（法学专业论文）离婚时夫妻共同财产的认定及分割问题研究.pdf

山东大学硕士学位论文， 中文摘要 随着人们对自由的向往、对人性解放的追求和对幸福生活理解的改变，离婚立 法从限制走向了自由，随之而来的是离婚率的大幅上升和离婚案件的大量出现。我们 不能动摇离婚自由的原则，但对因离婚而出现的问题和争议却不得不给予足够的重 视。在这些问题中，财产的处理成为了离婚夫妻最主要的矛盾。伴随着新型财产的不 断涌现和常见财产类型中出现的大量新情况、新问题，离婚财产如何认定和处理站在 了审判实践的风口浪尖。由于我国婚姻财产立法的规定过于原则，且存在一定的滞后 性，离婚案件中的夫妻财产处理问题越来越成为热点和难点，不同的法官对同一财产 性质认定经常产生不同观点，出现“同案不同判 的情况，既不利于维护法律的尊严， 也容易误导夫妻对财产性质的理解和认识。本文就从审判实践中遇到的一些具有典型 性和代表性的案例出发，对夫妻离婚时财产分割中出现的一些问题进行了阐述和论 证，提出了自己的观点和意见，同时指出了我国法律法规关于夫妻离婚财产规定中存 在的一些不足，也提出了自己的建议。 ，。 本文除前言、结语外，共分四章。 第一章为：夫妻共有财产的范围及处分原则。本章对夫妻共同财产和夫妻个人 财产的范围进行了论述，对夫妻共有财产的处分原则进行了归纳总结。 第二章为：实践中几类离婚时常见财产的认定及处理。本章主要通过案例的形 式，分三部分，分别论述了离婚时的房产、夫妻债权债务、夫或妻一方通过继承或赠 与获得的财产三种财产类型中出现的一些新情况和新问题。 第三章为：离婚案件中几类特殊财产的认定及处理。本章依然通过案例形式， 分别论述了夫妻共同股权及股票的认定和处理、离婚时涉及知识产权相关问题的处理 以及离婚时保险的认定和处理问题。 第四章为：我国现行夫妻离婚财产分配制度的缺陷和完善。笔者提出了我国现 行离婚财产分配制度存在的四点不足和五点建议。 关键词：离婚财产常见财产特殊财产缺陷和建议 山东大学硕士学位论文 e n g l i s hs u m m 匕蝌 a sp e o p l eb 比, o m e sm o l el o o k i n gf o r w a r dt op u r s u i n gf r e e d o ma n dh u m a nf i b e r a t i o n , a sw e l la sc h a n g i n gt h e i ru n d e r s t a n d i n g st o w a r d sh a p p yl i f e , d i v o r c e dl a wh a se v o l v e d f r o ml i m i t a t i o nt of r e e d o m c o r r e s p o n d i n g l y , d i v o r c em t eh a sd r a m a t i c a l l yi n c r e a s e dw i t h d i v o r c ec a s e so c c u r r e df r e q u e n t l y i ti st r u et h a tw ec a n n o td e n y d i v o r c eb r i n g sf r 嘣 o m ， h o w e v e rw es h o u l dm e a n w h i l et a k eg r e a tc a o nt h ei s s u e st h a tr e s u l t e df r o md i v o r c e a m o n ga l lt h e s ei s s u e ，h o wt ot r e a ts h a r e dp r o p e r t yh a sb e c o m et h em a j o rc o n f l i c t w i t h m o r ea n dm o l en e wc a s e s c o n c e r n i n gn e wp r o p e r t y ，t h ej u d g m e n ta n dt r e a t m e n tf o rt h o s e p r o p e r t i e sh a sb e e nb r o u g h tt o t h el i m e l i g h t s i n c et h el e g i s l a t i o n sf o rm a r r i a g ea n d p r o p e r t ya l lh a v ei n d i c a t e dt h a tr e g u l a t i o n sa 咒m o l et h a np r i n c i p l e 、丽mas i t u a t i o no f b e i n gl e f tb e h i n d , t h et r e a t m e n to fd i v o r c e dc o u p l e sp r o p e r t yh a si n c r e a s i n g l yb e c o m ea h o tb u tt r i c k yt o p i c i nt h i sc 弱e ，d i f f e r e n tj u d g e sc 龃o f f e rd i f f e r e n ta n s w e r se v e nt oas a m e d i v o r c ec a s ei d e n t i f i c a t i o n , w h i c hr e s u l t e di