（法学专业论文）融资租赁合同及其立法问题研究.pdf

摘要 融资租赁是集融资与融物于一体的新型交易方式，目前在西方国家已经成为 与银行、证券、信托等并驾齐驱的金融工具。而融资租赁行业这个在西方国家眼 中的“朝阳产业 ，在我国却没有得到应有的发展。 当前，我国正经历第三次的融资租赁行业的投资热潮，国际顶尖的融资租赁 公司纷纷来华设立子公司，国内大型机械设备厂商也着力投资开设融资租赁公 司，以推动产品的营销。同融资租赁行业如火如荼发展的形势形成鲜明对比的， 是我国融资租赁立法的不完善。虽然我国合同法第1 4 章的1 2 个法律条文对 融资租赁合同规则加以规定，但是这些规定远远不够。在理论界和实务界对于这 一特殊的合同的理解存在偏差，一定程度上导致了司法上的混乱。可见，必须进 一步推动和完善融资租赁的立法，才能推动行业的发展。 本文共分为为六个部分。第一部分为引言，在这部分中主要介绍了融资租赁 业在国内外的产生和发展情况，以及提出目前规范和促进融资租赁行业前进的重 中之重是融资租赁立法的完善；第二部分从我国合同法展开来分析融资租赁合同 作为涉及两个合同三方当事人的新型合同其概念、主要特征、合同中各方关系分 析以及主要类型；第三部分着重考察了合同中承租人、出租人、供货商的权利义 务；第四部分对主要发达国家的融资租赁合同相关立法情况进行探究并同国内规 定进行对比分析，通过比较可以发现我国同一些国家的立法存在很大的差异；第 五部分则首先介绍了我国目前立法状况，然后对今后我国融资租赁合同立法提出 了相关立法建议；结论部分主要说明了今后融资租赁业的发展方向，对我国融资 租赁业提出了新的期许。 关键词：融资租赁合同，出租人，承租人 a b s t r a c t f i n a n c el e a s i n gi san e ww a yt ot r a d ew i t hd o u b l ef u n c t i o n so ff m a n c i n ga n d l e a s i n g a n di s c u r r e n t l y a n i m p o r t a n t f m a n c i a l i n s t r u m e n tl i k e b a n k s ，s e c u r i t i e s ，a n dt r u s te t c i nt h ee y e so fw e s t e r nc o u n t r i e s f i n a n c i n gl e a s e i n d u s t r yi sc o n s i d e r e da sa s u n r i s ei n d u s t r y b u ti nc h i n a ，i ti s n td e v e l o p i n ga s w e l la se x p e c t e d a tp r e s e n t , t h e r ei sat h i r db o o m o ff i n a n c i n gl e a s ei n d u s t r yi n v e s t m e n t t o p f o r e i g nf m a n c i n gl e a s ec o m p a n i e sh a v es e tu ps u b s i d i a r i e si nc h i n a ，a n dd o m e s t i c l a r g em e c h a n i c a le q u i p m e n tm a n u f a c t u r e ra l s of o c u so ni n v e s t i n gl e a s ev m a n c i n g c o m p a n y , i n o r d e rt o p r o m o t et h e i rp r o d u c t ss a l e i n c o n t r a s tw i t ht h e d e v e l o p m e n to ff i n a n c i n gl e a s ei n d u s t r y , t h el e g i s l a t i o no ff i n a n c el e a s i n gi no u r c o u n t r yi sf a ri m p e r f e c t a l t h o u g hi n c o n t r a c tl a w ”o fo u rc o u n t r y , t h ep r o v i s i o n s i nc h a p t e r1 4r e g u l a t et h ef i n a n c i n gl e a s ec o n t r a c tr u l e s b u tt h e s ep r o v i s i o n si s f a rf r o me n o u g h i nt h e t h e o r ya n dp r a c t i c ef o rt h i sp a r t i c u l a rc o n t r a c t u n d e r s t a n dt h e