（法学专业论文）职工参与公司治理制度研究.pdf

r e s e a r c ho nw o r k e r sp a r t i c i p a t i o nin c o r p o r a t eg o v e r n a n c e 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 沙, 4 zj 、月诊f i 力 杪 名签者作文沦位学 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位论文 的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的印刷 本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并采 用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有权提 供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学校有 权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；学校可以采 用影印、缩印或者其它方式合理使用学位论文，或将学位论文的 内容编入相关数据库供检索；保密的学位论文在解密后遵守此规 定。 犷p 年岁, e l 以e l 姊年岁月嗲e l 小w1 w 1 彤 虹轹冯签分糕豫 作 ： 文 名 论 签位师 学 导 摘要 职工是公司最直接的利益相关者之一，是影响公司成长、经济稳定、社会进 步的重要力量。现代公司制度要求公司承担社会责任，注重维护利益相关者的正 当权益，因此保护职工的权益也成为公司承担社会责任、履行社会义务的重要内 容，职工的利益理应得到合理而全面的保护。 对职工权益的保护有劳动和社会保障法的相关规定，以及市场调节和政府指 引等非法律手段，这些手段快捷、实用，也收到了较好的社会效益。将保护职工 权益提升到公司治理层面，是历史发展的趋势，也是公司法中社会责任理论和利 益相关者理论成熟的结果。让职工参与公司治理，从职工的角度来看，是提高生 活质量、实现民主平等的需要；从资方角度看，可以提高生产率，增进经济效益； 从社会发展的角度看，有利于缓解劳资矛盾，构建和谐平衡的劳资关系。职工对 公司有一定的控制，职工参与公司长期利益的分配，让公司更加重视职工，既是 经济民主的进步，也是职工利益的巩固。 从各国的立法实践来看，职工参与公司治理的途径主要有职工持股和职工参 与公司决策两种。职工持股的立法例以美国和日本为典型，职工参与公司决策在 德国、法国和美国各有典型的代表制度。各国的公司治理模式只有适合本国国情 的才是最好的，只有不断适应经济和社会的发展的才是进步的。因此，本文的写 作目的就是在分析我国职工参与公司治理现有制度和现实需求的基础上，借鉴外 国先进经验，找到适合我国国情的公司治理模式，保障职工参与公司治理的权利。 本文在探析了德国、法国、美国、日本等这些公司制度发展充分的国家所采 用的职工参与公司治理的模式后，结合我国现行制度的立法规定和缺陷，提出在 职工董事、职工监事制度的基础上，参照德国模式设立共同决定机构，配合完善 我国传统的职工代表大会制度，并借鉴美日等国的职工持股制度建立完善我国的 职工持股制度，构建全面的保障职工参与公司治理的制度。通过保障职工参与公 司治理，保护职工能劳动、被尊重的基本人权，维护职工作为人力资本所有者所 享有的持股股东权和参与决策权。 关键词：公司治理，职工权益保护，共同决定制 a b s t r a c t w o r k e r sa reo n eo ft h ec o m p a n y sm o s td i r e c ts t a k e h o l d e r s ，w h i c ha r ea n i m p o r t a n ti m p a c ts t r e n g t ho ft h ec o m p a n y sg r o w t h ，e c o n o m i cs t a b i l i t ya n ds o c i a l p r o g r e s s m o d e mc o r p o r a t es y s t e m ，w h i c hr e q u i r e sc o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y , f o c u s e so np r o t e c t i n gt h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so fs t a k e h o l d e r s t h ep r o t e c t i o n o f w o r k e r s r i g h t si st h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yw h i c hc o r p o r a t ei