nas i t u a t i o na sw ek n o w d i f f e r e n tj u d g m e n t s t os a m ec a s e t ot h a te n d , i tw i l lb ed i f f i c u l tt op r o t e c tt h ed i g n i t yo fl a w , m e a n w h i l e p r o n et om i s l e a dt h eu n d e r s t a n d i n go fc o u p l e so nt h e i rs h a r e x p r o p e r t y t h i sa r t i c l es t a r t s t oi l l u s t r a t ef r o mt y p i c a la n dr e p r e s e n t a t i v ec a s e sf r o mr e a l - l i f ep r a c t i c e s ，a n dt h e nm o v e s t od e m o n s t r a t ei s s u e so nh o wt ot r e a td i v o r c e dc o u p l e sp r o p e r t y a f t e r w a r d s ，p e r s o n a l o p i n i o n sa n ds u g g e s t i o n sa r ep r o v i d e d m e a n w h i l e ，d r a w b a c k sf r o mt h ec u r r e n tr e g u l a t i o n s o nd i v o r c ep r o p e r t ya r ep o i n t e do u t , w i t hp e r s o n a ls u g g e s t i o n so f f e r e d 嬲w e l l t h i sa r t i c l eh a sb e e ns p l i ti n t o4c h a p t e r s ，e x c l u d e si n t r o d u c t i o ni nt h ef i r s tp l a c ea n d s u m m a r y i nt h ee n d f i r s tc h a p t e r ：t h er a n g eo fc o u p l e sj o i n t l ys h a r e dp r o p e r t ya n dp r i n c i p l eo f d i s t r i b u t i o n t h i s p a r t h a se l a b o r a t e dt h er a r l g eo fc o u p l e ss h a r e d p r o p e r t ya n d s u m m a r i z e dt h ep r i n c i p l eo fd i s t r i b u t i o no f t h es h a r e dp r o p e r t y s e c o n dc h a p t e r ：c o m m o np r a c t i c eo fp r o p e r t yi d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n ti n r e a l l i f ed i v o r c e t h i sp a r th a si l l u s t r a t e dn e wc a g e sa n dn e wi s s u e sf r o m3v i e w p o i n t s ： r e s i d e n t i a lp r o p e r t y ，c r e d i ta n dd e b t , a n dd o n a t e da n di n h e r i t e dp r o p e r t y , v i ac a s es t u d i e s t h i r dc h a p t e r ：t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rs p e c i f i ct y p e so f p r o p e r t yi n d i v o r c e dc a s e s t h i sp a r th a sd i s c u s s e dt h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rc o u p l e s s h a r e ds t o c kc r e d i ta n ds t o c k , i n t e l l e c t u a lp r o p e r t ya n di n s u r a n c ei s s u e st h r o u g hc a s e s t u d i e sa sw e l l 2 山东大学硕士学位论文 f o u r t hc a h p t e r ：s u g g e s t i o n so ni m p r o v ed i s t r i b u t i o ns y s t e mo fd i v o r c e dc o u p l e s p r o p e r t yi nc h i n a t h ea u t h o rh a sp r o v i d e d4 d r a w b a c k sa n d5s u g g e s t i o n st o w 础o b r ， 。 