（民商法学专业论文）社会募捐剩余财产所有权归属问题探析.pdf

i 【l 东大学硕1 ：学位沦文 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位沦文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。 对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方 式标明。本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 王噬坠 日 期：塑! 缉圆幽 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解【“东大学有关保留、使用学f 讧论文f 向规定，同意学校保留或向国 家有关部门或机构送交论文的复e 1 j 件和r l 三了版，允许论义被畲阅和借阅；本人授卡义山 东大学可以将本学化论文的令部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩e 或其他复制段保存论义和j 【：编小学化论义。 ( 保密沦文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 王晓娃导师签名： h 东大学硕上学位论文 目录 中文摘要1 a b s t r a c t 3 一、社会募捐性质的法律分析6 ( 一) 社会募捐法律性质争论的梳理6 ( 二) 社会募捐应为特殊形式的赠与合同1 2 二、对社会募捐法律关系的分析1 4 ( 一) 社会募捐法律关系的静态分析1 4 ( 二) 社会募捐法律关系的动态分析1 7 i 、社会募捐财产的特殊性1 9 ( 一) 社会募捐则产独特性的表现1 9 ( 二) 社会募捐剩余财产来源上的特殊性2 0 四、社会募捐剩余财产所有权的归属原则2 0 ( 一) 社会募捐剩余财产所自权归属予议2 0 ( 二) 确认社会募捐剩余财产所有权归属的原则2 2 ( 三) 社会募捐剩余财产所有权归属及处置2 3 瓜完善我同社会募捐剩余则，_ 所有权归属的制度设计2 8 ( 一) 我l q 社会募捐实践r i 存缸：的问题2 8 ( ：) 我h 公益事业法律制度的现状3 0 ( ：i ) 完善丰l ：会募捐行为的立法建议3 l 结柬语3 5 参考文献3 6 致谢3 9 l jj 东大学硕二 = 学位论文 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t 1 e n g l i s ha b s t r a c t 3 c h a p t e r1t h el e g a ln a t u r eo f t h es o c i a lc o l l e c t i o n 5 1c o n t r o v e r s ya b o u tt h el e g a ln a t u r eo fs o c i a lc o l l e c t i o n 5 2s o c i a lc o l l e c t i o ni sas p e c i a lf o r mo f d o n a t i v ec o n t r a c t 11 c h a p t e r2t h el e g a lr e l a t i o n so fs o c i a lc o l l e c t i o n 1 3 1d y n a m i cl e g a lr e l a t i o n so fs o c i a lc o l l e c t i o n 13 2s t a t i cl e g a lr e l a t i o n so fs o c i a lc o l l e c t i o n 16 c h a p t e r3p a r t i c u l a r i t yo f t h er e m a i n i n go fs o c i a lc o l l e c t i o n 1 8 1c h a r a c t e r i s t i c sa b o u tr e m a i n i n go fs o c i a lc o l l e c t i o n 18 2e m e r g e n c eo f t h er e m a i n i n go f s o c i a lc o l l e c t i o n 1 9 c h a p t e r4 p r i n c i p l ea b o u to w n e r s h i po f t h er e m a i n i n go fs o c i a lc o l l e c t i o n 19 1c o n t r o v e r s ya b o u to w n e r s h i po f t h er e m a i n i n go f s o c i a lc