（民商法学专业论文）论瑕疵出资股东权利的有限性.pdf

摘 要 摘要 在整个公司法法律体系中，公司资本制度具有不容置疑的核心地位。它不仅是整个公 司法律体系的基石，而且贯穿其中，发挥着重要的作用。公司法在经过三次修正后， 日趋完善，它对法定资本制度进行了突破，允许股东在缴纳首次出资额后，分期缴纳出资。 这一制度是一一把双刃剑：一方面提高了人众的投资积极性，繁荣了市场经济，促进了整个 社会经济更加稳健发展；另一方面，此举在客观上确实加大了瑕疵出资的风险，为瑕疵出 资提供了一个缺口。实际中，有关瑕疵出资引发的纠纷大量存在，这不仅侵害了公司、足 额出资股东和债权人的利益，而且对社会主义市场经济秩序的维护和诚信体系的发展产生 了负面的冲击。新出台的公司法解释三对瑕疵出资者做出了限制权利的规定，但是此 条文欠缺明确具体性。在此背景下，本文以瑕疵出资股东资格的认定为逻辑出发点，探析 出对于瑕疵出资者也应使其获得股东资格。据此，瑕疵出资股东的权利应当受到限制，并 对瑕疵出资股东权利运用类型分析的方法、个体分析方法，提出了限制瑕疵出资者权利的 标准以及相应的路径，进而提出了完善我国瑕疵出资股东权利限制的相关建议。 本文共分为四章，各章基本内容如下： 第一章对股东瑕疵出资进行了简要的说明，明确了股东瑕疵出资的类型，以便我们更 好的观察和分析瑕疵出资股东的根源问题，更好的解决有关权利限制的问题。 第二章分析了出资、股东资格的认定分别同股东资格的取得的关系，在此基础上结合 相关股东资格认定的原理、标准以及相关理论，认为，瑕疵出资并不必然的对股东资格产 生定性的影响。瑕疵出资者可以拥有股东资格。 第三章对瑕疵出资股东权利受限进行了深入的法律分析。分析了其受限的必然性。在 明晰了股东资格与股东权利关系的基础上，对股东权利进行了系统的论述。据此，瑕疵出 资股东权利行使受限也具有了正当性的本质。在必然性、正当性同时具备的条件下，对瑕 疵出资股东的权利怎样受到限制，运用不同的分析法，做出了具体的论述。 第四章，主要对瑕疵出资股东权利行使受到限制后的规制路径进行了论述。提出了完 善我国瑕疵出资股东股东权利限制的法律思考，对补足出资后恢复权利行使以及除名制度 进行了简略的分析。 关键词：瑕疵出资；股东权利；股东资格 a b s t r a c t a b s t r a c t i nt h ee n t i r ec o m p a n yl a w l e g a ls y s t e m ，c o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e mu n d o u b t e d l yh a st h ec o r e p o s i t i o n i ti sn o to n l yt h ef o u n d a t i o no ft h ec o m p a n yl a ws y s t e m ，a n dt h r o u g ht h e m ，p l a ya n i m p o r t a n tr o l e t h ec o m p a n yl a wa f t e rt h r e et i m e sf i x e dh a si n c r e a s i n g l yi m p r o v e d ，a n di t b r e a k t h r o u g ht h el e g a lc a p i t a ls y s t e m ，a l l o ws h a r e h o l d e r si nt h ep a ya f t e rf i r s tt i m e ，t h ep a y m e n t b yi n s t a l l m e n t sc a p i t a lc o n t r i b u t i o n t h i ss y s t e mi s ad o u b l e e d g e ds w o r d ：o nt h eo n eh a n di t r a i s e da l lt h ep e o p l e si n v e s t m e n te n t h u s i a s m ，m a d et h em a r k e te c o n o m y p r o s p e r i t y ，p r o m o t et h e w h o l es o c i e t ye c o n o m ym o r es t e a d yd e v e l o p m e n t ；o nt h eo t h e rh a n d ，i to b je c t i v e l yi n c r e a s e dt h e r i s ko fc a p i t a lc o n t r i b u t i o nd e f e c t s ，p r o v i d eag a pf o rf l a w sc a p i t a lc o n t r i b u t i o n i np r a c t i c e ，t h e r e a r eal a r g en u m b e rd i s p u t e se x i s t ，t h i si sn o to n l ym a