c u r r e n td i v o r c ep r o p e r t yd i s t r i b u t i o ns y s t e m k e yw o r d s ：d i v o r c ep r o p e r t y ，c o m m o np r o p e r t y ，s p e c i a lp r o p e r t y ，d r a w b a c k s a n ds u g e s s t i o n s ) o 多 3 山东大学硕士学位论文 c o n t e n t c h i n e s es u m m a r ya n dk e yw o r d s 1 e n g l i s hs u m m a r ya n dk e yw o r d s 2 i n t r o d u c t i o n 1 c h a p t e r1t h er a n g e o fc o u p l e sj o i n t l ys h a r e dp r o p e r t ya n dt h ep r i n c i p l eo fd i s t r i b u t i o n 3 1 1t h ec o n c e p ta n dr a n g eo f c o u p l e sj o i n t l ys h a r e dp r o p e r t y 3 1 1 1l e g a lp r o p e r t ys y s t e m 3 1 1 2c o n t r a c t e dp r o p e r t ys y s t e m 4 1 2t h ep r i n c i p l eo fd i s t r i b u t i o nf o rc o u p l e sj o i n t l ys h a r e dp r o p e r t y 5 c h a p t e r2c o m m o n p r a c t i c eo fp r o p e r t yi d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n ti nr e a l - l i f ed i v o r c e 6 2 1t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e sr e s i d e n t i a lp r o p e r t y ：6 2 1 1r e l e v a n ti s s u e so ni d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n to f c o m m e r c i a lr e s i d e n c e 6 2 1 2r e l e v a n ti s s u e so ni d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n to fr e f o r m e dr e s i d e n c e l1 2 1 3t h e t r e a t m e n t o f r e n t a la n d p a r t i a l l y - o w n e d r e s i d e n c e 1 3 2 2t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e ss h a r e dc r e d i ta n dd e b t 15 2 2 1t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e ss h a r e dc r e d i t l6 2 2 2t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e ss h a r e dd e b t 18 2 3t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e si n h e r i t e da n dd o n a t e dp r o p e r t y 1 9 c h a p t e r 3 t h e i d e n t i f i c a t i o n a n d t r e a t m e n t f o r s p e c i f 6 c t y p e s o r p r o p e r t y i n d i v o r c e d c a s e s 2 1 3 1t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rc o u p l e ss h a r e ds t o c kc r e d i ta n ds t o c k 2 1 3 1 1t h et r e a t m e n tf o rp u r c h a s e dd i v i s i o n su n d e ro n eo fc o u p l e sn a m ef r o ml i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n y 2 l 3 1 2t h et r e a t m e n tf o rc o u p l