r ei sad e v i a t i o n ，a n dt oac e r t a i ne x t e n t , t h i sd e v i a t i o nl e dt ot h e j u d i c i a lc o n f u s i o n s ot h el e g i s l a t u r eo fo u rc o u n t r ym u s tf u r t h e rp r o m o t ea n d p e r f e c tt h ef m a n c i n gl e a s er u l e s ，t op r o m o t ei n d u s t r yd e v e l o p m e n t t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t os i xp a r t s t h ef i r s tp a r ti sq u o t a t i o n w i t hm a i n l y i n t r o d u c e dt h ef i n a n c i n gl e a s ea th o m ea n da b r o a d t h e e m e r g e n c ea n d d e v e l o p m e n to fi t , a n dp r o p o s e st h em o s ti m p o r t a n tt h i n gt or e g u l a t ea n dd e v e l o p t h ef i n a n c i n gl e a s i n gi n d u s t r yi st h ei m p r o v e m e n to ft h el e ! g i s l a t i o n ；t h es e c o n d p a r t a n a l y z e s t h e f i n a n c i n g l e a s e c o n t r a c t ，s u c ha si t sc o n c e p t m a i n c h a r a c t e r i s t i c s ，a n dc o n t r a c tp a r t i e sr e l a t i o n s h i pa n da n a l y s i sa sw e l la st h em a i n t y p e s ；t h et h i r dp a r te m p h a s i z er i g h t sa n do b l i g a t i o n so ft h el e s s e e ，t h el e s s o r , a n d t h es u p p l i e ro ft h ec o n t r a c t ；t h ef o u r t hp a r ti n t r o d u c e sl e g i s l a t i o no fm a i n d e v e l o p e dc o u n t r i e s a n dm a k ec o m p a r i s o nw i t hd o m e s t i cr e g u l a t i o n s ；t h ef i f t h p a r ti sf i r s t l yi n t r o d u c e dl e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r ya tp r e s e n ts i t u a t i o na n dt h e n g i v es u g g e s t i o nt or e l e v a n tl e g i s l a t u r e ：t h ec o n c l u s i o ns h o w sh o wt h ef u t u r e d e v e l o p m e n td i r e c t i o no ff i n a n c i n gl e a s ei no u rc o u n t r y , a n dp u t sf o r w a r dt h e n e we x p e c t a t i o n s k e y w o r d s ：f i n a n c i n gl e a s ec o n t r a c t ，l e s s e e ，l e s s o r 第1 章引言 1 1 论文研究的背景、意义和目的 1 1 1 论文研究的背景 在人类长期的发展史上，租赁这一传统的交易模式发挥着重要的经济价值， 而融资租赁是在租赁基础上发展而来，并赋予租赁以融资的功能，使其焕发出新 的生命力。现代意义上的融资租赁产生于6 0 年前的美国。1 9 5 2 年5 月，美国人 h 杰恩费尔德首创世界上第一家融资租赁公司美国租赁公司( 现名美国国际 租赁公司) 。1 此后美国的融资租赁业大规模的发展起来。2 0 世纪6 0 年代初，融 资租赁开始向外扩展，西欧、日本和澳大利亚都相继开展了本国的融资租赁业务。 自7 0 年代起融资租赁业务开始登陆马来西亚、新加坡、印尼等地。 