st of u l f i l l t h ei n t e r e s t s o fw o r k e r ss h o u l db e p r o t e c t e dr e a s o n a b l ya n dc o m p r e h e n s i v e l y t h ep r o t e c t i o no fw o r k e r s r i g h t si s u s u a l l yf o r m u l a t e db y1 a b o ra n ds o c i a l s e c u r i t yl a w , a sw e l la sm a r k e tr e g u l a t i o na n dg o v e m m e n tg u i d e l i n e s t h e s em e a n sa r e f a s t ，p r a c t i c a l ，a n da l s or e c e i v e db e t t e r s o c i a lb e n e f i t s b u tt h e r ea r es t i l ls o m e i n a d e q u a c i e s i ti s t h e i n e v i t a b l er e s u l to fh i s t o r i c a l d e v e l o p m e n tt oe l e v a t et h e p r o t e c t i o no fw o r k e r s f i g h t sa n di n t e r e s t st ot h el e v e lo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e c o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yt h e o r ya n ds t a k e h o l d e rt h e o r yi si t st h e o r e t i c a ls u p p o r t a l l o w i n gw o r k e r st op a r t i c i p a t ei nc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei so fg r e a ts i g n i f i c a n c e f r o mt h ep r a c t i c eo fi n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o n ，e m p l o y e e sp a r t i c i p a t ei nc o r p o r a t e g o v e r n a n c ei nt w ow a y s ，i e ，e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pa n de m p l o y e e sp a r t i c i p a t i o ni n c o r p o r a t ed e c i s i o n m a k i n g e s o pl e g i s l a t i o ni st y p i c a li nt h eu n i t e ds t a t e sa n d j a p a n ，w h i l ee m p l o y e e sp a r t i c i p a t i o ni nc o m p a n yd e c i s i o n m a k i n gi ng e r m a n y , f r a n c e a n dt h eu n i t e ds t a t e s ，e a c hh a sat y p i c a lr e p r e s e n t a t i v es y s t e m t h eb e s t n a t i o n a l m o d e lo fc o r p o r a t eg o v e m a n c ei st h eo n ew h i c hi ss u i t e dt ot h e i rn a t i o n a lc o n d i t i o n s a n dt h eo n ew h i c hc o n t i n u e st oa d a p tt oe c o n o m i ca n ds o c i a ld e v e l o p m e n t t h i sa r t i c l ev i e wi st oc o n s t r u c tas y s t e mo fc o m p r e h e n s i v e p r o t e c t i o nf o r w o r k e r s r i g h t si nc o r p o r a t eg o v e r n