k ei n r o a d so nt h eb e n e f i t so fc o m p a n y 、f u l l s p e c i f i e da m o u n ti n v e s t m e n ts h a r e h o l d e r sa n dc r e d i t o r s ，b u ta l s om a k ean e g a t i v ei m p a c to nt h e s o c i a l i s tm a r k e te c o n o m yo r d e rm a i n t e n a n c ea n dt h ed e v e l o p m e n to ft h es o c i a lc r e d i ts y s t e m t h e n e w l yp u b l i s h e d p r o v i s i o n so ft h es u p r e m ep e o p l e sc o u r to ns e v e r a li s s u e sc o n c e r n i n gt h e a p p l i c a t i o no ft h ec o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a ( i i i ) m a k et h e r o l et h a tt h e f l a w sc o n t r i b u t i v e p e r s o n h a v et or e s t r i c t e dt h e i r r i g h t s ，b u t t h i sc l a u s el a c k so fc l e a r c o n c r e t e n e s s u n d e rt h i sc i r c u m s t a n c e ，d e f e c t sc a p i t a lc o n t r i b u t i o nt h eq u a l i f i c a t i o nc o g n i z a n c eo f t h es h a r e h o l d e r si sc o n s i d e r e dt ob eal o g i cs t a r t i n g p o i n t ，a n a l y z et h a tt h ef l a w sc o n t r i b u t i v e p e r s o ns h o u l dh a v et h e i ro w ns h a r e h o l d e r sq u a l i f i c a t i o n a c c o r d i n gt ot h i s ，t h ef l a w sc o n t r i b u t i v e p e r s o n ss t o c k h o d e r sr i g h t ss h o u l db ec o n f i n e d ，a n du s et h ea n a l y s i sm e t h o d 、i n d i v i d u a la n a l y s i s m e t h o dt o a n a l y z et h i ss i t u a t i o n ，p r o p o s et h es t a n d a r d o ft h ef l a w sc o n t r i b u t i v e p e r s o n s s t o c k h o d e r sr i g h t sa n dc o r r e s p o n d i n gp a t h ，a n dt h e np u tf o r w a r dt h er e l a t e dt i po fp e r f e c t i o no f l i m i tt h er i g h t so ff l a w sc o n t r i b u t i v es h a r e h o l d e r s t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s ，e a c hc h a p t e r sb a s i cc o n t e n ta r ea sf o l l o w s t h ef i r s tc h a p t e ri sb r i e f l yd e f e c tt h es h a r e h o l d e r s d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，d e f i n i t et h e f o r mo ft h es h a r e h o l d e r s d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，m a k em o r ec o n v e n i e n c ef o ru st oo b s e r v e a n da n a l y z e st h er o o tc