融资租赁业务在我国产生于2 0 世纪8 0 年代，由荣毅仁先生在考察了国外的 融资租赁行业之后引进国内。融资租赁业务在近3 0 年的发展过程中几经起伏。 8 0 年代业务开展之初，税收、海关、保险、工商、外汇管理等部门相继出台了关 于融资租赁的相关配套政策，这极大鼓励了融资租赁业的发展。然而步入9 0 年 代，不论是内资融资租赁公司还是外资融资租赁公司都饱受“欠租”问题的困扰。 后接连遭遇金融危机，国内信用环境恶化等问题，许多公司纷纷倒闭，融资租赁 行业的发展出现停滞。 随着我国加入w t o ，金融服务行业逐步放开，融资租赁行业目前正掀起了 第三次的投资热潮。预计近年来随着我国基础设施建设项e l 的开工，融资租赁行 业将逐步得到恢复和发展。2 0 1 1 年1 月2 9 日，被民众称为“中央一号文件”的 中共中央国务院关于加快水利改革发展的决定正式发布，该文件提出将“探 索发展大型水利设备设施的融资租赁业务”。这个文件的出台，对融资租赁行业 来说具有划时代的意义“中央一号文件中”第一次见到了“融资租赁”的身 影。此文件的出台无疑不是向融资租赁行业发出了强有力的信号政府将从政 策方面为融资租赁业务提供支持，融资租赁业务在深入水利设备设施建设领域将 得到极大地发展。 1 1 2 论文研究的意义和目的 1 梁慧星：“融资性租赁法律问题研究”，梁慧星文选，法律出版社，2 0 0 3 年l o 月第l 版，第3 1 9 页。 任何一个行业想得到长足的进步，都必须有健全完善的法律制度为根基。融 资租赁合同是融资租赁交易的核心，由于融资租赁不同于传统的租赁，所以有必 要对其做出细致完善的规定。目前在法律层面上只有我国合同法第1 4 章共 1 2 个条文，对融资租赁合同规则做了一般性的规定。长期以来法律法规的不完善， 一方面导致许多纠纷得不到统一合理的解决，另一方面也导致业内交易行为的不 规范。本文从研究融资租赁合同的角度入手，通过分析融资租赁交易和融资租赁 的基本特征，各方主体的关系，以及同国外相关国家的立法进行比较，最后对我 国融资租赁立法中关于融资租赁合同部分提出合理化的立法建议。 1 2 文献综述 1 9 8 0 年，中国国际信托投资公司与日本东方租赁公司、北京市机电设备公 司合资组成了中国东方租赁公司，成为新中国成立后第一家主要从事融资租赁的 公司，我国融资租赁事业从此起航。1 9 8 7 年，政治与法律刊登了庄穆的论 融资租赁合同一文，开创了国内法律界研究融资租赁合同之先河。佟强的关 于融资性租赁问题的理论探讨、章国棵的融资租赁与财产租赁的法律特征比 较、郭毅的试述融资租赁合同的法律特征和融资租赁合同诉讼中的若干问题 等少数几篇文章对融资租赁合同进行了初步研究。 9 0 年代到2 1 世纪最初的几年，融资租赁合同的法律研究从零散走向全面， 特别是1 9 9 6 年最高法院公布的关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规 定和1 9 9 9 年全国人大通过的合同法大大促进了融资租赁合同的研究，融 资租赁合同的研究成果如雨后春笋般遍布国内期刊和书籍。孔德然的试论融资 租赁，陈燕蒙、俞宏雷的融资租赁合同效力的认定，贺小勇的我国融资租 赁亟须立法，马思萍的论融资租赁合同的基本特征等大量研究，从融资租 赁合同的性质、特征、认定、分类、功能，融资租赁合同各方当事人的关系、当 事人的权利义务，融资租赁合同的效力、标的、履行、违约，立法建议、司法实 践等角度对融资租赁合同进行了全面探讨与深入研究，阐明了融资租赁合同作为 一类独立合同一系列基本法律问题，奠定了融资租赁合同法律研究的基础，催生 了合同法融资租赁相关条款。9 0 年代后期，大量研究融资租赁合同的著作出 版发行，如由法律出版社1 9 9 9 年出版的王轶编著的租赁合同融资租赁合同， 由人民法院出版社2 0 0 1 年出版的张桂龙和刘向东合著的融资租赁合同。这些 论著使得融资租赁合同法律研究得以系统化、精细化、理论化。 2 随着我国加入w t o ，融资租赁合同法律研究出现了新的端倪，焦点开始从 国内转向国际，从以往的融资租赁合同涉外问题发展到了国际融资租赁的相关法 律研究，注重比较法研究，关注他国融资租赁立法和国际融资租赁公约。如任晓 岚的融资租赁法律界定之比较研究，融资租赁的一些国际理念，吴君年、 李兰秋的 与我国融资租赁法律的比较，蒋宁的中外融 资租赁制度的比较分析与法律思考等等。 虽然法律界研究融资租赁合同已经取得丰硕的成果，但在某些方面仍显不 足。本文就研究较为薄弱的融资租赁合同的成立和生效，出租人主体资格的统一 审批和监管，加强对出租人的保护，承租人对供货商的直接索赔权等问题进行了 进一步的研究和思考。 3 第2 章融资租赁合同的概述 2 1 融资租赁合同的概念 融资租赁合同约束着融资租赁交易中的各方当事人。根据我国合同法第 2 3 7 条规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对供货商、租赁物的选择向供货 商购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 2 2 融资租赁合同的主要特征 第一，承租人提出对租赁物的要求并由出租人购买。