a n c eb ys e t t i n gu pj o i n td e c i s i o na g e n c yr e f e r r e dt o t h eg e r m a nm o d e l ，a n d b yi m p r o v i n go u re m p l o y e es t o c ko w n e r s h i ps y s t e ma n d c o o r d i n a t i n gab e t t e rs t a f fa n dw o r k e r ss u p e r v i s o r ss y s t e m v i ap r o t e c t i n gw o r k e r s r i g h t st op a r t i c i p a t i o n ，w ec a ns e c u r ew o r k e r s r i g h t st ob er e s p e c t e da san a t u r a lp e r s o n ， ac o r p o r a t em e m b e ra n dah u m a nr e s o u r s ec a p i t a lo w n e r k e y w o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，w o r k e r s r i g h t sp r o t e c t i o n ， c o m m o ng o v e r n a n c es y s t e m i i 目录 第l 章引言1 1 1 职工享有的权利1 1 2 我国职工的权利保护现状1 第2 章职工参与公司治理的背景3 2 1 职工参与公司治理的历史背景3 2 2 职工参与公司治理的理论背景4 2 2 1 利益相关者理论4 2 。2 2 公司社会责任理论5 2 3 职工参与公司治理的目的和意义7 2 3 1 职工参与公司治理的意图7 2 3 2 公司允许职工参与公司治理的意图7 2 3 3 职工参与公司治理的社会效益8 第3 章职工参与公司治理的域外立法实践9 3 1 职工持股制度9 3 i 1 美国的职工持股制度9 3 1 2 日本的职工持股制度1 0 3 2 职工参与公司决策1 2 3 2 1 德国的监事会共同参与制1 2 3 2 2 法国的董事会共同参与制1 3 3 2 3 美国的职工董事制度1 4 3 3 域外职工参与公司治理制度的借鉴意义1 5 第4 章公司治理视角下我国职工权益保护途径分析1 6 4 1 我国职工参与公司治理现状1 6 i i i 4 1 1 职工代表大会制度1 6 4 1 。2 职工持股制度1 7 4 1 3 职工董事、职工监事制度1 7 4 2 我国职工参与公司治理制度的缺陷1 7 4 2 1 职工代表大会制度的缺陷1 7 4 2 2 职工持股制度的缺陷1 8 4 2 3 职工董事、职工监事制度的缺陷1 8 4 3 公司治理视角下我国职工权益保护途径1 9 4 3 1 职： 参与公司治理的模式选择2 0 4 3 2 构建共同决定制的保障措施2 l 第5 章结语2 2 参考文献2 4 致谢2 6 个人简历2 7 第1 章引言 1 1 职工享有的权利 “我们的时代是权利的时代”1 。人的需要构成利益，并最终会以权利的方式 反映到法律上2 。对于职工，由需要产生利益，当法律识别并认可该利益时，就形 成了法律上职工应该享有的权利。人的需求与权利之间存在着对应关系，据此， 职工的权利可以分为以下几个层次： 第一，职工作为自然人的权利。它主要体现为劳动权，在宪法等公法和民事 基本法中加以总体规定，在劳动法中具体落实。劳动权满足的是职工自然性和社 会性的基本需求，反映了法律关注人的基本人权。职工作为自然人的权利是其所 有权利的基础，也是其他部门法对职工权益保护进行规定的原则性纲领。 第二，职工作为组织中的一员享有的权利。职工在组织中，应当适应其特定 的身份，能够通过劳动保证生存、保障身心安全、满足社交需求、获得自我发展 的空问，并且在需求得不到满足时有补救、求偿的救济性手段，达到规范职工与 所在组织的关系的目的。具体而言，职工有获得平等的就业机会和培训机会的权 利，有获得报酬和经济补偿的权利，能够安全劳动、按时休假，在有问题时能提 出建议、进行检举、提起诉讼。这些权利主要由劳动法和社会保障法进行规范保 护。 第三，职工作为企业无形资本中的人力资本所有者应享有的权利。职工是公 司资本中不可或缺的人力资本的所有者，为公司创造价值，其利益需要也应当由 法律认可、有权利呼应。具体来说，职工可以购买，或者以接受公司奖励的方式 获得公司的股份，成为股东，获得持有股票、参与管理、监督治理和获得分红和 的权利；也可以自己所有的人力资本投资，从而参与公司管理，监督公司治理， 并且依所投人力资本的份额分取红利。各国大多在公司法中作出规定加以保障。 1 2 我国职工的权利保护现状 职工的权利不仅关系自身利益，也关系到社会和谐稳定与进步，对促进经济 效率目标的实现、贯彻平等理念、改善企业经营、调和劳资关系都有重大的意义。 