o l l e c t i o n 1 9 2p r i n c i p l ea b o u to w n e r s h i po f t h er e m a i n i n go f s o c i a lc o l l e c t i o n 2 1 3s p e c i f i cm e t h o d sa b o u tt h eo w n e r s h i p 2 2 c h a p t e r5t h o u g h t so fp e r f e c t i n gc h i n e s es o c i a lc o l l e c t i o nl e g a ls y s t e m 2 7 1p r o b l e mo fs o c i a lc o l l e c t i o n 2 7 2c u r r e n ts i t u a t i o no f l e g a ls y s t e m 2 9 3l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n st oe f f e c tl e g a ls y s t e m 3 0 c o n c l u d i n gr e m a r k s ：3 5 r e f e r e n c e s ：；6 a c k n o w i e d g e m e n t s ：3 8 2 dj 东大学硕：l ：学位论文 中文摘要 社会募捐是指是一定的单位、组织或一定数鼍的自然人为实现特定目的，而 自觉发起的，以公开的形式向不特定社会公众募集捐资的行为，是社会成员之间 互相救济瓦相帮助的一种方式。社会募捐是我国慈善活动的重要组成i ； | j 分，相对 于其他组织严密、程序复杂的公益组织，社会募捐的发起更加灵活，救济也更为 及时。目前我围关于慈善活动的立法较少，尤其是社会募捐方面更是缺失严重， 既没有专门的立法，更没有建立起完整的法律制度体系。另外在实践中存在募捐 丰体刁i 明，监管不规范等问题，造成善款的使用监管无章叮循的混乱局面，尤其 是产牛善款剩余之后的归属问题，更是凶此问题当事人屡次对簿公堂，不仪伤害 了捐赠人的爱心，也阻碍了社会募捐事业的良性发展。在现代社会互联网社会媒 体迅速发展之时，通过法律规定使社会募捐有章可循，促进社会募捐事j i k 规范、 健康的发展。 木课题正是在此种背景之f ，拟从社会募捐的碑论争议着手，在社会募捐法 律定性璀础之上，立足于社会募捐剩余财产的独特性，结合外围相火法律制度的 有益经验对我国的社会募捐法律制度进行包括立法、法律具体运行和法律救济等 方【m 的反思，完善对于我州社会募捐法律制度的思考并提出村 应的埘策。 论文从社会募捐的理沦基础为切入点，总结分析对 卜会募捐性质的几种争 议，然后得出社会募捐应定性为一种附解除条件的利他赠与合同的结沦。社会募 捐中，募集人和捐赠人小是为各自的利益订立募捐合同，而是使处j ：网境中的第 二人也就是受益人获得合同利益，因此，礼会募捐足为第三人利益的合同。社会 募捐足将捐款i i j 于特定救助人的特定救助帑项，是附乍r 特定使川用途的一种赠 与。当e l 的已达成或日的无法达成时，合解除。冈此，社会募捐是附f r 解除条 件的利他赠与合同，解除条件成就，合川火效，化效力刁i 溯及既 辛。 论文着重从静态和动态两个角度分析丰l ：会募捐法律天系。【乇事法律关系的构 成要素有是一t 体、内容和客体，对丁二社会募于f j 法律天系也按该要素依次作出分析。 仟f i i i ：会关系部处存1 i 断发展变化过程之i i ，1 卒i ：会貉 f j 法律天系的发展变化也表 现发牛、变史、消灭；阿发牛、再变虹、m ；f l j 火，返样个小断衍所：发腱f l ，j 过 lj l 东大学硕士学位论文 程。通过对社会募捐法律关系构成要素的解剖，进一步揭示出社会募捐法律关系 的复杂性与多样性。 论文重点从社会募捐剩余财产的特殊性这一角度进行分析论证，得出的基本 结论是，社会募捐财产具有很强的独立性，其本质上是捐赠人将捐赠财产的所有 权转移给了募集人和受益人，但募集人和受益人均不是对所有权的完整享有，二 者是分别享有了所有权中的控制管理的权利和收益的权利。导致社会捐赠剩余财 产来源上的特殊性的原因有二：捐赠事项自始不存在和捐赠事项嗣后灭失。社会 募捐财产具有不同于一般财产的独特性，要保证社会募捐事业的健康发展，必须 要妥善的解决剩余财产的归属问题。 论文的视野扫描了英国归复信托制度和公益信托类似原则，以其从中得出对 我国社会募捐立法的有益启示。社会募捐中，由于被救助人即受益人死亡或获得 成功救助无需再支付费用，因此而出现善款剩余，而捐赠人对此剩余部分的处理 及归属并无明确意思表示，因捐赠人捐赠目的仪限于救助被救助对象的特定事 项，而非无偿赠与，从中无法得出捐赠人已绝对放弃全部财产权利，而将所有善 款利益权全部交由被救助人支配。所以，社会募捐善款余额应归复捐赠人所有。 