（法学专业论文）论检察官的职权.pdf

内容提要 党的十五大提出司法改革以来，如何改革和完善有中国特色的检察制度就成为人 们关注的热点之一。检察官的职权是检察制度的核心内容。正确认识和确定检察官的 职权，对于推进检察改革，完善检察制度，具有重要意义。 ，纵横概览法国、英国、德国和美国检察制度的发展历程和检察官职权的演变，我 们注意到，各国检察官的职权伴随着检察制度的演进而呈不断扩大的趋势。大陆法系 国家检察官的职权远比英美法系国家检察官的职权广泛。西方国家把检察宫作为国家 公诉人，为了维护国家法制的统一，代表国家追诉犯罪，因而公诉权是西方国家检察 官的基本职权和主要职权，而且公诉权一直有不断强化的趋势。他们认为，其他职权 如侦查权、侦查监督权、刑事审判监督权和刑事裁判执行监督权，都是公诉权派生的， 都是为了公诉权的正确有效行使。但为了对检察官的职权进行制约，均没有赋予检察 官批准逮捕权。同时，西方各国检察官作为公益代表人，也较为广泛地参与了民事诉 讼和行政诉讼，以维护国家利益和社会公共利益。而且为了保证独立行使职权，西方 各国检察官一般实行垂直领导体制。 中国自清末仿照大陆法系国家建立检察制度以来，检察官的职权也不断变化。北 洋政府和国民党政府沿袭了清末检察制度，检察官的职权较为广泛。中国共产党在新 民主主义时期创建的革命根据地中，建立了一些检察机关，在一定程度上参照了国民 党的检察制度。但由于处于战争时期，检察官的职权很不完备，主要限于预审、逮捕 和公诉，但总的发展趋势是逐步扩大。新中国成立后，在总结革命根据地人民检察工 作实践经验的基础上，吸收、借鉴了前苏联的检察制度，创建了新中国的检察制度。 新中国检察官的职权也随检察制度的曲折发展而不断变化，甚至在“文革”中一度被 取消。改革开放以后，随着检察制度的重建和发展，检察官的职权也逐步扩大。作为 国家专门的法律监督者，检察官的职权就是法律监督权。当前中国检察官的职权主要 包括公务犯罪侦查权、批准或决定逮捕权、公诉权、诉讼监督权( 包括刑事诉讼监督 和行政诉讼的职权却过于狭小，影响了对民事诉讼和行政诉讼的监督。更为严重的是， 由于检察官的任免和经费保障受制于地方，检察官不能真正独立行使职权。按照“三t 上 个代表”的要求，根据我国司法实践的需要和法治的时代精神，翁提出了完善我国 。f 一 检察官职权的几点设想，主要包括：取消检察官的公务犯罪侦查权，将其交由专门的 公务犯罪侦查机构行使；通过完善立法，充实扩大检察官参与民事诉讼和行政诉讼的 职权，特别是要赋予检察官代表国家和社会公共利益提起诉讼和参与诉讼的权力；改 革检察官领导体制，实行垂直领导，摆脱地方掣肘，实现检察一体，统一独立地行使 职权。 妥瞎爨司! 缆垮器球j 红，f 1 自它譬锣；碟 a b s t r a c t s i n c et h er e f o r mo f j u r i s d i c t i o np u tf o r w a r db yt h e1 5 t hn a t i o n a lc o n g r e s so ft h e c o m m u n i s tp a r t yo fc h i n a ，h o wt or e f o r ma n di m p r o v et h e p r o c u r a t o r i a ls y s t e mh a s b e c o m eac e n t e ro fa t t e n t i o n t h e p o w e r so ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r s a r et h ec o r eo f p r o c u r a t o r i a ls y s t e m i ti so fg r e a ti m p o r t a n c et or e c o g n i z ec o r r e c t l ya n dd e t e r m i n et h e p o w e r so f t h ep u b l i cp r o c u r a t o r sf o rp r o m o t i n gt h ep r o c u r a t o r i a lw o r ka n di m p r o v i n gt h e p r o c u r a t o r i a ls y s t e m w h e nw er e v i e wt h ec o u r s eo f d e v e l o p m e n to fp r o c u r a t o r i a ls y s t e m a n dc h a n g eo ft h e p u b l i cp r o c u r a t o r sp o w e r si nf r a n c e ，g e r m a n y ，b r i t a i na n dt h eu n i t e ds t a t e s ，w en o t i c e t h a tt h ep u b l i cp r o c u r a t o r s p o w e r sh a v et e n d e dt oe x p a n dw i t ht h