a u s eo ff l a w si n v e s t m e n ts h a r e h o l d e r s ，s o l v et h el i m i t a t i o no fr i g h t s b e t t e r l v a b s t r a c t t h es e c o n dc h a p t e ra n a l y z et h er e l a t i o n s h i po fi n v e s t m e n ta n dt h eq u a l i f i c a t i o nc o g n i z a n c e o ft h es h a r e h o l d e r sr e s p e c t i v e l yw i t hs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ，b a s e do nt h i s ，c o m b i n e dw i t ht h e p r i n c i p l e sa n ds t a n d a r d so fs h a r e h o l d e r sq u a l i f i e d ，a n dt h e n ，s o m er e l a t e dt h e o r y ，c o n s i d e r e dt h a t f l a w sc a p i t a lc o n t r i b u t i o nd o e sn o tn e c e s s a r i l yp r o d u c eq u a l i t a t i v e i m p a c t o ns h a r e h o l d e r s e q u a l i t y d e f e c t sc o n t r i b u t i v ep e r s o nc a no w n t h es t a t u s & t h es h a r e h o l d e r t h et h i r dc h a p t e rp r o c e e daf u r t h e ra n a l y s i so fl a w a n a l y z et h en e c e s s i t yo ft h el i m i t a t i o no f t h es h a r e h o l d e r s r i g h t s b a s e do nt h ep e r s p i c u i t yo ft h er e l a t i o n s h i pb e t w e e ns h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o na n dt h es t o c k h o l d e r sf i g h t ，d i s c u s s e dt h es h a r e h o l d e r s r i g h t ss y s t e m t h e r e u n d e r ， s h a r e h o l d e r s r i g h t s t oe x e r c i s el i m i t e dc a p i t a lf l a wa l s oh a st h en a t u r eo fl e g i t i m a c y o n c o n d i t i o nt h a tt h en e c e s s i t ya n dt h el e g i t i m a c yh a da tt h es a m et i m e ，h o wt or e f i n et h er i g h t so f f l a w si n v e s t m e n ts h a r e h o l d e r si sb a s e do ns o m ed i f f e r e n ta n a l y s i sm e t h o d s ，f i n a l l y ，m a k es o m e s p e c i f i cd i s c u s s e s t h ef o u r t hc h a p t e rm a i n l yd e s c r i b et h er e g u l a t i o n a p p r o a c ho fl i m i tt h er i g h t so ff l a w s i n v e s t m e n ts h a r e h o l d e r s s u g g e s ts o m el e g a lc o n s i d e r a t i o nt oc o n s u m m a t er e s t r i c t i o n so ff l a w s i n v e s t m e n ts h a r e h o l d e r sr i g h t si no u rc o u n t r y ，a n dm a k eaf e wb r i e fa n a l y s ist ot h ep h e n o m e n o n t