当捐赠产牛剩余时，首先由登记在册的记名捐赠人对捐款余额行使处置权或者：直 接将剩余善款归还给捐赠人。在不记名的情况下不可能将剩余善款进行一一返 还，此时可由募集人向社会发出公告，将善款余额交由专门的公益机构管理，将 其用于与最初救助事项相同或类似的公益事业。 论文的精华，也是作者思考最多的是针对我国当前社会募捐活动和公益事业 法律制度中存在的问题，进行深刻反思，提出完善我国社会募捐法律制度的对策。 丰要路径足：加强对法学理论的研究，提高立法技术水平，合理制定有关社会募 捐方面的基本法律，提高法律层级。明确募捐丰体资格，建立募捐置记制度，明 确捐款余额所有权的解决途径；加强对社会募捐的监督，保证善款使用的公平性 和透明性，建立募捐责任追究制度，规范慈善事业的发展，建立完善的社会保障 体系。 关键词：社会募捐；归复制度；类似原则；剩余则， ：所彳j 权；制度完善 尔大学硕一f ：学位论文 ab s t r a c t s o c i a lc o l l e c t i o nr e f e r st ot h eu n i t ，t h eo r g a n i z a t i o no rac e r t a i nn u m b e ro f p e r s o n st oa c h i e v es p e c i f i cp u r p o s e ，w i t ho p e nf o r m st op u b l i ct oc o l l e c tm o n e y , i sa w a yo fs o c i a lm e m b e r st oh e l pe a c ho t h e r s o c i a lc o l l e c t i o nh a sp l a y e da ni m p o r t a n t r o l ei nt h ed e v e l o p m e n to ft h es o c i a ls e c u r i t y s o c i a lc o l l e c t i o ni sm o r ef l e x i b l ea n d m o r et i m e l y a tp r e s e n t ，t h e r ei sn os p e c i a ll e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r ya b o u ts o c i a l c o l l e c t i o n a n dt h e r ei sn oc o m p l e t el e g a ls y s t e ma b o u ts o c i a lc o l l e c t i o n i np r a c t i c e ， t h e r ei sal o to fp r o b l e m si ns o c i a lc o l l e c t i o n ，s u c ha su n k n o w ns u b j e c t s ，n o n s t a n d a r d r e g u l a t i o n ，e s p e c i a l l yt h ep r o b l e mo ft h eo w n e r s h i po ft h er e m a i n i n g i nt h em o d e m s o c i e t y ，a st h ei n t e m e ti sd e v e l o p i n gr a p i d l y , t h r o u g ht h el a wt om a k es o c i a lc o l l e c t i o n f o l l o ws t a n d a r dc a np r o m o t es o c i a lc h a r i t yt od e v e l o ph e a l t h y i nt h i sb a c k g r o u n d ，f r o mt h et h e o r yo fs o c i a lc o l l e c t i o n ，i nt h el e g a ln a t u r eo f s o c i a lc o l l e c t i o nb a s i s ? t oa n a l y z et h ep a r t i c u l a r i t yo ft h er e m a i n i n go fs o c i a lc o l l e c t i o n ， c o m b i n e dw i t ht h eb e n e f i c i a le x p e r i e n c eo ff o r e i g nr e l a t e dl e g a ls y s t e m t or e f l e c to n o u rs o c i a lc o l l e c t i o nl e g a ls y s t e m i n c l u d i n gl e g i s l a t i o n ，l e g a ls p e c i f i co p e r a t i o na n d l e g a lr e l i e ce t c a tl a s t 。