ea d v a n c e o f p r o c u r a t o r i a l s y s t e m t h ep o w e r so f t h ep u b l i cp r o c u r a t o r si nt h ec o u n t r i e so fc o n t i n e n t a ll a w s y s t e ma r e f a rm o r ee x t e n s i v et h a nt h o s eo ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r si nt h ec o u n t r i e so f a n g l o a m e r i c a n l a ws y s t e m w e s t e r nc o u n t r i e sr e g a r dt h ep u b l i cp r o c u r a t o r sa st h ep r o s e c u t o r so ft h e s t a t e t h e yr e p r e s e n tt h es t a t et op r o s e c u t ec r i m e si no r d e r t om a i n t a i nt h ei n t e g r a t i o no f t h e l e g a ls y s t e m h e n c et h ep o w e r so fp r o s e c u t i o na r et h eb a s i ca n dm a i no n e so ft h ep u b l i c p r o c u r a t o r si nt h ew e s t e r n c o u n t r i e s m o r e o v e rt h ep o w e r so f p r o s e c u t i o nh a v et e n d e dt ob e s t r e n g t h e n e d t h e yh o l dt h a to t h e rp o w e r ss u c ha st h ea u t h o r i t yt oi n v e s t i g a t e ，t os u p e r v i s e i n v e s t i g a t i o n ，t os u p e r v i s ec r i m i n a lt r i a la n dc a r r yo u ts u p e r v i s i o n o fc r i m i n a l j u d g m e n t a n d r u l i n g t h o s ep o w e r sa r ea l ld e r i v e df r o mt h ep o w e r so fp r o s e c u t i o na n di n t e n d e df o rt h e c o r r e c ta n de f f e c t i v ee x e r c i s eo f p o w e r so fp r o s e c u t i o n b u tt h ep u b l i cp r o c u r a t o r sa r en o t g i v e nt h ea u t h o r i t yt oa p p r o v ea r r e s t s i nt h em e a n t i m e ，t h ep u b l i cp r o c u r a t o r s i nt h e w e s t e r nc o u n t r i e se x t e n s i v e l yp a r t i c i p a t ei nc i v i ll a w s u i t sa n da d m i n i s t r a t i v el a w s u i t sa s r e p r e s e n t a t i v e so fp u b l i cg o o d s oa st os a f e g u a r dt h ei n t e r e s t so ft h es t a t ea n dt h ep u b l i c i n o r d e rt og u a r a n t e et h ei n d e p e n d e n te x e r c i s eo f p o w e r s ，t h ep u b l i cp r o c u r a t o r si nt h ew e s t e m c o u n t r i e sp r a c t i c ev e r t i c a ls y s t e mo f l e a d e r s h i p t h ep o w e r so ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r sh a v eu n d e r g o n ec o n s t a n tc h a n g e ss i n c