h a tr e s t o r ee x e r c i s i n gt h er i g h t sa f t e rt h ei n v e s t o r sc o n t r i b u t et om a k e u pt h ei n s u f f i c i e n tp a r ta n d t h ee x p u ls i o no fs h a r e h o ld e r ss y s t e m k e yw o r d s ：d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ；s h a r e h o l d e r sr i g h t ；s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o 日u舌 i l - 一 刖茜 公司资本是公司存在的基础，同时也是公司进行正常运转的物质前提。此外，公司资 本还是对外承担债务的有力保障。股东的出资启动了公司资本的形成机制，这不仅成为公 司法人财产的基础，也为公司人格的完整性做出了保障。公司法就股东的义务做出了明确 规定，即股东应当及时足额地履行出资义务。然而在实践中股东瑕疵出资的情形就屡屡发 生，这损害了多方当事人的利益，其中包括其他股东的利益、公司整体的利益以及债权人 的利益。现行公司法为了资本的有效运行与利用，采取了分期缴纳制度，允许分期出 资。虽然这样为公司的有效设立带来了一定的方便，但在客观上增加了瑕疵出资的风险。 此外，公司法未在瑕疵出资股东的资格认定、权利行使问题上作出明确细致的规定。在实 践中，关于瑕疵出资股东资格认定及权利行使问题普遍存在，并且造成了严重的后果，这 不仅危害到了交易安全还影响了经济的稳健运行和社会稳定。理论界众口不一未成共识， 实践中解决起来更是困难重重，各地法院的相关判决也不尽相同。此时，明确瑕疵出资股 东的资格及行使权利的内容，对股东瑕疵出资行为进行合理的防范与规制，实现公司资本 规范运作，解决有限责任股东与债权人之间的利益失衡问题就提到日程上来，成为现实中 急需解决的问题。 第一章股东瑕疵出资概述 第一章股东瑕疵出资概述 现代汉语词典中“资本”一词被解释为( 1 ) 用来生产或经营以求牟利的生产资料 和货币；( 2 ) 比喻牟取利益的凭借：政治资本。在公司法视野中认识资本，我们认为公司 资本( 股本) ，是指由公司章程确定并载明的、全体股东的出资总额，既包括货币出资， 又包括非货币出资。 1 1 公司资本是由全体股东出资构成的公司财产，公司资本数额确定股 东对公司责任的最高限度，因此成为公司信用的重要组成部分，进而被法律确定为公司获 得独立人格的必备法律要件，也是股东享有有限责任的前提。1 2 我国实行的是严格的法定 资本制度，所谓法定资本制度是指强制性的规定了最低注册资本额，并且要求一次募足， 同时还规定了出资类型，以及股份对价充足性评估等诸多内容。在法定资本制度下，由于 对出资义务有着严格的要求，所以能最大限度的保证出资义务的履行。出资义务是指“股 东在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规 定向公司交付财产或履行其他给付义务”。【3 p 2 6 0 我国公司法第二十八条规定：“股东 应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货 币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其 财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当 向己按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 说明不能随意免除出资义务，因为其是法 定的义务。尽管我国现行公司法确定了分期缴付制度，对法定资本制有所突破。但是仍然 没有改变法定资本制度，对股东出资义务的管制并未放松。股东应当在公司章程规定的期 限内，履行出资义务，否则就会对公司违约。 可见，出资是股东最基本、最重要的义务。此种义务不仅仅是一种约定义务，还是一 种法定义务。股东一般是通过签署公司设立协议( 或发起人协议) 或认股书的形式约定其 各自的出资比例或金额，出资条款构成公司设立协议的主要内容之一，同时出资又是公司 法规定的股东必须承担的法定义务，作为公司成立的条件，公司设立必须制定章程，而出 资义务的分配则是公司章程的必备事项，不论股东之间作何种约定，都不能免除股东的出 资义务。 3 1 叫6 1 所谓瑕疵出资，主要是指有限责任的股东存在如下几种行为：违反出资义务、未按照 公司法和公司章程以及出资协议的规定缴纳出资、出资后抽逃的行为。 第一章股东瑕疵出资概述 从行为发生时间不同的角度进行划分，股东违反出资义务的行为可以分为公司成立前 不履行和公司成立后不履行。公司成立前不履行有可能导致公司不成立。公司不成立，股 东资格就无从谈起，而以股东资格为权力基础的股东权利就更不复存在。公司成立后不履 行，情况轻微者，有可能导致公司变更注册资本或者解散。如果程度严重的话，很可能直 接造成公司被撤销的后果。