i nm yd i s s e r t a t i o n1w i l lp u tf o r w a r dc o u n t e r m e a s u r e so no u r p e r f e c ts o c i a lc o l l e c t i o nl e g a ls y s t e m t h ef i r s tp a r t t h el e g a ln a t u r eo ft h es o c i a lc o l l e c t i o n b e g i nw i t ht h et h e o r e t i c a l b a s i so fs o c i a lc o l l e c t i o nt o b e g i n f i r s to fa l la n a l y z e st h es o c i a ln a t u r eo ft h e f u n d r a i s i n gs e v e r a lm a i nc o n t r o v e r s y , a n dt h e nr e a c h e st h ec o n c l u s i o nt h a ts o c i a l c o l l e c t i o ni sq u a l i t a t i v ef o ras p e c i a ld o n a t i v ec o n t r a c t t h ec o l l e c ta n dt h ed o n o ri sn o t f o rt h e i ro w nb e n e f i t b u tt om a k et h et h i r dp e r s o nw h oi nt r o u b l e se n j o yi n t e r e s t sf o r t h ec o n t r a c t s o c i a lc o l l e c t i o nw i l lb eu s e df o rs p e c i f i cp e r s o na n ds p e c i f i ca i dm a t t e r s 。 t h es o c i a lc o l l e c t i o ni sad o n a t i v ec o n t r a c tw i t hs p e c i f i cu s e s w h e nt h ep u r p o s eh a v e r e a c h e do rt h ep u r p o s ei su n a b l et or e a c h ，t h ec o n t r a c tw i l lb el i f t e d s ot h es o c i a l c o l l e c t i o ni saa l t r u i s md o n a t i v ec o n t r a c tw i t hr e m o v ec o n d i t i o n s r e m o v ec o n d i t i o n s a c h i e v e m e n t t h ei n v a l i d a t i o no f t h ec o n t r a c t b u te f f e c tr c t r o a c t b r c t h es e c o n dp a r t ，f r o mt h es t a t i ca n dd y n a m i ct oa n a l y t h el e g a lr e l a t i o n so fs o c i a l i 东大学硕十学位论文 c o l l e c t i o n t h el e g a lr e l a t i o n s h i pe l e m e n t si st h es u b j e c t ，t h ec o n t e n ta n dt h eo b j e c t a l lo fs o c i a lr e l a t i o n s h i pa r ec o n s t a n t l yd e v e l o p i n ga n dc h a n g i n g ，s o c i a lc o l l e c t i o n r e l a t i o n si sb e h a v e df o rv a r i o u ss o c i a lc o l l e c t i o no ft h el e g a lr e l a t i o n s h i p ，c h a n g e h a p p