1 【美】l 亨金著：权利的时代，信春鹰等译，北京：知识出版社，1 9 9 7 2 卢宏业：公司法视野下的职工权利与保护，载黑龙江生态工程职业学院学报，第2 2 卷，第6 期，第 7 7 页。 现如今，社会发展飞速，生活节奏加快，许多在职职工越来越难以承受工作压力， 而失业职工则感受到了巨大的生存压力。我国的国有、集体企业在进行公司制改 革之前，参与决策的机关是党委会、职工代表大会、工会，职工通过职工代表大 会和工会表达意见、发挥力量；在如今的公司制企业中，治理结构由股东会、董 事会、监事会组成，“劳权”遭遇“股权”，人力资本与股权资本直接对抗。职工 一方面听从公司的指挥、命令，为公司付出大量辛勤的劳动；另一方面，却被排 斥在公司治理的边缘，无缘分享公司权力和利润。我国对职工权利保护主要依靠 劳动和社会保障法和公司法的规定，以及市场尤其是劳动力市场的调节作用和政 策的指引。 我国是社会主义国家，实行生产资料公有制，法律历来重视职工权益，以体 现人民当家作主。传统的保护职工权利的法律手段是劳动和社会保障法，它直接 调整劳动关系，规定职工和用人单位的权利义务，为职工在权利受到侵害时提供 了直接、带有偏向性的救济途径，是职工维权的最常用也是最好用的法律工具， 它同时提高了职工保护自我的法律意识。但是，若完全依靠劳动和社会保障法保 护职工权利，一方面忽略了公司的地位，降低了对公司承担社会责任的要求。在 公司经济力量日益壮大的今天，公司已不仅仅是就业与收入的提供者、经济效益 的创造者，更已成为影响政治与社会发展的举足轻重的核心力量。3 对于职工个人 来说，其在公司提供的平台上实现自身价值，公司是其身份的归属，决定其社会 地位。另一方面，劳动权并不能完全反映公司职工权利的全部内涵。劳动和社会 保障法注重劳动者的一般保护，关注较多的是物质性权益，对公司职工组织性权 利关注力度不够，对资本性权利没有反映也无从构建，这样也忽视了对职工特殊 性的权利及保护。4 在这一背景下，公司法和公司理应承担更重的责任。 与直接指向雇员各方面利益的劳动和社会保障法保护不同，公司法对雇员利 益的保护是通过介入公司内部的经营管理和业务监督等方式间接达成的。5 客观来 讲，公司法赋予了职工较大的参与权，在权利内容上包括社会事务、人事事 务和经济事务，在权利实现途径上有信息参与、经营参与、监督参与。6 但是，公 司法在法理上仍处于“资本本位”，在公司治理结构的设置上以股东利益为重， 虽然顾及职工权利、重视人力资本，但仍然保护力度不够。 3 刘俊海著：公司的社会责任，法律出版社1 9 9 9 年版，第1 4 2 0 页。 4 卢宏业：公司法视野下的职工权利与保护，载黑龙江生态工程职业学院学报，第2 2 卷，第6 期，第 7 7 页。 5 黄洵：公司法中的雇员利益保护机制之反思，载商事法论丛第1 3 卷，第5 0 页。 6 曾培芳：公司社会责任背景下的职工参与权问题，载江苏社会科学，2 0 0 5 年第7 期，第1 2 0 页。 2 第2 章职工参与公司治理的背景 2 1 职工参与公司治理的历史背景 自大机器生产时代以来，职工在企业的地位就是货币所有者以货币买来的劳 动力商品，在经济上具有附属性。随着社会分工的专门化和生产劳动的机械化， 职工的工作越来越细化，每个人只被要求在特定的时间、特定的组织中、完成特 定的任务，与生产相关的技术方法由专人教授，生产的目标和计划也以命令的形 式下达，他们是生产的工具，是企业运作的一个零件。职工辛勤劳动，为企业实 现利润、制定目标计划、形成战略发展作出了重大贡献，但是职工的管理能力和 其作为组织成员的身份被忽视。当劳动成为并且只作为单纯谋生的手段时，劳动 的价值被削弱，职工无法通过劳动实现自身价值。与生产技术的进步紧密相连的 是企业组织的复杂化、阶层化及企业对职工支配控制的增强，组织营运的专业性 越来越被重视，最终发展成为排他性的经营权。在此基础上，公司法将公司庞大 的组织体系法规化，企业官僚组织的支配权由此成为正当合法的东西，被课以守 法义务的职工在企业组织中只被要求服从。职工从事劳动、作出贡献，但是地位 低下，权益保障程度低，也没有自主决定和自主管理的机会和场合，他们要求通 过参与企业改变自身所处的状况。 职工所处的社会已经是一个成熟的工业社会、市民社会，这为职工参与提供 了前提条件，资本主义各国由资方推动的职工参与也逐步得以发展。经济成长理 论是经济学对职工参与公司治理的影响。马歇尔提出“工资支出额的增长商品需 求扩大刺激商品生产资本额的增长”这一经济循环理论，主张通过劳资双方共 同努力，增大国民分配份额，改善职工生活水平，调和劳动所得和资本所得之间 的关系。7 劳务管理的民主化理论则是来自经营学的影响。从企业经营的角度来看， 如果劳资对立，职工就会在工会的组织下通过罢工这种激烈的方式维护利益、争 取权利，这其实危害了企业生产，不利于经济增长和生产效率的提高。因此，资 方应当调整对待职工的态度和政策，将对立的劳资关系缓和下来。在这个调整政 策的协调过程中，资方在一定程度上允许职工参与企业的运营管理，在公司治理 结构中，职工也能有一席之地。如此看来，资方在维持资本主义体制的前提下， 7 【日】根井雅弘缝清学。