在这种情况下，如果股东不履行出资义务，导致出资不完整， 但是并未跌破公司法关于有限责任公司关于注册资本的最低限制，那么将致使公司减资、 变更注册资本。如果情况严重，股东不履行出资义务，根据公司法第一百九十九条的 规定，如果一个公司虚报注册资本且情节严重，那么其将承担的后果是被撤销登记或者被 吊销营业执照。至此，公司解散，公司的法人地位丧失，出资者就丧失了取得股东资格的 有效前提。 按照行为方式的表现形式不同，瑕疵出资的行为( 股东违反出资义务的行为) 划分为 完全不履行、未完全履行和不适当履行三种。 完全不履行，是指股东根本未出资。主要包括拒绝出资、不能出资、虚假出资和抽逃 出资。拒绝出资，是指股东在设立协议或者在认股协议成立且生效后，拒绝按照规定出资。 不能出资，是指基于客观条件的变化，导致股东不能履行出资义务。虚假出资，是指股东 宣称其已经进行了出资，但是在事实上并未出资。本质上这种虚假出资的行为是欺诈行为。 抽逃出资，是指在公司成立或者资本验资后，股东将已经缴纳的出资又抽回。这种行为本 质上也是欺诈行为。其中，抽逃行为又有多种形态，根据公司法解释三第十二条的规 定：“抽逃出资主要有以下行为：( 1 ) 将出资款项转入公司账户验资后又转出；( 2 ) 通 过虚构债权债务关系将其出资转出；( 3 ) 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； ( 4 ) 利用关联交易将出资转出；( 5 ) 其他未经法定程序将出资抽回的行为。” 未完全履行( 或称未足额履行) ，主要是指出资者对出资义务履行不适当。股东只履 行了部分出资义务，未按照规定的数额足额交付。包括货币出资的不足，进行出资的非货 币( 实物、知识产权等) 出资的价值显著低于章程所确定的价额等。 不适当履行，是指出资的时间、形式或者手续不符合规定。主要包括两种，迟延出资 和瑕疵给付。迟延出资，是指股东出现如下几种行为：具体包括，不按照规定的期限缴纳 出资或者办理实物等财产权的转移手续。瑕疵给付是指股东缴付的非货币出资的财产，存 在权利或者品质上的瑕疵，包括自然瑕疵和法律瑕疵。如所交付的标的物上存在着第三人 第一章股东瑕疵出资概述 的合法权利，影响公司对标的物的占有、使用以及处分，又或者是出资者所交付的标的物 不符合国家关于品质标准的规定或不符合章程的约定。 当然根据不同的划分依据，对于股东瑕疵出资而言其表现形态也会有多种多样，也会 划分出不同的类别来，其分类的意义也就不尽相同。如前述划分，主要依据的是实际出资 的不同。此种分类对限制瑕疵出资股东的权利有着重要的意义。 4 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 2 1 出资与股东资格的取得 要明确出资与取得股东资格之间的关系，我们可以先从域外的立法入手，在了解了域 外相关立法的基础上，再反观我国相关立法，可以客观的分析、总结出出资与取得股东资 格之间究竟是何关系。在这一哲学思维逻辑的指导下，纵观域外各国立法，我们发现，对 于出资与股东资格取得此二者之间，究竟是何关系，域外各国大多并未做明确规定。只是 对出资行为进行了一些描述。大陆法系国家的学者认为投资者认购股份的行为是股份申购 人( 股东的前身) 与公司( 设立中的公司机关) 所缔结的以加入公司为目的的社团法上的 入社契约行为。【4 】英美法系学者认为股份认购是一种表示愿意购买一个公司( 包括设立中 的公司) 当时尚未发行的特定数量的股份并支付价款的要约，与公司的配股行为( 承诺) 一起构成完整的契约关系。【5j 但是总体而言，采取授权资本制度的国家对此要求比较宽松， 而采取法定资本制度的国家要求较为严格。美国公司实行的授权资本制度，只要公司在成 立前发行和募集资本即可，出资人只需缴纳部分出资，出资后就可以取得股东资格，其并 不强调出资者需要全额缴纳出资。“旧示范公司法在1 9 6 9 年取消了其最低资本制定条 款，而总的趋势是最终取消所有这类要求。因此，今天在绝大多数州，你可以用一美分的 资金去组建一个公司( 示范公司法修正本也是这样) ，这在理论上是可以成立的。” 6 1 而较为严格的法定资本制度，做出了类似的规定，即法定资本制度的框架下，意欲取得 股东资格，认缴股份并缴纳出资是最主要的方式。例如日本有限公司法规定： “公司 的资本总额，不得少于3 0 0 万日元，在约定增资的情况下，给予特定入承担出资的权利。 增加资本时，出资人享有的股东的利益分配权，白出资缴纳或者实物给付之日起享有。” 法国民法典1 8 3 2 2 条规定了：“投资或者购买股份的一方享有股东资格，并且公司的 最低注册资本不得少于5 万法郎。”不难总结出，法定资本制度关注点投放在了资本总额 的确定和一次发行，而对于一次缴纳则强调不多。即使出资未达最低资本额，一般也是规 定股东负填补或赔偿责任，不是直接否定股东资格。 j 随着经济的发展，法定资本制度受 到了诸多学者的诟病。原来实行法定资本制度的国家，也随着对法定资本制度的质疑和检 讨，从而进行了修改或者做出了变通。因为法定资本制是一种高成本低效率的资本模式， 他在设立公司时具有高门槛且在运作空间上比较狭隘。例如先前实行法定资本制度的美国， 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 随后，实行了两项主要的改革，一次是1 9 6 7 年加利福利亚州公司法的改革，一次是1 9 8 7 年示范公司法修订本的改革。