e n e d ，r e m o v e d ；h a p p e na g a i na n da g a i nm o d i f i c a t i o n ，t or e m o v e ，c o n s t a n t l y c y c l ed e v e l o p m e n t t h et h i r d p a r t ，p a r t i c u l a r i t yo ft h er e m a i n i n go fs o c i a l c o l l e c t i o n s o c i a l c o l l e c t i o np r o p e r t yi sm o r e i n d e p e n d e n t i t s e s s e n c ei st h ed o n o rt r a n s f e rt h e o w n e r s h i po fp r o p e r t yt ot h er a i s ea n dt h eb e n e f i c i a r y b u tt h er a i s ea n dt h eb e n e f i td o n o te n jo yt h ec o m p l e t eo w n e r s h i p l e a dt os o c i a lc o l l e c t i o nr e m a i n i n gp r o p e r t yo nt h e s o u r c eo ft h ep a r t i c u l a r i t yo c o l l e c t i o ni t e m sf r o mt h eb e g i n n i n ga n dt h ec o l l e c t i o n i t e m sd on o te x i s to rl o s s s o c i a lc o l l e c t i o np r o p e r t yi sd i f f e r e n tf r o mt h eg e n e r a l p r o p e r t y , t op r o t e c ts o c i a lc o l l e c t i o nt od e v e l o ph e a l t h y , m u s tp r o p e r l ys o l v et h e o w n e r s h i po ft h er e m a i n i n gp r o p e r t y t h ef o r t hp a r t ，p r i n c i p l ea b o u tt h eo w n e r s h i po ft h er e m a i n i n go fs o c i a l c o l l e c t i o n i nt h i sp a r t ，d r a wt h e i ri n s p i r a t i o nf o rc h i n a t h r o u g hb r i t i s hr e s u l t i n gt r u s t s y s t e mf o rr e f e r e n c ea n dt h ep u b l i ct r u s ts i m i l a rp r i n c i p l e st r u s t w h e nt h eb e n e f i c i a r y d e a t ho rs u c c e s s f u la i d ，d on o tn e e dt o p a ya n dt e r m i n a t e d s os o c i a l c o l l e c t i o n a p p e a r ss u r p l u sf u n d s ，b u tt h ed o n o rd on o ts p e c i f yh o wt ot r e a tt h er e s t w h e nt h e p u r p o s eo fc o l l e c t i o nc a n ta c h i e v e ，f i r s tt h ed o n o r sw h or e g i s t e rt od i s p o s a lo rd i r e c t l y r e t u r n e dr e m a i n i n gm o n e yt ot h ed o n o r s w h e nt h ed o n o ri sn o n r e g i s t e r e d ，t h e r ei s n op o s s i b i l i t yt o 。