屋史jp 1 7 2 ，、筑摩害房、1 9 8 8 年1 0 月，转引自，李立新著：劳动者参与公 司治理的法律探讨，中国法制出版社2 0 0 9 年版，第2 9 页。 顺应了社会的发展变化，部分容忍、接纳了职工参与的存在。 2 2 职工参与公司治理的理论背景 随着公司在经济、社会中发挥作用的增强，公司对社会的负面作用也逐步显 现出来。公司组织形式被投资者、经营者或公司支配者等恶意利用，用来不断追 逐自己利益，损害其他利益相关者。8 公司社会责任理论和利益相关者理论相互呼 应、互为支撑，对公司究竟是谁的公司、公司应当为谁负责这两个公司治理的关 键问题做出了新的的解释，成为现代公司法理论中职工参与公司治理的理论基 础。 2 2 1 利益相关者理论 利益相关者的经典定义是由克拉克森教授给出的。他认为：“公司利益相关 者是指那些对于公司及其过去、现在、或未来的活动享有或者主张所有权、权利 或者利益的自然人或社会团体。这种被主张的权利或利益可以是法律意义上的， 也可以是道德意义上的；既可以是个体性的，也可以是集体性的。具有类似利益 请求或权利的公司的利害关系人可以划为统一群体：职工、股东和顾客等。”9 公 司利益相关者理论就是有关如何保障公司利益相关者权利的思想观点体系。 利益相关者理论的产生，既有制度背景，也存在着现实需求。在公司的最初 发展阶段，与合伙制度有着脱不开的关系，再加上规模小、影响力低，公司的所 有者即是公司的管理者，股东即是董事，直接经营管理自己出资的公司。随着公 司规模的扩大，公司地位在社会生活中迅速提高，公司聚敛了更多资本，从事的 行业也更加多样、更加专业，股东数目迅速增加、所在区域分散、对资本的掌控 力量差异巨大、管理能力也参差不齐，公司再由其所有者管理变得效率低下并且 不切实际。因此，公司聘清了专门的管理人员，作为股东的委托代理人管理公司 事务，发展壮大公司，为股东创造利润。公司的所有者与经营者相分离，掌握公 司实际决策经营权的机构也发生了转变。曾经的最高权力机构股东会无力对公司 日常经营作出决策，实际操纵公司的变成了由股东会任命的、原本负责执行股东 会经营决策的董事会。 在这样的制度背景下，出现了两个现实问题，使得人们重新思考如何面对利 益相关者、董事为何人掌管公司的问题。第一，公司的营利性随着公司实力的扩 大而带来种种弊端。公司天然是为营利而设立的，追逐利益也是公司发展壮大的 8 王作全、马旭东、牛丽云著：公司利益相关者法律保护及实证分析，法律出版社，第3 8 页。 9 刘俊海著：公司的社会责任，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 6 页。 4 最大动力。然而，在缺乏法律规制的情况下，不考虑与公司有利益关系的其他群 体，公司不顾一切地争取利润最大化，必将引起社会问题，比如环境污染问题、 产品质量问题、职工权益被侵害、大股东侵占小股东利益、董事为谋取自身利益 违反信义义务侵犯公司利益，等等。用公司利益相关者保护规则约束公司的营利 动机，这是公司利益相关者保护问题被提出和重视的关键所在。第二，公司作 为企业法人，对出资人只以所出资额为限承担有限责任。这种组织形式激发了出 资人的热情，却也为所有者或经营控制者滥用，为实现个人目的而损害了其他利 益相关者的利益。比如依靠并购制度，借公司并购之机，大量解雇职工从中谋利； 注册公司吸引投资，私抽资金，损害债权人利益。 公司在董事会的掌管下，应当对谁负责，利益相关者是否在董事决策的考虑 范围，利益相关者理论对此给出了答案，成为了立法的理论依据，适应了现代公 司的发展进程。利益相关者理论认为，公司管理者不仅应当为股东逐利，也应为 利益相关者创造财富。利益相关者原则强调，在与利益相关者保持长期关系上进 行投资，以便让所有与公司相关的人员都参与到公司活动中去，并为公司的成功 作出贡献。公司是利益相关者相互协调组成的契约体，它不仅仅包括股东物质 资本的投入，还包括债权人资金的投入，经营者特别是公司的职工对公司专用性 劳动力资源的投入。1 2 他们作为公司的利益相关者有权参与公司治理，并在在公 司决策时拥有发言权。在社会学领域，则提出了要建立合作包容型社会的要求， 公司就是要建立一种资本与劳工的协调关系，其核心是要建立资本与劳工共担风 险、共享利益的关系。”职工在公司中的地位得到提升，劳动的价值也得以体现。 2 2 2 公司社会责任理论 公司社会责任理论起源于美国，当时的历史背景是1 9 2 9 年世界范围的经济 大萧条，美国众多企业倒闭，工人失业率急剧升高，各种社会问题空前恶化。1 9 3 2 年，哈佛大学教授杜德与伯尔勒在哈佛法学评论上爆发了一场著名的论战， 伯尔勒教授认为，公司承担社会责任有个前置条件，就是先保证实现股东利益最 大化；而杜德教授则认为，不能强调公司管理人行为的唯一目的就是公司股东利 益最大化，而必须综合地平衡公司股东利益和包括公司关系人在内的社会利益。 1 0 姚秋英：公司利益相关者保护路径分析，载探索与争鸣( 理论月刊) ，2 0 1 0 年第7 期，第1 2 5 页。 【英】加文凯利、多米尼克凯利、安德鲁甘布尔：利益相关者资本主义，欧阳英译，重庆出版社 2 0 0 1 年版，第1 9 8 页。