在传统租赁的模式中， 出租人是根据自己的意愿出资购买租赁物，可以说在合同订立时租赁物已然存 在；而在融资租赁中，由承租人根据自己的需要和专业知识对所需购买的租赁物 进行选择，至于租赁物的质量、性能一概与出租人无关，出租人仅起到融资的作 用。 第二，出租人将购入的租赁物供承租人使用收益。融资租赁合同中，虽然出 租人向供货商购入租赁物，但是该租赁物并非供自己使用而是由承租人使用收 益。这一点上，虽然融资租赁合同主要的功能体现了其融资性，但是在租赁物使 用方面同传统的租赁合同并无二致，皆是由承租人使用收益，由承租人向出租人 支付租金。 第三，承租人使用收益租赁物需向出租人支付租金。融资租赁合同具有有偿 合同双务合同的性质，所以出租人并非向承租人无偿提供租赁物，而是以收取租 金为对价。这点同于传统的租赁合同。 2 3 融资租赁合同性质分析 融资租赁合同是由两个合同买卖合同和融资性质租赁合同，三方当事人 供货商、出租人、承租人结合在一起有机构成的新型独立合同。2 其中买卖合 同由供货商和出租人订立，融资性质的租赁合同系出租人和承租人之间订立，这 两个合同具有相同的标的物。供货商在买卖合同中提供符合合同的标的物，这一 点同一般的买卖合同并无二致。然而区别于一般买卖合同的地方在于供货商实际 履行义务的相对方不是出租人，而是承租人。出租人是跨越买卖合同和融资性租 赁合同的桥梁。一方面在买卖合同中，出租人担任买受人的角色，而另一方面在 2 崔建远：合i 司法，法律出版社，2 0 1 0 年2 月第五版，第4 3 7 页。 4 融资性租赁合同中，扮演着承租人的相对方。承租人则一方面在融资性租赁合同 中，承担支付租金的义务，另一方面又必须接受供应商根据买卖合同向承租人所 进行的标的物的交付。可以说，这两个合同既相互区别又相互联系相互影响，共 同构建了融资租赁交易的核心。 2 4 融资租赁合同下各方权利义务分析 2 4 1 出租人的主要权利和义务 出租人的主要权利有： 第一，租赁期间，租赁物所有权归属于出租人。在买卖合同中，供货商向承 租人提供租赁物，而由出租人负责支付价款。租赁物的对价是货款，出租人拥有 对租赁物的所有权，承租人仅有使用收益的权利。出租人对租赁物的所有权具体 体现在要求承租人保证设备的完整性，对设备的处分权，对侵犯所有权的行为可 以采取相应的补救措施，直至请求依法保护等，即使承租人破产，租赁设备不属 于破产财产，不纳入破产分配。3 第二，收取租金的权利。收取租金是出租人在融资租赁交易中最重要的权利。 如若承租人不按照合同约定向出租人支付租金，则有违合同订立的目的。根据合 同法第2 4 8 条规定：“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理 期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回 租赁物。 如果承租人在合同租赁期内，支付租金往往是因为支付能力欠缺，如 果要求承租人支付全部租金，很可能承租人难以承受，这将会影响出租人的利益。 所以合同法第2 4 8 条规定的适用需要极为谨慎。 第三，监督承租人对设备使用的权利。由于出租人是租赁物在租赁期间的所 有权人，所以出租人作为所有权人有权对承租人设备适用情况进行监督，但不得 妨碍承租人对租赁物的使用。 出租人的主要义务有： 第一，与供货商订立买卖合同购买租赁物。出租人应当按照承租人对租赁物 的要求同其指定的供货商订立买卖合同，购买租赁物支付货款。这一义务是出租 人最主要的义务，也是出租人与承租人之间融资性租赁合同得以履行的基础。 第二，向承租人履行交付租赁物的义务。融资租赁合同由两个合同构成，在 租赁合同中，出租人有向承租人交付租赁物的义务，虽然在买卖合同中出租人是 3 吴合振：合同法理论和实践心用，人民法院出版社，2 0 0 2 年1 月第一版，第4 1 9 页。 5 供货商权利义务的相对方，但是实际上供货商交付货物义务的履行通常直接向承 租人履行，而并非由出租人向承租人履行实际交付的义务。法律上一般将承租人 向出租人发出已经受领货物的通知视为出租人已经履行了向承租人交付货物的 标志。 第三，保证承租人对租赁物的占有使用权。承租人订立融资租赁的合同目的 在于获得租赁物的占有使用权。出租人应当在第三人的行为妨害了承租人对租赁 物件的占有使用时，出租人可基于其作为租赁物件所有人的身份，请求第三人排 除妨害。4 同时，出租人也不得妨害对租赁物的占有使用，包括直接妨碍也包括基 于其所有权的不当处分。即使出租人将租赁物件出让给第三人或在租赁物上为第 三人设定担保物权，承租人也不因此丧失在租赁期间对租赁物占有使用的权利。 5 如果因为出租人过错而导致承租人对租赁物的占有使用权受到侵害，出租人需承 担损害赔偿责任。 2 4 2 承租人的主要权利和义务 承租人的主要权利有： 第一，对租赁物以及供货商的选择权。虽然买卖合同是由出租人同供货商订 立，但是由承租人基于自身的专业知识、技能做出判断对租赁物及供货商做出选 择，而不依赖于出租人。承租人通过与出租人订立融资性的租赁合同满足融资需 要，出租人应尽其义务保证承租人合同目的的实现。 第二，在租赁期内，对租赁物有占有使用收益权。