ec h i n a s e tu pp r o c u r a t o r i a ls y s t e mf o l l o w i n gt h ee x a m p l eo fc o u n t r i e so fc o n t i n e n t a ll a ws y s t e m t o w a r d st h ee n do f q i n gd y n a s t y t h en o r t h e m w a r l o r d sa n dt h eg u o m i n d a n gc a r r i e do u t t h a tp r o c u r a t o r i a ls y s t e ma n dt h ep o w e r so ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r sw e r ew i d e - r a n g i n g t h e c h i n e s ec o m m u n i s tp a r t ys e tu ps o m ep r o c u r a t o r i a lo r g a n si nt h er e v o l u t i o n a r yb a s e s d u r i n gt h en e w d e m o c r a t i cr e v o l u t i o na n d f o l l o w e dt h ee x a m p l eo f t h ep r o c u r a t o r i a ls y s t e m o ft h eg u o m i n d a n gt oac e r t a i nd e g r e e b u td u et ot h ew a r , t h ep o w e r so ft h ep u b l i c p r o c u r a t o r sw e r eq u i t ei m p e r f e c ta n dr a t h e rl i m i t e d i n p r e l i m i n a r yh e a r i n g ，a r r e s t sa n d p u b l i cp r o s e c u t i o n h o w e v e rt h o s ep o w e r sg r a d u a l l ye x p a n d e d a f t e rt h ef o u n d i n go fn e w c h i n a ，i t sp r o c u r a t o r i a ls y s t e mw a se s t a b l i s h e do nt h eb a s i so fs u m m i n gu pp r a c t i c a l e x p e r i e n c e so fp e o p l e sp r o c u r a t o r i a lw o r ka n dd r a w i n gl e s s o n sf r o me x s o v i e tu n i o n t h e p o w e r so fn e wc h i n a sp u b l i cp r o c u r a t o r su n d e r w e n tc o n s t a n tc h a n g e sa l o n gw i t ht w i s t s a n dt u r n so f p r o c u r a t o r i a ls y s t e m ，a n dw e r ee v e nd e p r i v e dd u r i n gt h ec u l t u r a lr e v o l u t i o n s i n c er e f o r ma n d o p e nu p ，t h ep o w e r so f t h ep u b l i cp r o c u r a t o r sh a v eb e e n e x p a n d i n ga l o n g w i t ht h er e e s t a b l i s h m e n ta n d d e v e l o p m e n t o fp r o c u r a t o r i a l s y s t e m a s t h e s p e c i a l s u p e r v i s o r so fl a w , t h ep o w e r so f t h ep u b l i cp r o c u r a t o r sa r et h ea u t h o r i t yo f s u p e r v i s i o no f l a w a tp r e s e n tt h ep o w e r so ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r si n c l u d et h ea u t h o r i t yt o i n v e s t i g a t e c r i m e so fo f