转引自，刘丹：利益相关者参与公司治理法律制度研究，中国人民公安人学 j ；版 社2 0 0 5 年版，第5 1 页。 1 2 张璐：利益相关者参与公司治理法律问题研究，山东大学硕士学位论文，2 0 0 8 年。 1 3 王作全、马旭东、牛丽云著：公司利益相关者法律保护及实证分析，法律出版社2 0 1 0 年版，第4 3 页。 1 4 双方的争议点主要是，股东利益最大化是否是董事考虑利益相关者的前提，是 否是公司在经营管理中承担社会责任的前提。这场论争使公司的社会责任进入人 们的关注视线，即使认为公司经营就是为了股东的利益，也并不能否认公司应当 承担社会责任。 到现在为止，公司社会责任还没有明确的定义，但是从对概念的一般认知方 法入手，可以将公司的社会责任从内涵和外延两方面进行界定。从内涵上认知， 即从概念的本质属性上界定，公司社会责任是要求公司在经济运行、道德认定和 法律规范中都要有所作为。公司作为经济组织，其产生目的就是为了降低生产经 营成本，提高经济效益，通过资本的集中获得财富的积累和增值，这就在履行其 社会职责，因此，公司的社会责任首先就应当是一种经济责任。公司作为社会成 员，在自身发展壮大的时候，应为社会尽义务；这种社会义务的履行可能没有直 接获取利益，还有可能以短期利益的丧失为代价，但却树立了良好的形象，为公 司长远发展和获取长期利润铺平道路。公司应当守法经营、遵循各种法律规则制 度，依法行使权利、履行义务，出现违法行为时应当承担法律责任；比如，美国 康涅狄克州的公司法就规定，为了公司的长远利益，公司董事必须考虑职工、 消费者、债权人、供应商及公司所在社区的利益，否则非股东的利益相关者可以 要求损害赔偿。1 5 由此可知，公司的社会责任是经济性、道德性、法律性合一的 综合性责任。 从外延上看，即考察公司所能影响的对象范围看，公司的社会责任包括对股 东( 特别是中小股东) 、职工、债权人、消费者、社区、政府的社会责任。与公 司有直接利益关系的就是公司的利益相关者，若公司承担社会责任，他们就能保 障自己的权益，或者从中获益；但是，若公司不承担社会责任，他们便是受害者。 这就引出了公司社会责任理论与利益相关者理论的关系。 公司社会责任理论更多关注的是公司的社会性或公共性特征，而利益相关者 理论直接关心公司利益相关者的利益问题，然而公司的社会性或公共性特征，大 多都会指向公司的债权人、经营者、职工以及所在社区等公司利益相关者及其利 益。1 6 在公司治理结构中，公司社会责任所强调的中心在于公司所应承担责任的 方式，而公司利益相关者理论所强调的中心在于公司所承担社会责任的客体对 1 4 赵万一著：公司治理法律问题研究，法律出版社2 0 0 4 年版，第3 3 5 页。 坫刘连煜著：公司治理与公司社会责任，北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 年版，第1 5 8 1 6 1 页。 1 6 王作全、马旭东、牛丽云著：公司利益相关者法律保护及实证分析，法律出版社，第6 7 页。 6 象。1 7 公司社会责任的核心内容，就是关注和保障利益相关者的权利，增进整个 社会的福利，实现公司存在的社会价值。两种理论相互补充，共同发展。 2 3 职工参与公司治理的目的和意义 职工参与公司治理的目的，不仅由于各国历史和劳资关系背景不同而不同， 而且由于劳资双方立场所致认识上的差异而不同。 2 3 1 职工参与公司治理的意图 职工参与公司治理的意图，主要是将自己从企业的支配和统治中解救出来， 获得平等和公正，基于现代市民社会的“共存”、“平等”和“人的尊严”，获得 生活质量的提高和社会价值上的自我实现。 人为了生存必须劳动，传统的劳动目的是生活。但随着工业社会的发展和生 产力的进步，人们对劳动的价值也产生了新的认识，对劳动的需求也出现多样化， 越来越多的职工希望身处有意义的工作场所从事有意义的劳动。作为谋生手段的 劳动基于狭义生存权，为满足人们经济需要、生活需要而劳动；作为生活第一需 要的劳动，则基于广义生存权，满足人们精神需要、包含对幸福追求的劳动。职 工不仅有尽可能能多的获取劳动报酬的需要，更多的要求表现自我、追求工作意 义，这就表明人们已经开始在工作中怀疑权威、寻找参与机会、实现自主劳动。 参与公司治理为职工发挥参与热情、实现主动管理提供了良好的平台。作为 股东的职工成为了公司的所有者，获得股东投票权，能够对剩余财产进行分配， 职工从自身行为中看到了公司的长远发展前景，也将自身利益与公司利益联结起 来，劳动的价值与公司的价值在职工股东身上直接建立联系。职工作为董事、监 事时，成为了公司的高级管理人员，对公司的经营决策直接提供意见、监督公司 运营，承担着忠诚和勤勉的信义义务；他们代表公司中职工的利益，为公司实现 民主决策、营造公平氛围起到了举足轻重的作用，这个过程中，职工不仅获得了 比单纯作为职工更多的报酬，而且发挥了作为管理者的智慧，在更高层面获得认 可。 2 3 2 公司允许职工参与公司治理的意图 公司作为资本一方，让职工参与公司经营管理的目的在于激发职工的生产积 极性，提高企业经营效率，基于现代经济社会的功利原则而容忍和支持职工参与。 