r e t u r nt h er e m a i n i n go n eb yo n e ，t h e nt h ec o l l e c ts h o u l dp u ta a n n o u n c e m e n tt os o c i a l ，p u tt h er e m a i n i n gt ot h ep u b l i cw e l f a r eb o d i e st om a n a g ei t ， u s e df o rs o c i a lc o l l e c t i o na n dt h es a m es p e c i f i ca i do rs i m i l a rm a t t e r so fp u b l i c w e l f a r e t h ef i f t hp a r t ，t h o u g h t so f p e r f e c t i n gc h i n e s es o c i a lc o l l e c t i o nl e g a ls y s t e m t o r e f l e c to u rs o c i a lc o l l e c t i o nl e g a ls y s t e mf r o mt h ep r o b l e m se x i s t i n gi no u rc u r r e n t s o c i a l c o l l e c t i o na c t i v i t ya n dp u b l i cw e l f a r el a ws y s t e m a t l a s t ，p u tf o r w a r dt h e c o r r e s p o n d i n gc o u n t e r m e a s u r e so np e r f e c t i n go u rc o u n t r y ss o c i a l c o l l e c t i o nl a w s y s t e m ：c l e a ro ft h er a i s e q u a l i f i c a t i o n s e s t a b l i s ht h ef u n d r a i s i n gr e g i s t r a t i o ns y s t e m ? c l e a rt h ew a yt os o l v et h eo 帅e r s h i po fc o l l e c t i o n r e m a i n i n g s t r e n g t h e nt h e 4 山东大学硕j 二学位论文 s u p e r v i s i o no ft h es o c i a lc o l l e c t i o n ，e n s u r et h ef u n di su s e df a i r l ya n dt r a n s p a r e n t l y , e s t a b l i s ht h ef u n d r a i s i n gr e s p o n s i b i l i t y s y s t e m ，e s t a b l i s has o c i a lc o l l e c t i o n t a x i n c e n t i v em e c h a n i s m ，d e v e l o pc h a r i t yv i g o r o u s l y ，p e r f e c ts o c i a ls e c u r i t ys y s t e m k e y w o r d s ：s o c i a lc o l l e c t i o n ：r e s u l t i n gt r u s t ；s i m i l a rp r i n c i p l e so f p u b l i ct r u s t ； t h eo w n e r s h i po ft h er e m a i n i n go fs o c i a lc o l l e c t i o n ；e f f e c tc h i n e s es o c i a lc o l l e c t i o n l e g a ls y s t e m l i i 东大学硕士学位论文 一、社会募捐性质的法律分析 人类社会与动物世界的根本区别之一就是人类的社会牛活中经常发生各种 各样的社会募捐活动。这些募捐为私益募捐抑或为公益募捐，丰要取决于募捐的 目的。以公益事业为目的者，其性质为公益募捐，如维修道路、桥梁而进行的募 集钱款，在这种募捐活动中，并没有具体确定的受益人。非以公益为目的，而是 以救助某个人和某个社会团体者，则为私益募捐，如为救助某个白血病患者而为 其募捐医疗费用，在这种募捐活动中，受益人是具体确定的。 论文中社会募捐的定义是狭义的，仅指私益募捐，按照目前理论界通说，社 会募捐定义是一定的单位、组织或一定数量的自然人自觉发起的，为实现救助特 定对象的目的，而以公开的形式向不特定社会公众募集捐资的行为。社会募捐的 法律关系涉及到发起人、受益人和捐赠入这三方法律丰体。