f i c ew o r k e r si nt h e i rd u t i e s ，t h ea u t h o r i t yt oa p p r o v ea n dd e c i d eo na r r e s t s ，t h e a u t h o r i t y t o p r o s e c u t ea n dt os u p e r v i s e ( i n c l u d i n gc r i m i n a l l a w s u i ts u p e r v i s i o n ，c i v i l l a w s u i ts u p e r v i s i o na n da d m i n i s t r a t i v el a w s u i t s u p e r v i s i o n ) h o w e v e r , t h ea u t h o r i t yt oi n v e s t i g a t ec r i m e so f o f f i c ew o r k e r si nt h e i rd u t i e sd o e sn o t a c c o r dw i t ht h es t a t u so fl a ws u p e r v i s o r sf o rc r i m e so fo f f i c ew o r k e r si nt h e i rd u t i e sl a c k s u p e r v i s i o na n dr e s t r i c t i o n h e n c et h i sa f f e c t st h ee x e r c i s eo f o t h e rp o w e r so ft h ep u b l i c p r o c u r a t o r s i nt h em e a n t i m e ，t h ep o w e r so ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r s p a r t i c i p a t i o ni nc i v i l l a w s u i t sa n da d m i n i s t r a t i v el a w s u i t sa r er a t h e rl i m i t e d t h i sa f f e c t st h es u p e r v i s i o no fc i v i l l a w s u i t sa n da d m i n i s t r a t i v el a w s u i t s w h a ti s w o r s e ，t h ep u b l i cp r o c u r a t o r s c a nn o t i n d e p e n d e n t l ye x e r c i s ep o w e r sb e c a u s et h ep o w e r so f t h e i ra p p o i n t m e n ta n dr e m o v a la n d t h e i rf u n d sa r ed e c i d e db yt h el o c a lg o v e m m e n t i na c c o r d a n c ew i mt h er e q u i r e m e n t so f t h r e er e p r e s e n t s ”a n dt h en e e do f j u d i c i a lp r a c t i c ea n dt h es p i r i to fh a n d l i n gs t a t ea f f a i r s b yl a w , t h ea u t h o rp u t sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n st oi m p r o v e a n d p e r f e c t t h ep o w e r so ft h e p u b l i cp r o c u r a t o r si nc h i n a t h e yi n c l u d e ：d e p r i v et h ep u b l i cp r o c u r a t o r so f t h ea u t h o r i t y t oi n v e s t i g a t ec r i m e so fo f f i c ew o r k e r si nt h e i rd u t i e s t h i sa u t h o r i t ys h o u l db ee x e r c i s e db y s p e c i a lo r g a n s t h ep o w e r so f t h ep u b l i cp r o c u r a t o r s p a r t i c i p a t i o ni nc i v i ll a w s u i t sa n d a d m i n i s t r a t i