资方在逐利时，常把经济效率作为行动原则。但是，对抗性的劳资关系带来 刘俊海著：公司的社会责任，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 5 页。 的是非效率，于是，为了提高生产率而增大资本的利益，便推行了一系列的劳动 人事政策和一定范围内的职工参与制度，把被雇佣的职工变身为参与型的、具有 积极劳动态度和高度劳动热情的职工。劳资双方通过交涉、谈判，确定了一定水 准的劳动条件和能被职工接受的分配制度。为了使职工更好地促进企业目标实 现，资方将职工参与制度化，通过让职工关心、参与岗位设计、利益分配，将职 工的目标和企业的目标绑在一起，提高职工的工作动力和热情，增进生产效率。 2 。3 3 职工参与公司治理的社会效益 职工要求参与公司治理，是源于对民主、平等的追求，是人的社会属性的精 神方面的需求；公司允许职工参与治理，是源于对经济、效率的追求，是源自人 的经济属性的物质方面的需求。从整个社会发展的角度来看，民主、平等、经济、 效率都是社会追求的目标。将社会发展的目标追求与公司生产经营发展联系起来 看，稳定劳资关系则是公司和社会发展的题中之义，保持劳资对立与协调、重视 双方利益的安定平衡，是社会所追求的一种理想状态。 公司治理结构中若没有能让职工发挥作用的机制，便隐匿着巨大的风险。在 公司治理结构中提出职工参与的目的是确立职工在公司中的地位，达到内部的权 力均衡，规避经营风险。随着公司制的不断发展，屡屡出现公司内部权力制衡机 制失灵，原因就在于理论和制度上的不完善。在公司制度长期发展的过程中，更 多关注的是保护股权、加强执行权、完善监督权，对利益相关者，尤其是职工的 参与权和债权人权利的关注度不够。公司不仅要关注内部经营的权力平衡，更要 通过与外部力量结合，实现内外权力制衡。职工参与权与股权的制衡并不是排斥， 而是劳动与资本在对抗与合作中找到一个均衡点，使诸多利益方都能够获得合理 的利益分配，从而实现民主和正义。这在客观上是对公司经营进行的修正，也是 社会力量和利益冲突时的缓解、调整机制。 第3 章职工参与公司治理的域外立法实践 职工参与公司治理的制度化是在二十世纪之后。因为各国存在着不同的立法 环境，加之不同的经济文化背景，形成了不同的公司治理模式。一般来说，职工 凭借两种方法介入公司治理，以在公司决策时发挥积极作用。第一，职工持股， 即职工成为股东，是公司的所有人，可以作为公司的“最后要求人”取得公司运 营过程中产生的净利润，也可以决定管理层人选；第二，职工参与公司决策，比 如任命职工为参加董事会或者监事会，或者公司规定管理层就某些重要事务须向 职工咨询、与职工代表达成协议等。 3 1 职工持股制度 3 1 1 美国的职工持股制度 美国是世界上最早实行职工持股制度的国家。美国的职工持股计划有不同的 表现形式，如职工持股计划( e s o p ) 、相互持股计划、消费者持股计划、一般持股 计划、个人资本所有权计划、商业资本所有权计划、公共资本所有权计划以及股 票期权、利润分享和低价向职工出售股票等，其中“员工持股计划”为其主要表 现形式。1 8 从宏观上看，美国的职工持股计划是在二十世纪七十年代经济危机背景下， 为解决财富分配不公、协调劳资关系、振兴经济发展产生的。一般操作方式是职 工通过现金支付或者贷款等方式拥有本公司股票，在公司内部设立职工持股委员 会，或者在公司外部设立职工持股信托基金会管理职工股份，由该机构代表职工 进入公司董事会，按所持股份分享公司利润，参与公司治理。作为一种福利型职 工持股，它相当于企业给予员工的福利，往往与员工养老计划和保险计划相挂钩， 不需要员工承担风险，而是作为企业实现经济民主的手段。1 9 福利计划是向职工 提供固定收益或者别的形式的有利待遇作为福利；持股计划则是给职工以股权， 相当于职工对公司进行了投资，将职工个人的利益同企业的效益、管理和职工自 身的努力等因素结合起来，收益不固定，带有明显的激励成分。 美国的职工持股制度经历了如下发展历程：1 9 7 4 年颁布职工退休金保障 法，第一次承认公司利用借入资金购进股份，对职工持股贷款的本金和利息的 1 8 谢飞：信托机制解决职工持股问题研究，四川大学硕士学位论文，2 0 0 4 年。 1 9 孙蕾：论我国职工持股制度的发展和完善，载法制与社会，2 0 0 9 年1 1 月( 下) ，第3 9 页。 9 返还实行税收扣除；1 9 7 5 年的减税法创设了税额扣除职工持股制度，经营者 为职工持股而发生的支出，在当年度新投资本总额l 限度范围内，从应纳税总额 中予以扣除；1 9 7 6 年的税制改革法对税额扣除职工持股制度( t r a s o p ) 的减 税额，以职工对t r a s o p 支出同等额度为条件，在上述1 的基础上再提高0 5 ； 1 9 8 0 年的克莱斯勒贷款保障法把1 4 亿美元的贷款保障作为一个条件，要求 设置职工持股制度；1 9 8 1 年经济再建租税法替代t r a s o p ，设立工资基准职 工持股制度，把以前以投资额为计算标准的税额扣除改为以基础工资为计算标 准，并按0 5 的比例扣除；1 9 8 4 年税制改革法把税收扣除范围进一步扩大。 