承租人在租赁期间并未获 得租赁物的所有权，但通过租赁的形式获得对租赁物的占有，从而利用租赁物的 价值使用收益。但其对租赁物的使用并不能损及出租人的所有权。 第三，享有对租赁物相当于买受人的权利。根据合同相对性原理，买卖合同 下，供货商应向出租人交付租赁物，但是在融资租赁合同下还有另外一个合同一 一租赁合同的存在，并且租赁物是满足承租人需要购置，所以租赁物通常并非由 供货商向出租人交付后，再由出租人向承租人交付，而是由承租人接受供货商的 交付。并且直接交付的一大优点在于方便承租人对租赁物及时进行验货。如果租 赁物不符合合同或者迟延交付的情况下，承租人应直接向供货商要求赔偿，出租 人仅有协助义务。 承租人的主要义务有： 4 二f 武：“融资租赁双方的权利义务”，印刷杂忠，2 0 1 0 年3 月。 5 涮上。 6 第一，向出租人支付租金。这是承租人最基本的义务。租赁期内，不论承租 人是否使用租赁物，也不论租赁物是否能够满足预期的需要或者带来效益，承租 人仍需按照合同约定按期支付租金。在当事人没有约定或者约定不明的情况下， 当事人可以另行达成补充协议，如若未达成补充协议则按照行业惯例或交易习惯 确定。 第二，对租赁物进行检验受领。检验受领租赁物可以说既是承租人的权利也 是承租人的义务。当将其作为承租人的一项义务时，是指承租人应当按照约定的 方式、时间、地点对租赁物进行接收并检验，以确定货物是否符合合同。承租人 接收货物是融资性租赁合同得以生效的前提。故承租人不得故意拖延，如果因为 故意拖延而给出租人或供货商带来损失，承租人应承担损害赔偿责任。如果承租 人恶意拒绝接受货物，则出租人有权利主张解除融资租赁合同。 第三，妥善保管、使用租赁物。在租赁期内，承租人应当对租赁物进行妥善 的保管，善良管理，防止租赁物的毁损灭失；对于租赁物的使用，承租人应严格 按照操作规程进行，未经出租人同意不得改变租赁物的用途或者内部构造，使租 赁物处于良好的运行状态。另外承租人还应当负担租赁物维修保养，对于在租赁 期间因租赁物使用而发生的故障，承租人应及时向出租人报告。在没有获得出租 人准予的情况下，承租人不得在租赁物上设置负担，私自出售，或者出租给第三 人。 2 4 3 供货商的主要权利和义务 供货商最主要的权利就是向出租人收取货款。在供货商向承租人交付货物并 经承租人检验合格后，供货商可以向出租人主张价款。供货商的主要义务是向承 租人及时交付符合合同约定的租赁物。如果货物存在瑕疵，承租人可以要求供货 商承担瑕疵担保责任。 2 5 融资租赁合同的主要类型 2 5 1 概述 在融资租赁的实际业务操作中，融资租赁不只是简单一种模式，而是创新出 多种交易模式。融资租赁合同可以依据交易模式的不同，分为如下四种基本类型： 直接租赁的融资租赁合同、转租赁的融资租赁合同、回租的融资租赁合同、混合 7 租赁的融资租赁合同。6 2 5 2 直接租赁的融资租赁合同 直接租赁是融资租赁交易中最典型也是最简单的一种类型。直接租赁的融资 租赁合同就是出租人同承租人选定的供货商订立买卖合同并根据承租人的选择 购买承租人所需的租赁物，出租人向供货商支付货款，由供货商向承租人交付货 物供其使用，承租人向出租人按期交付租金的融资租赁形式。直接租赁一般要求 出租人自身具有较强的资本实力或者筹资能力。 2 5 3 转租赁的融资租赁合同 转租赁的融资租赁合同前提是有直接租赁的存在。在此基础上，承租人与他 人( 次承租人) 再次订立租赁合同，由该次承租人向承租人支付租金，承租人将 租赁物交付其占有使用收益。 转租赁的融资租赁交易形式有其存在的现实基础。有如下两种情况：一、承 租人是租赁公司的情况。由于直接租赁一般只适用于那些筹资能力强或者自身资 本实力强的出租人，而对于那些资本实力欠缺的租赁公司来说，采用转租赁的方 式开展业务无疑是一个很好的办法。这样，租赁公司通过租赁的方式获得租赁物 的占有使用权，然后再与次承租人订立租赁合同，将租赁物转移由此承租人占有 使用。这样租赁公司可以再投入少量资本金的情况下赚取租金差。但是对于承租 人来说，转租之后的租金费用高于直接租赁的租金。因此，此种转租赁的融资租 赁交易方式一般只在企业迫切需要国外只租不卖的先进技术时才采用。7 二、承租 人是租赁物实际使用人的情况。由于融资租赁一般租期较长，在租赁期间，承租 人的经营情况也会发生变化，可能会导致租赁物闲置的情况。然而即使租赁物对 承租人不具有使用价值，可是租赁合同不能解除，承租人必须租金照付。为减轻 损失，承租人往往会找到可以把设备转租出去的下家。当然由于承租人不具有租 赁物的所有权，所以其转租的行为必须得到出租人的同意或追认。 2 5 4 回租的融资租赁合同 回租的融资租赁又称为售后回租，是指设备所有权人将设备卖与融资租赁公 司，由融资租赁公司向所有人支付设备价款并取得所有权，同时，原设备所有权 6 张桂龙、刘向东：融资租赁合同，人民法院版社，2 0 0 1 年版，第2 6 页。 7 吴合振：合同法理论和实践应用，人民法院出版社，2 0 0 2 年1 月第一版，第4 2 5 页。 人同融资租赁公司订立租赁合同，由原所有权人继续使用设备，按约定向融资租 赁公司支付租金。 回租形式的出现主要是为了解决原设备所有权人流动资金不足的现状，通过 出让设备的所有权使资金不足得到缓解，既能保证生产的延续性又在一定程度上 改善了企业的财务状况，对于维持企业的经营发展有重要意义。 