v el a w s u i t ss h o u l db es u b s t a n t i a t e da n de x p a n d e dt h r o u g hl a w m a k i n g w h a t s m o r e ，t h ep u b l i cp r o c u r a t o r ss h o u l db eg i v e n t h ep o w e r so f i n i t i a t i n gp u b l i cp r o s e c u t i o n a n d p a r t i c i p a t i n gi nl a w s u i ta st h er e p r e s e n t a t i v e so f t h ei n t e r e s t so ft h es t a t ea n dt h ep u b l i c ； r e f o r mt h el e a d e r s h i ps t r u c t u r eo ft h ep u b l i cp r o c u r a t o r s ，p r a c t i c ev e r t i c a ll e a d e r s h i p ，g e t r i do ft h er e s t r i c t i o no ft h el o c a lg o v e m m e n t ，r e a l i z et h ei n t e g r a t i o no fp r o c u r a t o r i a lw o r k a n da l l o wt h e mi n d e p e n d e n t l ye x e r c i s et h e i rp o w e r s 2 论检察官的职权 党的十五大提出司法改革以来，如何改革和完善有中国特色的检察制度就成为人 们关注的热点之一。作为配置于检察机关依法行使检察权的专职国家官员，检察官无 疑是检察制度中最为重要的因素，而检察官的职权则是检察制度的核心内容。检察官 应该享有哪些职权，各项职权应该如何行使，关系到能否发挥检察官职能作用和确定 检察改革方向的重大现实问题。因此，正确认识和确定检察官的职权，对于推进检察 改革，完善检察制度，具有重要意义。 检察官的职权是指检察官所享有或行使的各项具体职责和权力，亦即检察权的内 容。从法律规定看，世界各国对检察权的配置方式是各不相同的。有的国家将检察 权完全赋予检察官，并根据检察官的不同级别，赋予其不同的职权，如美国：有的国家 将检察权直接赋予检察长，检察长再将部分检察权委托给检察官行使，如英国：有的国 家将检察权直接配给检察机关，检察长可将部分检察权委托给检察官行使，如我国。 虽然各国对检察权的配置方式不同，但检察权的最终实现却都必须落实到检察官个人 身上。从这个意义上说，检察权的内容也就是检察官的职权范围。 一、西方国家检察官的职权 检察制度作为一种政治上层建筑，并非是在国家、法律和司法制度出现的同时产 生的，而是随着司法制度的日趋进步和完善，应维护国家法制统一实施的需要而出现 的。现代检察制度起源于中世纪的法国和英国，是以公诉制度的确立为前提、以检察 官的设立为标志的。作为检察制度的核心内容，检察官的职权伴随着检察制度的建立 和发展而不断演变。 ( 一) 法国检察制度和检察官的职权 1 、法国检察制度的建立和发展 法国在封建割据时代，各封建领主、教会领地和城市分别设有法院，对领地居民 行使司法权。国王法院只能管辖王室领地内的案件。但是，由于国王在各地仍有自己 的利益需要保护，因此，1 2 世纪末，国王在各地设立了“国王代理人”，为国王办理 私人事务。后来，这种代理人逐渐发展为代表国王向审判机关提起民事诉讼的人。到 十三世纪中叶，代理制度又扩大到刑事案件，即由代理人起诉刑事犯罪案件。在法王 张智辉、杨诚主编：检察官作用与准则比较研究，中国检察出版社，2 0 0 2 年1 月版，第3 1 页。 i - 胼力四世( 公元1 2 8 5 年1 3 1 4 年) 在位期间，法国封建政体发展到了等级君主制的 新阶段，中央集权空前加强，许多领主归并国王，并将原领地改藏“省”。为了监督 各封建领圭，更好地维护霸王的利益，1 3 0 2 年，腓力四世颁布敕令规定，圊王代理人 须粒总管、缝方官吏犀撵意誓，并叛国王熬名义参翱有关灏王裂蕊豹一切琚讼，麸蠢 成为国家窝吏。后来在十六世纪，国王代理人被改称为检祭官，设置于各级法院内。 毡餐一方蘸代表嚣蔗霹各瓣建鬏主帮建方囊麓实行篷督；粥一方露羹| 获国家公潺入豹 身份对犯罪者进行侦查，听取私人对犯罪行为的告密，指母法院的刑事诉讼。到了十 七键纪，法壬路易中霞豹法令又避步嚼确了检察富的等缀，并设立了慧检察富。款 而，法国的检察制度基本形成。然而，由于当时的检察宫数量极少，并没肖普遍参与 刑攀诉讼，就全国范围来看。绝大部分耐搴案件都没有检察官参与。检察窗真正在删 事诉讼中充分发挥其职能传用，是在1 7 8 9 年资产阶级革念胜剥后，废除了封建专制 的纠问主义诉讼，确立了刑事诉讼的辩论原则，彻底完成诉、审权力的分立以后，才 褥以实现瓣。法国1 8 0 7 冬琵事游讼法典裁1 8 0 8 年裂事话讼法典爨体攥寇了 设立检察官并赋予特定职权的制度。