e ss h a r e ds t o c k 2 4 3 1 3t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o ri n n e r - c o m p a n y - p u r c h a s e ds t o c k 2 4 3 2t h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n tf o rd i v o r c e dc o u p l e si n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 2 6 3 2 1t h ec o n c e p to f i n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 2 6 3 2 2r c g u l a f i f f l bf o ri n t e l l e c t u a lp r o p e 时f r o mo m e mm a r r 岫el a wa n do t h e rl e g i s l a t i o m 2 7 3 2 3t h eu n d e r s t a n d i n go fw h e t h e rd i v o r c e dc o u p l ec a nd i s t r i b u t es h a r e di n t e l l e c t u a l p r o p e r t yb yt h e i ro w n 2 7 3 3t h e t r e a t m e n to f d i v o r c e dc o u p l e si n s u r a n c e 2 9 3 3 ic o m m o nt y p e so fi n s u r a n c ei nm a r r i a g e 3 0 3 3 2d i f f e r e n to p i n i o n st o w a r d st h ei d e n t i f i c a t i o na n dt r e a t m e n to fd i v o r c e dc o u p l e s 坐銮查堂堡：兰兰垡笙苎 i n s u r a n c e 3 0 3 3 3c o m m o np r a c t i c eo nt r e a t i n gd i v o r c e dc o u p l e si n s u r a n c e 31 c h a p t e r4d r a w b a c k sa n di m p r o v e m e n tf o rc u r r e n td i s t r i b u t i o ns y s t e mo fd i v o r c e dc o u p l e s p r o p e r t y 3 3 4 1d r a w b a c k sf o rc u r r e n td i s t r i b u t i o ns y s t e mo fd i v o r c e dc o u p l e sp r o p e r t y 3 3 4 1 1i ti sd i f f i c u l tt oo p e r a t ea st h er e g u l a t i o ni sm o r et h a np r i n c i p l e sd u r i n gt h ed i s t r i b u t i o no f d i v o r c e dc o u p l e sp r o p e r t y 3 3 4 1 2n oc l e a rr e g u l a t i o n s0 1 1t h ec h a r a c t e ro fm a r r i e dc o u p l e sp r o p e r t ya n dd e b td u r i n g s e p a r a t i o n j ：3 4 4 1 3o n ep a r t yh a st oa f f o r dn e g a t i v eo u t c o m e sw h i l ed i s t r i b u t i n gp r o p e r t y ，a si ti sd i f f i c u l to r i m p o s s i b l e t o v e r i f y t h e o t h e r p a r t y sa c t i o n s a n d o p e r a t i o n s 0 1 1 t h e j o i n t l ys h a r e d p r o p e r t y 3 5 4 1 4l a c ko f u n d e r s t a n d i n g st o w a r d st h ev a l u eo f o n ep a r t y sh o u s e w o r k 3 6 4 2s u g g e s t i o n so ni m p r o v ed i s t r i b u t i o ns y s t e mo fd i v o r c e dc o u p l e sp r o p e r t yi nc h i n a 3 7 4 2 iw h i l ed i s t r i b u t i n gp r o p e r t y ，i th a st o t a k em o r ec o n s i d e r a t i o