2 5 5 混合租赁的融资租赁合同 混合租赁是在将直接租赁，回租，转租等多种交易形式融入到一个融资租赁 项目中。混合租赁由于融入了多种交易形式，涉及到错综复杂的合同关系，一般 在实践中运用较少。 9 第3 章主要国家的融资租赁立法状况分析 3 1 美国法下的融资租赁 美国是融资租赁业诞生之地，并且融资租赁业在美国得到了长足发展。但是 时至今日，美国并未制定一部统一的融资租赁法，美国法院往往根据美国统一 商法典以及各州的立法判例做出判决。美国统一商法典中第2 a 篇第1 0 3 节第1 条g 款对融资租赁的概念进行了界定： 1 出租人没有选择、制造或者提供货物。融资租赁的本质在于出租人发挥融 资功能，而不参与货物的选择、制造或者提供。因此，在融资租赁合同中，租赁 物的选择由承租人来完成，供货商负责货物的制造与提供。如果出租人选择、制 造或者提供了货物，可能会导致其承担瑕疵担保义务。 2 出租人取得货物或者取得货物的占有权使用权都必须与租赁有关。这意味 着出租人不可以从供应者处获得货物后再决定租赁，进一步限制了融资出租人的 融资功能，确保融资承租人和供货商直接交易，并监督货物供应者满足产品质量 要求。8 3 还有如下几种情况之一：( 1 ) 在订立租赁合同之前承租人收到一份合同的 副本，通过该合同出租人可以获得货物或者获得货物的所有权并使用该货物；( 2 ) 租赁合同生效的条件之一是承租入同意出租人据以获得货物或者获得货物的所 有权并使用该货物的合同；( 3 ) 在签署合同之前，承租人获得准确而完成的声明 指明承诺和担保以及对担保的放弃，救济的修改或是限制，或者与出租人取得租 赁物或租赁物所有权并使用该租赁物包括租赁物生产商在内有关任何第三方对 损害的赔偿；( 4 ) 如果租赁不是消费者租赁，出租人在承租人签订租赁合同之前 书面形式告知承租人为承租人提供货物的供货商身份，除非是承租人选定了供 货商并指示出租人从该供货商处购买货物或者货物的所有权和使用权；承租人 有权根据本款得到担保和承诺，包括与承租人取得货物或者货物所有权和使用权 有关的任何第三方的担保和承诺；承租人有权同向出租人出售货物的第三人联 络并获得关于承诺和担保的精确完整的声明，包括对这些承诺和担保或者救济的 放弃和限制。 这一部分表明出租人必须用如上四种方式向承租人告知供货商所提供的担 保和承诺。虽然买卖合同是出租人和供货商签订，但是对于货物的任何残损或者 8 威廉h 劳伦斯威廉h 亨宁：美国货物买卖和租赁精解，北京人学版社，第1 3 页。 l o 瑕疵由承租人同供货商交涉。所以这一条款的规定旨在确保承租人获得充分的承 诺和担保的信息。 美国统一商法典2 a 2 0 9 条规定了融资租赁合同下承租人作为供应合同的 受益人：( 1 ) 在买卖合同项下，供货商包括与买卖合同有关的任何第三方对出租 人的明示或者默示的承诺和担保，都将适用于与买卖合同相关的融资性租赁合同 的承租人，但是仅以买卖合同的承诺和担保为限且仅适用于由于买卖合同产生的 抗辩和主张；( 2 ) 适用于承租人的买卖合同下出租人的担保和承诺不能改变买 卖合同项下的权利义务在买卖合同项下增加承租人的义务或者负担( 3 ) 买卖 合同下供货商和出租人之间对于合同条款的任何修改或者废除有效，除非在条款 的修改或废除之前，供货商收到了关于承租人已经订立了与买卖合同相关的融资 性租赁合同。如果条款的修改或者废除在供货商以及出租人之间有效，除了租赁 合同项下出租人对承租人的义务，出租人被认为也承担了修改或者废除后的供货 商对出租人承担的在修改或者废除之前对承租人有效的担保和承诺。( 4 ) 除了在 分条款( 1 ) 下供货商的承诺和担保适用于承租人，承租人保留由承租人和供货 商之间协议而产生的或者基于其他法律而产生的对抗供货商的所有权利。 可以说2 a 2 0 9 条的规定是相当巧妙的。众所周知，合同具有相对性，它只 约束合同订立的当事人，合同一方当事人可以根据合同对另一方提出请求或者诉 讼，而无关的第三方不能根据该合同提出任何请求。在融资租赁中，出租人通过 供货或者租赁的方式从供货商处要求货物，然后租赁给融资租赁合同的承租人。 ，买卖合同下，供货商本应仅对出租人承担承诺和保证。在融资租赁合同中，出租 人承担的是融资者的角色，并不实际参与租赁物的选择也不享有租赁物使用和收 益的权利。对于承租人来说，出租人也未向其作出任何明示或者默示的针对货物 适销性的担保。如若货物有任何瑕疵，出租人并不承担向供货商提起权利主张或 者诉讼的义务，而承租人应当向供货商寻求救济。在这种情况下，根据合同相对 性原理，融资租赁合同下的承租人将无权利向供货商主张买卖合同项下的权利。 这样就出现了矛盾的局面。2 a 2 0 9 条的直接规定打破了合同相对性造成的困局， 承租人可以突破融资性租赁合同和买卖合同两个合同的制约，直接享受到供货商 对出租人所承担的承诺和担保。这样就使得买卖合同中的承诺和担保扩大到承租 人，这样如果供货商违背了其承诺或者担保，承租人可以直接根据2 a 一2 0 9 条的 规定对供货商提起权利请求或者诉讼。 9 威廉h 劳伦斯威廉h 亨宁：美国货物买卖和租赁精解，北京大学出版社，第1 4 5 页。 