在刑事诉讼方面，规定检察官处于独占公诉权的 黎爨富懿撼经，李蠢篌套、公谣狂嚣翡酝投，享奏簸餐著捂锌军警发预审法害等职权， 享肖监督裁判的执行的职权。在民攀诉讼方面，也规定了检察官直接地维护国家的安 全的经济莉益，维持公共裔序静民攀秩序。茂后，1 8 1 0 荦盼法镎，1 8 8 3 年的法襻黻 及其它附属法律，艇然对梭察制度作了一然修改，但基本上没有大的变化。 法国的检察制度随着法国大革命的影响而广泛传播，欧洲的德国、意大利、眈稀 时、俄国秘泛洲的躁本等国以及翦法国的一些殖民地国家墩纷纷以法国为藏本建立自 己的检察制度，从而形成了以法国为代表的大陆法系的检察制度。 2 、法辫捡察嚣夔职权 法国的检察官设置于镑级法院内，最商法院设总检察长、首席剐检察妖和副检察 长麓建；上湃法院稔察签谈善寒检察富移稔察富；镑级法菠捡察楚浚检察窝。法嚣腔 检察官具有双重身份，他既和法官样属于国家的司法官员，享有和法官同样的法律 保障，被称为“站着的法窝”，嗣辩又是溺家公务受，隶属于司法幸亍政枫关，恳检察 长和各级检察官均出司法部长提请总统任命。法国检察官的职权主膜有： ( 1 ) 侦查与偾豢指挥衩。检察宙在侦套预审阶段有指掸酋法警察和监督预审法臀 的权力，领导和监餐侦查预审活动。检察窝享有警察的全部权力和特权，可以接受申 诉和告发，可以参加现场调查、搜畿、审讯、听证、对质等活动。有权要求警察协助 执行职务，有权随时蛮阅侦焱案件材料，有权决定继续进行或终止侦查犯罪。所有关 于琵器瓣暴贻孝孝籽翻实莲瓷攀行受瓣攀实材瓣，登绥送交检察富审查。在寨箨谈查终 结后，检察宙可以对预审法官的裁决提出抗诉，可以骚求该法官将被告移送到有管辖 权的法院。1 9 5 8 年新豹瑙事诉讼法，扩大了警察帮检察宫的校限，斌予其对凡乎所有 犯罪案件侦焱追诉的职权。 ( 2 ) 公诉权。梭察官享有公诉犯罪的职权，有权提出公诉，支持公诉；可以依法 指定公诉律师( 公谣人) ；有权起诉和要求邋用法律。由于滚国实行职权主义诉讼， 采用阻公诉为主，自诉为辅的原则，因此，对于是否有犯罪嫌疑，应否提起公诉，检 察富窍广泛戆自虫裁爨权。在串判孛，检察露享有眈辩护入爨有利瓣缝位。梭察富鸯 权任意向法院提供任何证据，无需经过法官批准；辩护律师在庭审中必须服从法官的 无限缮挥投，瑟检察富裂不受魏隈毒l 。 ( 3 ) 刑事审判和执行监督权。检察官依法要参加刑事审刿的庭审，任何裁判的宣 布应鹭育检察宫在场，上诉法院酶整个辖区肉适瘸弼事法律受检察长豹蓝督。检察富 对未确定判决有权上诉。对于已确定判决，只要是违法的，检察官也有权上诉。当刑 事最终翔决律出后，检察官负责监督执行。检察官有权“直接运用公众力量”确保判 决的执行。检察官协助蓬刑审判官执行自由刑，罚金和没收财物由收税宦以共和国检 察官的名义追收。此外，检察官还通过日常的司法行政活动实行对法院的监督，参与 对法陵戆管理。 ( 4 ) 参与民事诉讼权。检察官作为国家利益的代表者，脊权以原告或从当事人的 身份参与帮分琵事诼讼，主要毽据秀美个入法律遵霞戆潺讼；有关法庭豹器讼；茭德 与作为公职官员的检察官职权有关的特定诉讼；暂缓追究债务以及集体审核帐日债务 案臀，或结算轻清瑾在3 0 万法帮戳上资金翡合段公镯静财产案侔戮教关于英经舍毅 公司的联合领导人财努责任案，或个人破产及其他资产案；法院要求检察机关参加的 民事案件；宥茨个人势份的案件，包捂亲权、离婚、夫妇分屠、监护等；获褥推定苑 亡声明的诉讼；涉及寒成年人和法律上无行为能力人的诉讼；涉及慈馨、遗产的诉讼： 有关潮家或其他公益黼体的诉讼；涉及个人判断能力的诉讼；对法院傺辖权掇出质疑 的诉讼；所考在最裹法院提越的民事诉讼案传。检察宦在民事案俘巾以一方浜讼参 与人的身份参与民事诉讼，可以提出申请，阅读案卷，用书面向法院提出自己的意见。 转引自金明焕主编：比较检察制度概论，中国检察出版杜，1 9 9 1 年1 1 月版，第2 5 6 页。 此外，在民事诉讼中还要监督法律、法令、规章、条例的执行。 ( 5 ) 参与行政诉讼权。检察官有权参加一切涉及到社会公共利益和公民权益的行 政诉讼案件，以公益代表人的身份对行政机关因不当或违法行政行为而损害社会公益 的案件提起诉讼，并且有权阅读法院与行政机关之间发生争议的文件，而这种文件在 行政法院与行政机关之间的传递是由检察官负责的。对行政法院的判决，检察官有权 提出上诉。 ( 6 ) 行政监督权。检察官除了领导、监督司法警察进行刑事诉讼外，还享有广泛 的监督权，其中包括：对经纪人、拍卖估价和司法助理人员( 公证人和律师) 的活动 进行监督；监督、检查书记官；有权监督户政官员，对其下达指示、提出意见和建议： 监视司法救助制度的营运；监督司法档案的管理；监督私立教育机构；监督公立精神 病院：对开设咖啡店、酒店等特种营业的资格审查；对新闻、杂志等定期刊物进行审 查；等等。 ( 二) 德国检察制度和检察宫的职权 1 、德国检察制度的建立和发展 德国检察制度因其法律传统继受法国大陆法系的体制，也将检察机关设于法院 内。德国统一前，普鲁士政府于1 8 5 0 年颁行的宪法中，对审检合署制即有规定。德 国统一后，1 8 7 7 年1 月，德国颁布了法院组织法和刑事诉讼法，明确规定各 检察机关附置于各级法院，行使刑事公诉权。在检察官职权方面，德国基本仿照法国 的传统。