职工持股制度在美国快速发展的原因主要在于其设立与公司利益基本一致， 它作为所有参与的一种，理论上以私有权存在为前提，通过所有权的分散化和民 主化达到经营民主化的目的，但是在现实中，作为维持、强化资本主义体制的策 略被资本一方提倡和导入，并发挥作用。2 0 各种税法优惠受到了公司的青睐，与 此同时职工持股制度得到较大范围的应用。职工持股制度明显对企业一方更有 利，它通过经济报酬激发职工关心企业的热情，提高经济效率；通过心理“报酬” 缓解双方矛盾，提升了公司和经营者的形象；通过合并适用退休金制度增强职工 的安全感；通过资金调度实现公司经营的安定化；通过稳定股东起到公司防卫作 用，是对付恶意收购的自卫手段。 但是，美国的职工持股制度仍有不完善之处。第一，职工持股制度下，存在 股份的买卖和转让手的限制，除了职工离职、退休或死亡的场合，职工不能自由 处分所持股份，对职工的自由离职带来不利；第二，持股收益与企业业绩密切相 连，而又不能自由买卖和转让，一旦公司不景气，股价大幅下跌或破产，职工就 要承担巨大的风险；第三，现实实践中，由于职工持股的数量较少，职工在企业 中还是以职工身份而非股东身份行动；第四，公司一方未能充分公开董事会的议 事内容和有关经营的各种信息；第五，职工所持股份多为没有表决权的优先股， 因此职工作为股东只获得了剩余财产分配权，而没有对公司的剩余控制权，不是 完全的股东。 3 1 2 日本的职工持股制度 早在二十世纪初，日本就有了职工持股计划，当时的目的是为了协调资本、 管理、劳动力三者的关系，1 9 3 5 年至1 9 4 5 年期问得到了大规模的效仿。二战结 束后，早期的职工持股计划消亡了。当代推行的职工持股计划始于二十世纪六十 2 0 李立新著：劳动者参与公司治理的法律探讨，中国法制出版社2 0 0 9 年版，第7 4 页。 1 0 年代，其产生的背景是，国际经济合作发展组织要求其成员国对外商直接投资放 松限制，以实现资本自由化，日本在加入该组织之初，为了防止企业股票被购买、 企业遭吞并，为保护本国企业，在没有明确立法的情况下，由政府自1 9 6 7 年起 通过其他非正式手段鼓励推行职工持股制度，让职工作为股东，实现本国公司的 稳定安全。目前，职工持股制度在日本公司中普遍实行，职工股份在公司的股权 结构中占据较高比例。 日本的公司职工持股制度在大多数情况下都是由公司主导实施的，一般由完 全自主的工会或专门成立的持股会掌管，工会或持股会将事务委托给证券公司和 信托银行，再由受委托者替职工购买股份。2 1 职工只能以通过持股会来购买公司 股份的方式参加职工持股制度。2 2 在上市公司等公开公司中，一般每月都按照确 定好的价格自动购买一次，让职工长期持股，以确保安定股东队伍。 日本的职工持股制度既受到美国职工持股计划的影响，又在本国经济发展之 时形成了自己的特色，因此与美国职工持股计划既有相似之处，也有独特之处： 第一，日本不对实施职工持股制度的公司实施税收优惠措施，但是会为鼓励员工 持股提供补贴，典型的做法是公司给予员工相当于职工出资的5 1 0 的补贴并承 担管理成本；第二，美国和其他国家一样，职工持股计划中每个人的股份是由信 托管理机构持有的，职工是间接持有股份；而日本的特点是每个参与者在特定条 件下，可以将股票以本人的名义取出，成为真正的股东，一般要求职工在信托机 构中至少持有1 0 0 0 股，只有持有若干个1 0 0 0 股才可以换股。2 3 第三，美国则是 鼓励高层管理人员持股，禁止非管理人员参加，尤其禁止工会人员持股；日本大 多数公司的职工持股制度规则中不允许管理人员持股，而全职非管理人员有资格 参加。 日本职工持股制度仍需改善，其存在的主要问题是：第一，日本商法规定职 工所持股份可以自由转让，但又授权公司章程可以限制职工股东转让股份，造成 自由转让股份与限制转让股份的冲突；第二，职工作为实际股东表决时须持有一 个单位以上的股份，两个持有半个单位股份的职工股东只有在意志相同时才能使 作为名义股东的持股会做出表决的意思表示，这便限制了职工持股的表决意志， 削弱了参与决策的职工力量；第三，日本商法中禁止公司在行使股东权利时 产生财产利益关系，这与职工持股制度产生发展的自然机理相冲突，因为在日本， 2 1 王作全：论日本公司职工持股制度及其存在的问题，载青海社会科学2 0 0 1 年第三期，第1 1 8 页。 2 2 王作全：论日本公司职工持股制度及其存在的问题，载青海社会科学2 0 0 1 年第三期，第1 1 9 页。 2 3 胡雅丽：职工持股制度若干法律问题研究，山东大学硕士学位论文，2 0 0 4 年。 公司若要求职工持股，通常都会给职工以资金奖励或者其他形式的便利。 3 2 职工参与公司决策 职工参与公司决策是职工的经营管理参与，即职工与公司管理者一起工作， 参与公司管理，影响决策生产经营活动。职工参与公司经营管理的模式，由于受 到各国工人运动的发展历史和文化因素的影响，可以大致分为三种：即共同参与 制( 欧洲大陆) 类型、对抗式集体谈判式( 英美国家) 以及劳资合作式( 东亚) 等。列如果考虑到元制和二元制的因素，职工参与公司决策，至少有五种