然而承租人获得了买卖合同项下的供货商对出租人的承诺和保证的利益，并 不意味着承租人取代出租人承担买卖合同项下出租人的权利义务，并且供货商和 出租人之间的权利义务关系也不受任何影响。买卖合同更改或撤销的在于供货商 接收到货物已经成为融资租赁合同项下标的物的通知后，便不能够进行了。而在 此之前供货商和出租人之间的更改或撤销是对承租人有效的。 美国商法典中第2 a - 4 0 7 条规定了融资租赁合同中的不可撤销的允诺：( 1 ) 在融资租赁合同而非消费者租赁合同的情况下租赁合同下的承租人的允诺在承 租人接收货物后变为独立并不可撤销的( 2 ) 在分条款( 1 ) 的情况下独立并不可 撤销的允诺在合同方之间或者第三人包括合同方的受让人是有效并具有执行 力的，并且如果未经允诺对其有效的一方同意，该允诺不得取消，终止，修改， 抛弃，免除或者替换。( 3 ) 在承租人接收货物后，本条不影响任何法律规定关于 租赁合同使承租人的允诺独立并不可撤销的规定。 本条款的规定的目的在于保护出租人的利益。出租人作为承租人获取资金的 渠道来源，并不参与租赁物的实际选择。由于供货商对出租人的担保已经扩展至 融资性租赁合同承租人处，货物出现瑕疵，承租人应向供货商提出要求或者直接 诉讼。当然，承租人不得撤销允诺的条款并非绝对的。如果承租人在选择租赁物 的过程中，存在对出租人保证的信赖，并且由于这种信赖的存在导致承租人降低 了对货物审查的严格性，这种情况的存在将导致承租人获得对允诺的撤销权。而 如果出租人没参与租赁物的挑选，如果货物出现瑕疵，承租人不能要求出租人进 行补救，所以承租人对货物接受的允诺不能撤销。同样，即使货物在交付承租人 使用之前存在难以发现而又不符合合同的瑕疵，承租人只能向供货商主张权利或 诉讼，但并不能撤销对货物的接受。 通过比较我们不难发现，我国合同法与美国统一商法典中对融资租 赁的规定存在着一定的相似性：首先，融资租赁均是由两个合同和三个主体构成， 即由承租人选定供货商以及标的物，出租人和供货商订立买卖合同，承租人与出 租人订立融资性租赁合同，由供货商向承租人提供标的物，出租人向供货商支付 货款，承租人向出租人按期支付租金；其次，在租赁物存在瑕疵的情况下，承租 人向供货商寻求救济而非出租人，出租人所起的是融资作用而并不参与租赁物的 选择；最后，无论是我国的合同法还是美国统一商法典均有“禁止中途 解约 条款禁止租赁合同当事人在融资租赁期满前解除可同或者通过法律规定或 1 2 者通过合同特别约定的方式来确定。l o 然而我国合同法同美国统一商法典最大的不同在于：租赁物件的租 赁期届满后的处置上，根据美国统一商法典关于担保利益的规定，如果融资 租赁合同中规定了承租人的续租或者购买义务、承租人有权不支付额外对价或者 仅支付名义对价续租或者购买租赁物，那么该合同将被认定为具有担保利益的购 买或者贷款，而不是租赁。1 1 可见融资租赁合同在我国和美国的范围并不一样。 在美国统一商法典中成立的融资租赁合同，根据我国合同法的规定既有 可能被认定为融资租赁，也可能是经营性租赁；我国合同法下成立的融资租 赁合同，在美国统一商法典中既有可能是融资租赁也有可能是担保或者是买 卖。 3 2 英国法下的融资租赁 英国租赁的形式比较灵活，常见的有融资租赁和经营租赁以及与租赁类似的 租用购买、租赁购买等几种形式。1 2 英国融资租赁的出现晚于美国，并且立法上 缺乏集中统一的规定，既受到普通法的约束，其他规定散见于合同法，税法等法 律法规中。 英国法上的融资租赁主要是指在租赁期中出租人拥有租赁物的所有权，而该 所有权下的收益与风险全部由承租人承担的租赁形式。通常租赁物的所有权一直 由出租人拥有，待租赁期结束后承租人可以续租，但是不能获得对租赁物的购买 选择权。经营性租赁是指出租人自始拥有设备的所有权，承租人使用租赁物并支 付租金，出租人收取设备使用费，承租人不能获得该设备的所有权。所谓租购是 租买人接受标的物并分期付款的方式缴纳租金，在租金期结束并且租买人按合同 约定支付全部租金，租买人便拥有了将租买合同变为买卖合同的优先权，如果行 使该优先权，租买人应当支付价金便取得了标的的所有权，也可以放弃该优先权， 将货物返还出租入。 由上述定义可知，英国法上融资租赁的范围比较狭窄。法律和判例对于融资 租赁的界定考虑是否全额支付来区别融资租赁与经营性租赁；考虑所有权的最后 归属来区别融资租赁和租购；是否全额偿付和设备所有权在期满时的处理方式在 1 0 陈玉辉：“融资租赁合同若十问题研究”，北京t 商大学，硕f j 学位论文，2 0 0 8 年。 任晓岚：“融资租赁法律界定之比较研究”，融资租赁若十i 、u j 题研究和借鉴，当代中国出版社，2 0 0 7 年 1 1 月第一版，第3 3 页。 1 2 张广义：“英国融资租赁管理”，中国投资与建设，1 9 9 7 年第7 期。 英国融资租赁法律界定中起了决定性作用。1 3 3 3 日本法下的融资租赁 日本没有单独制定融资租赁法调整融资租赁交易，而是通过本国的民法典和 商法典对其加以调整。实务中，融资租赁也没有统一的称呼，有些称作“借贷合 同”“实际融资合同 等等。融资租赁的最大特征在于它的融资性，是筹集租赁 物所需资金的一种方式。另外，融资租赁的另外一个特征在于服务性，在租赁期 间以及期后融资租赁公司一直承担服务职能。