但德国检察机关由帝国检察机关和各联邦成员国检察机关两个系统组成，二 者之间没有上下级隶属关系。德国首相可以监督指挥检察官。德国检察宫行使职权不 代表检察机关，而代表其所属的检察机关的长官。与法国不同的是，德国禁止检察官 监督法官。德国法传统保留了检察官对民事诉讼的干预，但干预范围和力度均较小。 到了十九世纪末二十世纪初，随着垄断资本主义的发展，对民事诉讼的干预才有所加 强。1 9 3 3 年1 9 4 5 年纳粹法西斯专政时期，曾以“人民法庭”取代审判机关和检察 机关，基本上削弱和排斥了检察制度。二战后，德意志联邦共和国吸取了法西斯专政 废除法制而践踏人权的教训，恢复重建了法制，加强了检察制度的建构。由于德国采 用联邦制，检察机关仍然分为联邦检察机关和各州检察机关，二者之间没有上下级隶 属关系。联邦检察机关受联邦司法部领导，各州检察机关受各卅闻法部领导。为了贯 彻保护人权和司法权制衡的精神，德国立法赋予了检察官指挥警察的权力，但撤销了 检察官对犯罪嫌疑人的批准逮捕权。 2 、德匿捡察寓的职权 ( 1 ) 侦查和侦查指挥权。检察官有权髓理刑事检举，决定立案。检察官对一切刑 攀寨转郡蠢 炎查投，蘧霹淤亲鑫铰蠢。王褥激委筏受链鬏爵麓警察谈蠢。辩于稳察守 的蚕托或命令警察机关及其他人员必须执行。经预审法官决定，检察官可以采取搜套、 爨糖、逶搽、翔帮、查封等强制措施。 ( 2 ) 公诉权。根据法襻规定，告诉乃论之罪出被害人超诉，其余的驶器出检察害 越诉。自上键纪八十年代以来，德国对传统的起诉法定主义逐渐放宽，如果检察宙认 为嫌疑人不构成犯罪或者阂其他原因不霈毅追究其刑事爨侄酎，霹以不予起潺，终壹 诉讼。在实践中，检察宫还可以间被告入进行辩诉交易。检察宫提出公诉后，经检察 长网意蜃，褒法院审判开妗懿霹以夔对擞镶寨磐。开庭黪，捡察寄窭庭支持公诼，并 提出量刑建议。在察件审判过程中，检察留对被告人的其他罪行进行追加公诉时，只 要法院对逡麓熬嚣行寿管辖蔽显雄予起诉豹，检察富霹戳鞠头遥翻起诉。 ( 3 ) 刑事审判和执行监督权。检察官肖权监餐法庭审判的程序性活动，一般运用 声明异议和抗告醣方式。黟鞠异议主要是对调查试据的异议和对法官当庭作出处分的 异议。对法院的不公正诉讼裁定，检察官可以提起抗告。检察官对法院的；i i l | 块享有广 泛的上诉投。检察宙上诉时既可以针对判决的事实提出，也可以针对法律方面提出。 上诞审法院对案 牛作出判决后，如果检察密不照，还有投撬爨二次上诉，键其建判 决中的法律问题提出。 法律焱定，熬援瓣蔑抒鑫检察辊关谤诸实麓。检察害壤攥法院书遗害发滋经核对 无谖的判决书的副本和执行判决的证明书，执行刑氍判决；有关判决执行的县体实施。 鑫检察富攒捧霉法灵完成。为了讶实魏幸亍潮弱，检察官有投运瑶法律赋予的穗应手羧， 如发出命令、拘留或逮捕、通缉被削刑罚的人等。对于刑罚执行的变更，法院裁定时 努须听取稔察宫的意觅。 ( 4 ) 参与民事诉讼权。德国检察官参与民事诉讼的职权范围比法国要小褥多，仅 限于确认婚姻无效的诉讼、确认婚娴存在与否的诉讼及禁治产案件的诉讼簿。但检察 官有权代表匿家对涉及国豢移社会公共剥焱的重大瑟事寰 串提起蔻搴潺讼。检察窟在 张培田：检察制发本源刍探，载检察论丛第2 卷，、法律出版杜- 2 0 0 1 年2h 版第4 4 1 页。 民事诉讼中的上诉权和判决执行监督权与刑事诉讼相同。 ( 5 ) 参与行政诉讼权。检察官有权参加所在行政法院管辖的任何行政诉讼案件。 与法国一样，德国检察官有权提起诉讼、参加诉讼和提起上诉，并且在诉讼过程中的 任何阶段，检察官都有权调查、发表独立的见解和审阅案卷等。但德国检察官也受到 行政申诉制度的严格制约，因为如果公民个人认为检察官在行政诉讼中显失公正，则 可针对检察官的行为提出申诉。 ( 三) 英国检察制度和检察官的职权 1 、英国检察制度的建立和发展 英国在十一至十二世纪进入封建社会，处于封建割据状态，各领地在司法上自成 体系。为了维护王室利益、加强王权，1 1 6 6 年，英王亨n - 世设立了专司向法院控告 重大刑事案件、起公诉人作用的1 2 名陪审员组成陪审团，规定凡属重大刑事案件， 如暗杀、强盗、抢劫、窝藏犯罪、伪造货币或文件、纵火等，都由当地1 2 名陪审员 向法院提出控告。十三世纪四十年代至八十年代，英国出现国王律师和国王法律顾问， 代表国王就涉及王室利益的财产诉讼和行政诉讼案件进行起诉。1 4 6 1 年，国王律师改 名为英国总检察长，国王法律顾问改名为国王辩护人。1 5 1 5 年，国王辩护人又改名为 英国副总检察长。他们对杀人等破坏王室利益的案件以及开除王室官员、偿还土地等 案件进行调查、起诉和听审。1 8 2 7 年，英国增设追究破坏王室利益以外案件的检察官。 1 8 7 9 年，英国颁布犯罪追诉法，规定设置公诉处为国家检察机关。自此，英国检 察制度定型。 英国的检察制度形成过程较长，随着英国在十八至十九世纪的殖民扩张，以英国 为范本的检察制度也在美国、加拿大、爱尔兰、澳大利亚、印度、巴基斯坦等英联邦 国家和哥伦比亚等拉美国家中建立起来，形成以英美为代表的英美法系的检察制度。 英国的检察机关独立于法院系统，主要由总检察长、副总检察长、检察长和皇家 检察署构成。1 9 8 6 年以前，英国并没有从中央到地方的独立行使公诉职权的统一领导 的检察系统。