n sf o rt h ei n n o c e n tp a r t y d u r i n gm a r r i a g e i no t h e rw o r d , i n c r e a s i n gt h er a t i oo fp r o p e r t yd i s t r i b u t i o nt ot h ei n n o c e n tp a r t y 3 7 4 2 2i n c r e a s i n ge c o n o m i cc o m p e n s a t i o nt ot h ep a r t yt h a ts a c r i f i c ef o rt h eo t h e rp a r t y si n t e r e s t , o re n l a r g i n gt h ea p p l i c a t i o nr a n g eo fl i n e1 4 ，m a r r i a g el a w ，t oar a n g et h a tc a r ta p p l yt oc o u p l e s s h a r e dp r o p e r t ys y s t e m 3 8 4 2 3e n d o wo n eo ft h ec o u p l ew i t ht h er i g h tt oc h e c ka n dt ok n o w ，i nt h i sw a yt oi m p r o v e 。c o u p l e sp r o p e r t yr e g i s t r a t i o ns y s t e m ：1 8 4 2 4c l a r i f yt h er i g h tt ow i t h d r a wt h ec a s e st h a to n eo fc o u p l ed o n a t eo rs e l lw i t ha n u n r e a s o n a b l ep r i c et h ec o u p l e ss h a r e dp r o p e r t y ：3 9 4 2 5t a k es p e c i a lc o n s i d e r a t i o n so nt h ec h a r a c t e ro fc o u p l e ss h a r e dp r o p e r t ya n dd e b td u r i n g m a r r i a g es e p a r a t i o n ：1 9 s u m m a r y 4 l r e f e r e n c e s j ：! t h a n k s 4 4 山东大学硕士学位论文 引 “婚姻 是指“由社会所确认的男女两性结合的社会形式 。w 婚姻在古时又称 “昏姻”或“昏因 。汉代的郑玄认为，婚姻指的是嫁娶之礼。在我国古代的婚礼中， 男方通常在黄昏时到女方家迎亲，而女方随着男方出门，这种“男以昏时迎女，女因 男而来 的习俗，就是婚姻一词的起源。作为男女双方，一旦选择缔结婚姻，那便意 味着此后的身份关系、财产关系和与之相关的各种权利义务发生了变化。法律赋予夫 妻在婚姻方面的权利，并要求他们履行对社会和亲属的义务。 在传统的观念中，婚姻在代表责任、义务的同时，也意味着束缚。随着时代的 发展，人们的自我意识不断增强，对幸福感和完美婚姻的需求度越来越强烈，对道德 底线和责任意识越来越放松和淡漠，加之社会对待离婚的宽容与法律的宽松，使得离 婚越来越成为一种普遍现象。上世纪8 0 年代初，我国夫妻年离婚数为3 4 万对，此后逐 年增加，到2 0 0 7 年，离婚数为1 4 0 万对，出现了所谓的“离婚潮 ，而且这股潮流有愈 演愈烈之势，根据民政部发布的消息，仅今年一季度，我国就有4 6 5 万对夫妻办理了 离婚手续，而山东以2 9 3 6 7 对夫妻离婚的绝对数位列全国第二。夫妻间曾经最为普遍 的“相濡以沫，不离不弃 、“白头偕老、举案齐眉已经成为了现代人对婚姻的奢 望。 夫妻双方一旦选择离婚，那么曾经稳定的身份关系和财产关系都会发生本质的 变化。随着离婚数量的激增，各种新情况、新问题不断涌现，离婚双方的争议焦点从 原来的感情是否破裂、是否同意离婚逐渐转变为对财产分割问题的争议，婚姻立法也 从亲属身份法向亲属财产法不断倾斜。与此同时，随着时代的进步和个人财产制度的 完善，夫妻间拥有财产的种类和数量也发生了巨大变化。翻开7 0 、8 0 年代的离婚判 决书，关于财产争议部分处理的大都是桌椅板凳、锅碗瓢盆、衣服被褥等日常用品， 9 0 年代的判决书中财产处理部分多了冰箱、彩电、空调、音响等家用电器，而在今 天，上述财产大都已经无需裁判，当事人争执的是房产、汽车、大宗存款、甚至股份、 股票、知识产权、债权、债务等，一件离婚案件的处理往往会涉及到婚姻法、公 司法、合同法、物权法等多项法律法规。为了适应新形势和新变化，2 0 0 1 o 陈眍华： 婚姻家庭继承，中国社会科学出版社，1 9 9 9 年5 月第一版，第2 7 页。 山东大学硕士学位论文 年4 月2 8 日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议对1 9 8 0 年版婚姻 法进行了修改，最高人民法院也分别于2 0 0 1 年1 2 月2 4 日及2 0 0 3 年1 2 月2 5 日公布 了最高人民法院关于适用( 中华人民共和国婚姻法) 若干问题的解释( 一) 和最 高人民法院关于适用( 中华人民共和国婚姻法) 若干问题的解释( - - ) 【以下简称 婚姻法解释( 一) 、婚姻法解释( 二) 】，并且于2 0 1 0 年1 1 月1 5 日发布了关于 适用 中华人民共和国婚姻法) 若干问题的解释( 三) 征求意见稿，2 0 1 1 年7 月4 日，最高人民法院审判委员会通过了最高人民法院关于适用 若干问题的解释( 三) 【以下简称婚姻法解释( 三) 】，并已于2 0 11 年8 月1 3 日起正式施行。