其中，一定的单位、 组织或一定数量的自然人为发起人( 即募集人) ，被救助特定对象为受益人或受 捐助人，无偿捐资的人为捐赠人。 ( 一) 社会募捐法律性质争论的梳理 对社会募捐法律性质、当事人法律地位，理论界存在较大争议，大致有以 下几种观点： 1 、赠与合同关系说 依照合同法第一百八十五条之规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给 予受赠人，受赠人表示接受的合同。这是我国法律规定的广义的赠与合同，理论 界辛要存在一下三种观点： 第一，目的赠与说。目的赠与足指为实现特别h 的，达到一定结果而为的赠 与。此学说认为，捐赠人与受益人之间的赠是捐赠人为实现特定f j 的，达到特定 结果l 酊为的赠与，与普通赠与不同。社会募捐中的捐赠人是将捐赠财产给予募集 人，通过募集人问接转赠给受益人，并不是直接将财产捐到受益人下中。在此种 情况f ，募集人有义务将捐! l ! 曾人捐赠的贝4 产给予受赠人，或者用于捐赠的h 的。 i i l 6 瓤州j 瑞、t 轶：合h i j 、新沦分| l | 1 1 t q 政i 土大学版利，1 9 9 7 年，筇9 1 贝 l “东大学硕：l ：学位沦文 目的赠与说从性质上肯定了募捐行为是赠与合同的法律属性，也解释了社会 募捐的特定目的，但在解释当事人法律地位和法律关系上存在明显缺陷。 笔者认为，目的赠与说中虽存在三方主体，但未准确梳理出捐赠人、募集人、 受益人三方的法律地位和法律关系，“由募集人间接转赠给受益人”，那么募集人 的法律地位如何定位，是将捐款给予募集人，由受赠人募集人用于特定目的 或给予特定人，还是给予受益人，由受赠人受益人用于特定目的，究竟募集 人是受赠人还是赠与人，还是存在两个赠与合同关系。 第二，附条件赠与说。附条件赠与合同是指赠与人和受赠人在合同中约定以 将来某个不确定的事实的实现与否作为控制赠与合同效力的条件的赠与合同，该 学说认为社会募捐是附解除条件的赠与合同【2 】，捐赠人就自己的财产无偿赠与 给受赠人附加了解除条件，即捐赠目的成就或募捐事由不存在时，合同失效，无 须捐赠人的撤销。例如，为救助某一白血病人而发起的社捐赠人会募捐，以该患 者痊愈或死l 为解除条件，条件成就合司解除。 该学说认为，募集人发起的募捐公告应该视为一个要约，而捐赠人将钱物给 予募集人的行为可以视为一个承诺，这个承诺j 卜是基_ 二捐! j ! 曾人对募集人的人身依 赖父系作i 的，一：者之间建立的是委托合同关系。作为捐赠人的委托人，募集人 与受益人之间产牛的足赠与合同关系。捐赠人委托募集人作为其代理人对受益人 进行捐赠，而捐赠人与受益人之i 、h j 并没有发牛直接的9 1 曾与关系。 此学说不合理之处有二：其一，委托合同足由双方约定，由受托人处理委托 人事物的合同，是建立在委托人与受托人相瓦信赖的旗础上。f 是社会募捐是募 集人以自己的名义自觉发起的，自始至终并未与捐赠人达成委托代理关系，冈此 并不是捐赠人的代壬早人；其二，对于赠o j 合同所附的解除条件足否足募集人，1 j 受 益人之间意思表示致的产物，这一问题也彳i 叫确。笔者认为，社会募捐足募集 人自觉发起的，并二i 经受益人授意发起，凶此，该解除条件并r 怍足募集人与受益 人之 i j 合意的产物。 第三，附义务赠1 i 说。所粥附义务赠孑，足存赠与合| 叫中约定受赠人接受赠 与历必须履行定的义务的赠j 。一i 尉于附条件赠与，不决定合i 吲效力，只足负 仃一定义务。 ：1 卿源：天j + l 金蜉j ；j i i l f ) 、仆州世j 宋i 寸披i ：b i j f l - 会，2 0 0 7q - ：弛31 j ，彩6 6 i 口 i i 东大学硕 ：学位论文 该学说认为，社会募捐中，捐赠人为受益人进行捐赠，其所附义务就是捐款 用于特定救助事项。募集人在社会募捐发起阶段的地位可以认定为是受益人的代 理人，代理受益人发布捐赠的要约邀请，代理受益人作出同意捐赠的承诺，代理 受益人接受捐赠的财物等，同时捐赠人对募集人也具有人身信赖关系，信任其发 起目的是可靠的，意图是善意的，所以才愿意将财物交由其管理，1 3 因此，募集 人既是捐赠人的代理人，又是受益人的代理人。 笔者认为该学说存在漏洞：首先，此种观点认为募集人既是捐赠人的代理人 又是受益人的代理人，有双方代理之嫌疑；其次，社会募捐是募集人以自己的名 义自觉发起的，并未受哪一方授权代理，因此并不是任何一方的代理人，事实上， 募集人作为社会募捐合同中的当事人，虽然在募捐法律关系中是订立募捐合同的 主体，但他仪起一种中间桥接的作用，这种作用体现在自始至终的募捐活动过程 中，即连接社会捐赠人与特定受益人，这里的募集人作为募捐合同一方当事人与 一般赠与合同中的当事人的权利义务明显不同；再次，如果认为募捐是附义务的 赠与合同，那么，既然附有义务，则谁是相对应的权利人? 是赠与人( 捐赠人) 还是第三人? 很显然，无法回答这个问题。所以只能说附有指定用途，而不能说 附有义务。