由于英国司法制度中曾长期采用大陪审团公讼制度，后又赋予警察机关 较大的起诉权，检察长和检察官的主要工作不是公诉，而是为国王和政府提供法律帮 助。根据1 9 8 5 年犯罪起诉法，英国成立了皇家检察署以取代旧有的检察处，同时 还成立了各级皇家检察机关，从而形成了统一领导的从中央到地方的独立行使公诉权 的检察系统。英国在中央设置皇家检察院作为全国的最高检察机关，领导全国检察机 关。在全国分为若干个区分别设置区检察院，在每个区内又设置若干个检察分院，作 为检察机关的最基层机构。总检察长和副总检察长由首相以盖有因玺的荚皇制谘任 命，经们怒英国政府的首藤法律官员移政府部门静法律顾阏，必须接受议会的质询， 并与政府共进退。总检察长是下议院议员、政府非阁员大臌、英围辩护律师理事会的 首脑。总稔察长颁释各区的首席检察官及蓉于检察官。每一个检察宫均有权依照检 察寅法的觌定，进幸亍刑事诉讼活动。根据1 9 8 7 颦严重欺诈调凌局法，又成立了 总检察长领导下的严重欺讳调查局，负责立案侦查起诉1 0 0 万英镑以上( 后上升为5 0 0 万荚镑以上) 重大甍杂的欺诈案件。 2 、英网检察官的职权 ( 1 ) 袋套蔽襄篌查监磐蔽。荚黧骚走不允诲检察害行使溺事 类豢豹投力，毽檄捂 1 9 8 7 年严重欺诈调查局法，检察官有权直接侦畿重大复杂的欺诈案件，采取强制 错藏，宰鸯灏超谣嫌疑久。对予其它案 争，检察害蕊以疆蓊夯入警方的谈资活动，德 不能指挥或取代警方进行侦查，而只能对警方的侦凌给予司法建议戚指导。 ( 2 ) 公诉权。豚先英鬣检察官仅负责对藿大、疑难案伴提起公诉，而绝大多数刑 事案件是由警察当局提起公诉的，其中比较重大或笈杂的案件则由紫察当粥委托公设 律师代为起诉，在没有公设律师处的地方则临时委托私人开业律师代为起诉。自1 9 8 6 年超，赝鸯艨由警察起诉的寨 牛均囊检察窘接管。癯根据验尸窘法，验尸富也瓣 部分涉嫌杀人、溺婴案件行使起诉权。因此，在英豳大部分刑事案件由检察官行使超 瀑投，夸部分悉事鬃终壹1 验尸害起嚣。不论是塞云独立篌套豹寨箨j 丕建警方移交静察 件，检察官都可以决定是否起诉或魁否继续诉讼。梭察官还有权终止治安法院和皇家 法魏窜瑾案佟，终爱诞讼。经检察窘审查决定趋诉豹弼事案件，受癸国两种测事惩诉 方式的限制，一般述要由检察官决定其选择。若决定按简易程序起诉( 前提是轻罪鼹 被告入作有嚣答辩) ，赠案佛由检察官出庭控诉。如决定按照正式稔序起诉，案件就 必须由检察寓聘请的出庭律师以检察宫的名义起诉。出庭律师出庭支持公诉，享有梭 察官的全部税力，假耍服从检察官的指导。 此於，检察长及其助理还享有熬免权，鼹失了获褥菜季孛燕要证攥，嚣免除证人滚 作证可能被定罪的权力。这主要是针对严重犯罪，为获取重鬻证据，在不得已的情况 下，方对羁谋者予豁豁受。 ( 3 ) 刑搴审判监督权。总检察长有权对刑事审判的某些方面行使监督权。如可 转引自何勤华主编；英国法律发达史，法律鼢皈社，1 9 9 9 年舨，第5 0 8 5 0 9 更。 诉罪的被告人被宣告无罪释放时，总检察长有权就案件的法律问题提请上诉法院复 议；缝方狯察官还w 以就法院翔决巾的法律错误进行审判激督，要求原审法院复议。 这种“复议”就是抗诉职权。 ( 4 ) 法律咨谕权。英霞硷察制发的突出特点就在于检察官是王室和政府的法律顾 问。检察官为政府嚣部门掇供法律协助，代表政府对所有的法僖提案给予解释，回答 议会的质询，督促政府各机关各部门及地方政府履行法律、贯彻法律。 ( s ) 参与民事诉讼权。对于涉及王室投薤的民豢寨l 牛、告发谚讼寨俘、礁谈嫒生 和j e 婚生子女合法身份的案件，以及缠讼案件，检察长有权参加诉讼。在诉讼中检察 长楚必要懿当事人，享鸯当毒大的投稳。 ( 6 ) 参与行政诉讼权。总检察长有权参加涉及到公共权髓并受到颁布训诫令或赢 誓缳护兹抒黢诿讼、涉及荚王懿褥讼、壶予公共橇梅豹越投行秀i 嚣损害公权益稳凝 会公头利益的行政诉讼等，有权授权公民以总检察长的名义提起行政诉讼。检察官有 权参翻涉及选举投鹃案件。参加行敬诉讼静裣察宫岛其镌诉讼参嬲入一样攀有各种权 利。检察官有权依据英国制定法提起上诉，有权向离等法院提出申请，要求法院审凌 核实行政机关的违法行为。 ( 四) 獒国检察富的职投 l 、美国检察制度建立和发展 美国在独立兹兔英国殪涎缝，深受英鏊法律传统影璃，键瞧受裂法莺魏葛兰法律 制度的影响：同时，由于美国的国家结构为联邦制，中央与地方各州的立法又多不相 嚣，弱嚣美鬻检察露度其鸯多样往箨分散佼熬特点啦。宙予荑国检察捷关分为两个不 同的系统，联邦检察机关与备州检察机关互不隶属。不仅联邦总检察长与各卅i 检察长 之闻没有益餐、管理、领导茜被领导的关系，甚至许多髑内的娟检家长和检察官之阙 也没有领导与被领导的关系。联邦检察官负责在联邦司法管辖范围内行使职权，地方 检察官则在地方司法管辖范阐内行使职权。 在美国的检察制度中，遮方检察系统形戏较旱。1 6 4 3 年，弗吉慰亚殖民地任命了 美国历史上第一位梭察长。作为英王在该殖民地的代表，其童要职责是在法院审判中 提供法律咨诲；尔爱，其恁蔟民建您稳继设纛了检察长，其孛骞些援察长邑暴寿爨旗 的起诉职能。1 6 5 3 年，纽约地区建立了以荷兰法院为模式的殖民地法院，由1 名首席 参见何家弘：论美国检察制度的特色，载夕 国法译评，1 9 9