但即便如此，也难以涵盖纷繁复杂的社会生活的全部。夫妻双 方离婚时，仍然会在财产分割上为一些新型权益争执不下；法院在处理离婚案件时， 也常纠结于对某些财产性质的认定及处分方式上，极易引发不稳定因素。因此，对夫 妻离婚时财产性质认定及分配方式的探讨和总结势在必行，本文对现实生活中遇到的 夫妻财产认定和分割问题进行了归纳和论述，以期在今后遇到类似问题时能起到借鉴 帮助作用。 2 山东大学硕士学位论文 第一章夫妻共有财产的范围及处分原则 一、夫妻共同财产的概念及范围 婚姻财产制又叫夫妻财产制，是指规范夫妻双方婚前或婚后财产的一种法律制 度。包括财产的归属、管理、使用、收益和处分，债务的清偿以及婚姻终止时财产的 分割等内容的法律制度。我国婚姻法规定的夫妻财产制有约定财产制和法定财产制之 分。 在现代社会，财产制度逐渐成为了婚姻制度的核心，离婚时对夫妻财产的认定 和处分成为婚姻双方争执的焦点和法院审查处理的难点。在我国不同时期的婚姻法律 法规中，均对夫妻共同财产问题做出了规定。1 9 5 0 年，新中国成立后颁布的婚姻法 第十条明确规定：“夫妻双方对于家庭财产有平等的所有权和处理权。 1 9 8 0 年颁布 ( 2 0 0 1 年修订) 的中华人民共和国婚姻法中第十七、十八条对夫妻共同财产和一 方个人财产做了列举性规定并均设有兜底条款，第十九条规定了约定财产制。在最高 人民法院随后颁布的婚姻法解释( 一) 和婚姻法解释( - - ) 和最近施行的婚姻法解释 ( 三) 中，又对夫妻共同财产和个人财产的种类和项目进行了列举和补充，对夫妻共 同财产和个人财产的认定进行了法律界定。根据上述规定，不难看出，我国现行夫妻 财产制是采取以法定财产制( 婚后所得共同制) 为主，以约定财产制为辅的原则。 ( 一) 法定财产制 法定财产制是指夫妻双方婚前或婚后未对夫妻财产做出约定或者约定不明或者 约定无效的情况下，依照法律规定应当适用的财产制形式，又包括夫妻共同财产制和 夫妻个人特有财产制。 1 、夫妻共同财产制 我国婚姻法第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产， 归夫妻共同所有：( 1 ) 工资、奖金；笔者认为此处应做宽泛解释，婚姻存续期间所有 工资、奖金性质的劳动收入都应属于夫妻共同财产；( 2 ) 生产、经营的收益； ( 3 ) 知识产权的收益； ( 4 ) 继承或赠与所得的财产；( 5 ) 其他应当归共同所有的财产。 。参见杨人文、龙翼飞主编婚姻家庭法学中国人民大学出版社2 0 0 6 年5 月第一版，第1 4 8 1 4 9 页。 3 山东大学硕：t 学位论文 婚姻法解释( 一) 第1 7 条规定，夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的： 因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有决定权；夫或妻非因日常生活 需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应平等协商，取得一致意见。他人有 理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗第三 人。 婚姻法解释( 二) 第l l 条对婚姻法第十七条“其他应当归共同所有的财产一进行 了细化和列举，一方以个人财产投资取得的收益、双方实际或应当取得的住房补贴、 住房公积金、养老保险金、破产安置补偿费均属于夫妻共同财产。 婚姻法解释( 三) 第5 条规定，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息 和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。 2 、特有财产制 婚姻法第十八条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：( 1 ) 一方 的婚前财产；( 2 ) 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助等费用；( 3 ) 遗赠或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；( 4 ) 一方专用的生活用品；( 5 ) 其它应 当归一方的财产。根据我国现行法律规定，财产的性质不因时间的推移而发生变化， 夫妻一方也不得以其将婚前财产用于婚后生活导致个人财产毁损灭失为由，要求用婚 后共同财产补偿或抵折。 婚姻法解释( 二) 第1 3 条规定，军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助 费属于个人财产。 婚姻法解释( 三) 第7 条第一款规定，婚后由一方父母出资为子女购买的不动 产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第( 三) 项的规定，视为只 对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。