日本租赁事业协会制定的融资标 准合同书可以看做是日本融资租赁界交易规则的基本体现，当然在实际的业务 操作中又是充分尊重交易各方的自由。融资标准合同书规定的如下几个方面 具有很强的现实意义：一、“租赁物借用证 在交易中非常重要，它是承租人在 接受供货商提供的租赁物并经检验合格后，向出租人签发的载有“承租日”的凭 证。“租赁物借用证”表明承租人对租赁物进行了检验并认为是符合合同约定的， 并且自“承租日”起租赁期间开始计算；二、规定了供货商直接向承租人交付货 物的义务，且承租人享有对供货商的直接请求权，一定程度上实现了突破合同相 对性的效果；三、在租赁期结束后或者租赁合同解除时，承租人有义务将租赁物 以完好的状态返还给出租人，出租人负责对剩余租金和租赁物剩余价值的计算。 3 4 德国法下的融资租赁 自上个世纪6 0 年代融资租赁传到德国开始，经过几十年的发展，融资租赁 已经是普遍的交易方式。然而这一交易方式一直没有被纳入德国民法典，实 践中融资租赁一直被视为特殊的租赁受德国民法典关于租赁的相关规定调整。 然而德国民法典中关于租赁的规定已经越来越不适应于融资租赁，因而通过 法院判例而确立了一些特殊规则，应用于融资租赁。 德国的融资租赁分为两类：完全偿还型融资租赁和不完全偿还型融资租赁。 这两种类型的区别在于禁止中途解约的期限不同以及所需支付的租金不同。联邦 财政法院对融资租赁判断的基本标准时：( 1 ) 融资租赁的租金显著高于通常租赁 契约的租金；( 2 ) 租赁物的租赁期间比其通常耐用期要短，且该期间支付的租金 总额相当于购买该租赁物价款的大部分；( 3 ) 禁止中途解约( 4 ) 租赁期届满时， 3 任晓岚：“融资租赁法律界定之比较研究”，融资租赁若干问题研究和借鉴，当代中国出版社，2 0 0 7 年 1 1 月第一版，第3 0 页。 1 4 承租人享有购买选择权或者估计该租赁物已基本不存在经济价值。h 这反映出在 德国法中租金的本质是购买租赁物的本金加一定的利润。 3 5 法国法下的融资租赁 法国于1 9 6 6 年7 月颁布了专门调整融资租赁的租赁合同法。根据法国的 法律和实践，融资租赁应具备三个条件：( 1 ) 租赁契约；( 2 ) 承租人有权获得标 的物全部或一部分所有权的可能性；( 3 ) 标的物为出租人所购入，或者依出租人 的要求而制造。b 该法中规定了融资租赁业务按照标的物的不同共分为三类：动 产租赁业务、不动产租赁业务、工业租赁业务。不同的租赁业务租期不同，其中 动产租赁业务的期限是3 到5 年，不动产租赁业务是1 5 到2 0 年。三种业务中工 业融资业务标的物由于涉及整套大型设施，其价值最高。 3 6 国际融资租赁公约 国际融资租赁公约( u n i d r o i tc o n v e n t i o no ni n t e m m i o n mf i n a n o m l e a s i n g ) 由国际统一私法协会制定，于1 9 8 8 年5 月2 8 日在加拿大渥太华通过， 目前仅有部分国家或地区加入了公约。公约包括序言及3 章，总共2 5 条。 虽然公约仅适用于国际融资租赁，排除了对国内融资租赁的适用，但是对于 各国融资租赁立法完善以及促进国际融资租赁的进行有重大的意义。 公约的第一条规定了融资租赁的定义：“一方( 出租人) 按照另一方( 承租人) 的要求，同第三方( 供货商) 订立协议( 供应合同) ，根据协议，出租人将按照 承租人所涉及其利益认可的条件取得成套设备、资本货物或者其他设备( 设备) ， 并且同承租人订立另一份协议( 租赁协议) 赋予承租人使用设备的权利，承租人 以支付租金为对价。 融资租赁交易有如下几个特征： 1 承租人指明所需设备和选择供应商，而不是最初依赖出租人的技能及判断； 2 设备是出租人根据租赁协议欲购得的，不管租赁协议已经由出租人和承租 人订立还是将要订立，供货商应当知晓； 3 该租赁协议项下应付租金的计算是特别考虑摊提设备的全部或者大部分成 本的。 4 岩崎政明：融资租赁课税的问题点，转引白梁慧星：融资性租赁法律问题研究，载民法学说与判 例立法研究，北京：中固政法人学版社，1 9 9 3 年，第1 9 2 、1 9 3 页。 ”朱r 正：“融资租赁合同诳法的困际比较l j 借鉴”，广东金融，1 9 9 5 年1 l 期。 1 5 本公约适用于承租人是否已经或者将要获得该设备的购买选择权或者在以 后的租期里占有该设备，也适用于不管是支付名义货价还是支付租金。 本公约适用于涉及所有设备的融资租赁协议，除非设备将主要供承租人个 人，家人或家庭使用。” 可见公约对融资租赁的定义是明确而全面的。首先，明确了融资租赁涉 及三方当事人，两个合同；其次，承租人负责选定所需租赁物和供货商；再次， 明确了融资租赁标的物的范围限于成套设备、资本货物、其他设备；最后，承租 人同意供应协议下与承租人利益有关的内容，才对承租人发生效力。大陆法系和 英美法系在租赁物到期处置问题上存在明显的分歧，大陆法系对于承租人的购买 选择权大多持肯定态度，而英美法系则该购买选择权可能导致这样的交易转变成 买卖或者传统租赁。公约显然回避了对这一问题的争论，同时又倾向于租赁 物所有权最终转让，因为租金已经包含了该租赁物的全部或者大部分成本。1 6 1 6 任晓岚：“融资租赁法律界定之比较研究”，融资租赁若干问题研究和借鉴，当代中国出