【4 j 2 、名义受赠说 在社会募捐这种特定的赠与合同中涉及到的丰体有三方赠与人、名义受 赠人和实际受赠人，涉及到的法律关系也对应地有三个，即赠与人与名义受赠人 之间的关系、名义受赠人与实际受赠人之间的关系和赠与人与实际受赠人之间的 关系。其中，赠与人和名义受赠人之间的关系是一种赠与合同的订立与履行关系， 是合同名义上的双方当事人；名义受赠人与实际受赠人之问是一种捐赠款物的代 收管理关系，不是名义受赠人接受赠与人赠与后，又将捐款转赠给实际受赠人的 赠与合同关系。名义受赠人作为受赠人的管理人，负责接受捐赠财物，并代实际 受赠人进行管理；赠与人和实际受赠人之f n 】的关系是实质意义上的赠与与接受赠 与的关系，赠与人本意足将财物捐赠给实际受赠人，使实际受赠人获得捐赠利益， 而i 实际受赠人接受的也是赠与人所捐赠的财物。i s l 3 i 朱海洋：礼会捐赠剩余的；j ：他计忻，载法学，2 0 0 3 年第3 期，笫1 2 89 1 4 1 p i 义虎：信托姒，：权利研究，i 一阳政i j ：大学m 版 i ，2 ( ) i ) 5 年，第2 0 6 贝 5 i 参吧刘人钎：赠与台i 叫你钙合l h j 仓f f i 台蚓，q l cj ：法制i 叶j 版礼，2 0 0 3f l i ，讹1 3 一1 4 贝 东大学硕：t = 学位论文 此种学说认为，捐赠人与募集人享有合同权利，履行合同义务，为赠与合同 订约双方当事人，“按合同要求募集人应将捐赠人所捐款物转移给受益人( 即实 际受赠人) ，募集人只处于名义上当事人的地位，实际上不享有捐赠财产的 所有权。 【6 】实质意义上，是由受益人取得所捐款物的所有权。 笔者认为，若按该学说观点往下推论，受益人取得捐款的所有权，那么当出 现捐款剩余时，余额变为个人财产，当然由受益人或其继承人所有，这会直接导 致受益人或其继承人“一夜暴富”，这与社会价值取向和社会募捐的特定目的相 违背。另外，社会募捐是募集人“自觉”发起的，并未有受益人的委托代理，也 没有法律的授权，那么募集人是基于何种依据先成为名义受赠人，后成为实际受 赠人的财产代管人的，该学浼未能阐明这一问题。 3 、公益事业捐赠说 该学说认为，社会募捐就是由募集人提起偶议，社会公众自愿无偿的对救助 丰体进行捐赠，这种捐赠不是为了个人私益，是为了救助他人，因此具有公益属 性，所以应认定其属j 二公益事业捐赠。 根据公益寸f 、j p 捐赠法第十条，受赠人为公益刚体或公益单位，由其接受捐赠， 享有捐款所行权，与捐赠人有接法律关系，有义务按捐赠目的分配箭理捐款。 而受捐赠人为受益人，从公益训体或公益单位于中获得捐款，仪享受捐赠利益， 与捐款人无直接法律火系。 公益事h k 捐赠与社会募捐存在较大区别，丰要体现在：第一，公益事、i k 捐赠 中虽也涉及三方法律丰体，分别为捐赠人、受赠人和受益人，不包括发起人，且 公益事、j k 捐赠法中明确规定只能向公益性礼会团体、公益性非盈利的事业单 位和特定h 寸期或者特定情况一卜- 的县级以上人民政府及部门进行捐赠。而社会募捐 中的i 方法律：t 体分别为捐赠人、募集人和受益人， 募集人 体多样，可以是 仟何具有权利能力和行为能力的自然人、单化或组织( 如被牧助人所在单位或相 关社会l 划体) ，一般f i 具仃公益性，募集人也，矧| i 受赠人：第二，受益人足否特 定不同。公益粤f 业捐赠足为了发展公益事业，例如扶助残疾人、资助希魁一l ：程等， 针刈的受益人足f i 特定的。社会募捐是针刈特定救助人，为j ，帮助喜解决特殊闲 难进行扪赠的，敞受z 蠢人足特定的；第二兰，盯j 赠足f j jl i j - 人身槭陀。公益事业捐 。i ；令f 之| i j ： i 公红 f j - j - 搦扳j ：钡叭fj 权川题探忻，拔- i - 外i j 、j “2 0 0 6 年旅21 j j 铘2 1 20 1 9 山东大学硕士学位论文 赠并非是针对特定被救助人的特定事项而为的，从最初捐赠的发牛到最终捐赠财 产的使用都不专门针对特定人，因此不具有人身属性。而社会募捐是捐赠人对捐 赠财产最终受益人直接为的捐赠行为，是针对特定受益人的特定事项而为的，一 般是出于对特定受益人的困境表示同情给以帮助，具有很强的人身属性。 基于以上不同点，笔者认为社会募捐不能适用公益事业捐赠法调整。 4 、信托关系说 信托关系说论中，“社会募捐是捐赠人基于对募集人的信任，将捐款交给募 集人，由募集人按照捐赠人的意思表示，以自己的名义，为被救助人的利益或特 定救助事项，进行管理或处分的行为。”【7 】社会募捐的发起人并不是受赠人，而 是推定的信托受托人，被救助- 丰体才是受赠人。因为社会募捐是为了特定救助对 象而发起，因此构成私益信托，而不构成公益信托，因公益信托以受益人不特定 为必要条件。i s 】 社会募捐与我国现行信托法有诸多不同之处，换言之，社会募捐与信托 作为两种不同的制度有很大的区别，丰要表现在：首先，二者成立依据不同。信 托是委托人基于对受托人的信任而设立的，双方存在信托委托关系。“社会募捐 则是捐赠人为救助特定的人或事而为的赠与，不存