第1 0 条规定，夫 妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻 共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。 依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还 的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增 值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一 方进行补偿。 ( 二) 约定财产制 约定财产制是指夫妻双方以协议约定的方式确定的财产制形式。 4 山东大学硕士学位论文 第七条婚后由一方父母出资为 子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第( 三) 项的规定，视为只对自己子女 一方的赠与，该不动产戍认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下 的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外 8 山东大学硕士学位论文 【案例三】2 0 0 8 年6 月，潘某与某房产开发商签订购房合同，交纳了首付款并 办理了房屋按揭贷款手续。2 0 0 9 年1 月，潘某与胡某登记结婚，婚后，潘、胡二人 共同偿还贷款。2 0 0 9 年1 2 月，涉诉房屋所有权证颁发，证载产权人为潘某。2 0 1 0 年5 月，因二人产生矛盾，潘某起诉离婚，胡某同意离婚，但认为房产证系婚后颁发， 房屋应属夫妻共同财产，要求分割。 对上述案例中所涉房屋的性质，争议一直很大，一种观点认为房屋以登记为准， 其性质应以房屋所有权证颁发时间为准，因此案例中提到的情况应当以颁证时间的不 同分别认定，若婚前取得房产证，房屋当然是婚前个人财产，婚后共同还贷部分可以 作为夫妻共同财产处理，若房产证系婚后颁发，房屋应属夫妻共同财产。笔者认为， 对于婚前一方以个人名义签订购房合同、交纳首付款并办理了银行按揭手续的房屋， 不论何时颁证，均应认定为婚前一方的个人财产。因为，在这种情况下，与房屋相关 的权利均形成于婚前，从合同的相对性来看，婚前一方与开发商签订购房合同的行为 使得房屋买受人具有了特定性和对抗性，婚前交纳首付款的行为证实购房合同已经开 始实际履行，同时，根据我国房地产管理的相关规定及房产审核程序，房屋缮证时间 均会迟于实际购房时间，许多房屋由于购房人以外的原因，迟迟不能取得房屋产权证 书，因此，虽然房屋所有权证系婚后取得，但这种取得应当看做是对购房人先前购房 行为的一种法律确认，并不因此而改变房屋的性质，该房屋仍应属于购房方的婚前个 人财产。但是，由于该房屋存在着按揭贷款，而且按揭的时间涵盖了结婚前、婚姻存 续期间甚至离婚以后，偿还按揭贷款的过程中有购房人配偶方的付出和投入，在实践 中，如何认定和分配该部分款项也容易产生争议。对此，我们首先要了解何为按揭： 所谓的“按揭 制度，是源于英美法系衡平法中物的担保的一种类型。在我国，房屋 按揭是指“购房人将其与房产商的房屋买卖合同项下的权益抵押给银行，银行贷款给 购房人并以购房人名义将款项交由房产商以支付房屋价款，若购房人到期不能还本付 息，则按揭银行有权将按揭财产变价并优先受偿，或由房产商将该房屋回购，并以回 购款偿付银行本息的一种制度 w 由此可见，按揭是发生在购房人、开发商以及银行 三者之间的关系，作为发放贷款的银行，之所以能够审核通过按揭贷款申请，也主要 是出于对按揭人的资信产生的信赖，至于是否婚后还贷，婚后还贷的数额等均不对房 屋性质产生影响。但是需要注意，在购房人缔结婚姻后，其偿还贷款的来源有了本质 的变化，除对财产有特殊约定外，购房人婚姻存续期间偿还的贷款均应认定为用夫妻 齐思平： 让与担保与按揭法律制度比较研究，法学杂志2 0 0 5 年第3 期。 9 山东大学硕士学位论文 共同财产偿还，对于夫妻中另一方愿意用共同财产偿还贷款的行为可以认定为另一方 对债务的自愿加入或对房屋的投资行为。鉴于房屋价值上涨的市场因素及该种投资必 然限制夫妻另一方用该部分财产进行其他投资获得收益的权利，因此在处分房屋时， 应当考虑按揭房屋婚后的增值部分，确认配偶一方参与还贷对所购房屋作出的贡献， 然后对其进行合理补偿。因此，在离婚时，对于房产中婚后还贷部分，购房人配偶享 有当然的权利，在双方离婚时有权要求购房人返还其应有份额及其增值部分。实践中， 也有人提出如果将案例中所涉房屋认定为一方个人财产，应当对以个人财产购置房屋 所占比例做一定的限制，即应规定夫妻一方婚前购买房屋时，其以个人财产支付首付 款和办理按揭贷款后以个人财产偿还贷款的总额应超过房屋总价款的5 0 或其他确 定比例，在此情况下，不论房产证何时颁发，都可以将房屋认定为婚前个人财产，否 则应认定为夫妻共同财产。持该种观点的学者认为这种认定方式更加符合情理，例如 婚前一方只交纳了3 0 的房款，剩余的7 0 都是婚后双方共同偿还，那么另一方对房 屋作出了很大的贡献，在离婚时，如果还将房屋认定为一方个人财产，对配偶方不公 平。笔者认为，这种规定虽然可能易于被当事人接受，但从法理上讲不通，因为从合 同相对性来讲，婚前一方与房产开发商签订的购房合同中，购房人系该方当事人一人， 其在银行办理了按揭贷款手续后，等于说先由银行替其缴清了房款，购房合同中购房 人义务已经履行完毕，虽然此时房屋所有权证尚未颁发，但此时购房人已经实际享有 了房屋所有权。随后产生的购房人按月偿还银行贷款的行为仅仅是在贷款人和银行之 间产生的一种债权债务关系，与房屋性质没有关系，因此不能以购房方以个人财产交 纳房款的比例作为认定房屋所有权性