患者的身体、隐私。因此，除直接基于医疗合同所确定的医疗服务项目外， 基于患者的身体、隐私等人格利益，也引发医患之闽的权利和义务。此种权利义 务可以由当事人约定，如经患者同意，医方可组织人员( 专家) 对患者有保护其 隐私的权利，医方则负有相应的不得扩散患者隐私的义务。这些法定的权利义务， 与直接依据医疗合同确定的医疗项目所发生的权利义务，共同构成医疗合同中双 方的权利义务。 正是由于医疗行为的特殊性和医患之问的权利义务包括约定与法定两部分， 构成医患关系的复杂性，因此医疗纠纷中，常常出现违约责任与侵权责任竞合的 情形，医方不履行或不适当履行医疗合同约定的提供医疗服务的义务，既可构成 违约行为，又可构成侵权行为。例如，医方为患者实施于术治疗时，将手术器械 遗留在患者体内，既为反了医疗合同，构成不适当履行，又侵害了患者的健康权、 身体权，构成侵权行为。患者既可依合同法之规定请求医方承扭违约责任，也可 依侵权行为法之规定要求医方承担侵权民事责任。 第二节医患关系法律定位纷争 一、我国历史上关于医患关系定位的情况 纵观我国的医学史，对医患关系的定位的有天资料非常稀缺，由于历史条件 的限制，在当时的情况下，不可能对医患天系有着非常深刻的认识。我国医学史 和法律史只对医师的设置和业务的行使给予了具体的规定，对医患关系少有论 述，我国的历代医家的优秀作品甲、| 何着丰富的医患关系理论值得借鉴。 ( 一) 我困古代官方对医患关系的界定 我国最早的医师职位在周代便建立了。扼周礼i 己载，当时在天官家宰管 辖下，设有“医师”的职位，为众医之长。其职责是“：j ：医之政令，聚毒药以供 医事”n 1 ，周礼天官家宰第一巾记载：“惟王建国一一设官分职，医帅上士二 人，下士四人，府二人，史二人，徒二十人。食医中_ 上二人，疾医中士八人，疡 医下士八人，曾医下士四人。”这是我图最甲的【歹三学分类i 己载，说f j 周1 t 彭j 医疗 活动已经规范化。而且当时的医帅设置足种官职，当时的法律应该是一种行政 3 川 l t - i ：疏卷i - 销2 8 吹 法。并没有对医患之间有明确的法律界定，而只是对医师的有关职责作了规定。 如：医生的报告义务，规定尽天年而死为“终”天折为“死”。医生必须书写明 白并向上级报告”。此外周代还建立了对医师的年终的考核制度：“岁终则稽其医 事，以制其食；十全为上，十失一次之，十失二次之” 唐是我困历史上的强盛时期，医学立法有了比较详细的记载，医事活动有了 系统的法律规定。旧唐书对唐律的记述中有：“凡律十有二章一，今二十有七篇， 分为三十卷其中二十七足医疾” 4 1 。其中关于医患关系的诚信方面的规定 有：“诸医违方诈疗疚病而取得钱财者，以盗论”1 5 1 。医师检查作假要受到处罚： “诸有诈病及死伤，受使检验不实者，各依所欺减一等。若实病死及伤，不以实 验者，以故入人罪沦” 6 1 。可见唐朝主要从刑法上对医师的行为进行规范，没 有对患者的有关行为进行界定。 ( 二) 医学经典和医学家对医患关系的论述 1 、在中医学经典著作素问中认为：人命至上，不可褶枝大叶。素l d 宝命 全形中指出：“天覆地载，万物悉备，莫贵于人”。人命之贵，失去不可复得， 所以作为决定人生死的医生，在诊治的过程中必须认真负责，一丝不苟，决不可 粗枝大叶或敷衍塞贞。 2 、灵枢认为：医师应该尊重病人，讲究处理医患关系。灵枢币传：“入 围问俗，入家问讳，上堂问礼，临病人问所便”况明了医师应该耿得患者的合作， 而达到治疗的目的。认识到医患关系中和谐的重要性。其中“夫治民与自治，治 彼与治此，治小与治大，治国与治家，末有逆而治之也，夫唯顺而已矣。顺者， 非独阴1 5 r 脉，沦气之逆顺也，百姓人民皆顺其志也”：只要“告之以其9 攻，语之 以其善，导之以具所便，开之以其所苦，虽有无道之人，恶有不听者乎”。从中 可以看出医患关系以和、善、顺为上，以逆为下。讲究处理医患关系的方法和技 巧。 3 、明代著名医家李中梓( 1 5 8 8 1 6 5 5 ) 对医患关系有自己的独到见解。有三个方 面：第一、病人之情。病人有四种：富者，贵者、贫者、和贱者。富者任性对医生 不信任；贵者骄横对医生不讲道理；贫者衣食两缺，看不起病：贱名。终同辛劳也不看 4 1 z ：梦简1j 医学、法队学 5 z i 梦觞1 j 仄学、法仄学 6 厶梦简j 医学、法历学 拔十中牛医学史杂忠第一二期2 3 2 6 拔十巾。仁仄学史杂忠第一二期2 3 2 6 鼓十巾华队学史杂，基第二期2 3 2 6 病。患昔有五种思想：( 1 ) 无主思想，不知信何医吃何药；( 2 ) 过度谨慎，只求 稳妥；( 3 ) 性格矛盾，性急者患慢性病，性缓者患急性病。前者会乱服药，后者 会贻误治疗机会；( 4 ) 精神过敏；( 5 ) 不讲症状，为难医生。第二、旁人之情。 我们有h , - i - r _ 1 足注意医生和患者双方之f n j 的关系，而忽视了社会舆沦的影响。李中 梓认为：旁人之情一是干涉诊断，二是影响医f -