这两项改革都是抛弃了与法定资本相关的概念，例如设 定资本、票面价值等。由此可见，出资与股东资格的取得并没有必然的联系。二者在法律 上也并未存在因果关系，出资不是取得股东资格的必要条件。 反观我国法律相关规定，公司法对于出资与股东资格的取得，二者关系如何，并 未作出明确规定。我国公司法第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中 规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司 在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按 照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东 承担违约责任。”可见，我国公司法只是规定了股东不按规定缴纳出资的责任，但是 并未明确规定其股东资格的取得。此外，以历史的眼光审视公司法的变化，可以看出， 在制度设计上，一是，股东享有权利由原公司法“按投入公司的资本额”修改为现在 的“依法；”，这就意味着，出资人享有股东权利并不再一味强调其出资人的身份；二是， 公司资本的认缴制度取代了实缴制度。注册资本的一次发行、分期缴纳取代了原来的一次 发行、一次缴纳。但是，只要全体股东的首次出资额不低于注册资本的百分之二十，并且 不低于有关注册资本的最低限额，那么公司便可依法成立。可见，身负出资义务的股东， 并不一定是已经实际出资或者完全出资的人。在我国出资与股东资格取得的关系上也不是 一一对应的关系，不能武断的以瑕疵出资为由而否定股东的资格。 此外，出资只是出资者的单方法律行为。而对于取得股东资格需要公司对其法律身份 的确认，则是双方合意行为。如果欠缺公司的确认行为，出资人出资也只是一厢情愿，其 股东资格就无法取得。 综上，结合我国法律的相关规定，如果一个出资者在有效成立的有限责任公司中签署 了公司章程形成了投资的合意、被公司记载于公司名册、进行了工商登记在工商行政管理 登记部门被登记为股东，那么其无论是否进行了出资行为，与其成为该有限责任公司的股 东并无必然关联，其同样具有股东的资格，就能成为有限责任公司的股东。 2 2 股东资格的取得与股东资格的认定 2 2 1 股东资格的取得与认定差异分析 实践中，关于股东资格存在这样两种问题：股东资格的得失和股东资格认定。这两者 既相互关联又相互区别，有着不同的意义。 6 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 股东资格的得失，是指发生了具体的法律事实，当事人因此取得或者丧失股东资格。 所以，股东资格的得失实际上是一种事实行为，不以人的主观意志为转移。有限责任公司 的股东，是指在公司成立时向公司投入资金或者在公司存续期间依法继受取得股权，从而 对公司享有权利和承担义务的人。根据股东的定义，股东资格的取得，划分为原始取得和 继受取得两种。股东资格的原始取得，是指在公司成立时或公司成立后增资时，出资者因 其认购出资行为而成为股东的。股东资格的继受取得，是指因转让、继承、公司合并、赠 与等方式，取得公司出资或股份并成为股东的。 股东资格的认定，是指股东身份不明或者发生争议的情况时，利害关系人请求确认归 属、解决相关争议的行为。对于股东资格认定的救济，可以采取私力救济和公力救济。因 此，股东资格认定是一种法律行为且受到主观因素的制约。法律事实与客观事实，二者各 自拥有不同的范畴，司法裁判是以法律事实为依据的。股东资格的司法认定是一种以证明 股东资格得失的证据为中心的主观活动，并不是探求客观存在的事实真相。 此外，从哲学角度探求二者的关系。股东资格的得失总是处于不断的运动变化中，不 是静止不变的。所以，股东资格的认定是一个复杂的、动态的过程。一次股东资格认定的 完成仅仅暂时解决了股东资格的问题。但随着股东资格得失的变化，新的认定问题就会随 之出现，就需要进行新一次的认定。由此可见，股东资格得失与股东资格确认是在矛盾不 断滋生、又不断得到解决的动态过程中相伴而生的，股东资格得失是股东资格确认的基础， 股东资格确认是股东资格得失的保护方法。【8 出资并不是取得股东资格的唯一来源。股东 通过受让股权、继承股权、受赠股权等，也都可以取得股东资格。在随后所述的“安达公 司与巨鹰公司的案例 中，通过受让股权而取得股东资格的安达公司，尽管其前手并未履 行出资义务，出资有瑕疵，但是最终法院还是确认了其股东的身份。这个案例对瑕疵出资 者股东资格的认定，有着特别的现实意义。 2 2 2 有限责任公司股东资格认定的机理：原则、依据及效力 由于公司法规定的缺位，公司法理论界也未形成统一的定论。对于股东资格认定的问 题，在实践操作中比较困难。除此之外，还有股东在公司设立和转让出资时，进行的非规 范操作，也导致了这一难题的出现。在审判中关于股东资格认定标准问题，也出现多种质 疑。究竟是以真实意思作为认定标准，还是以实际履行股东义务为标准，亦或是以外观上 具有股东的名义作为认定标准? 从实际上来说，每种标准都有其合理性，但是让法院为难 的是，当诸多标准发生冲突时，如何进行抉择就成为一大难事。我们认为应当根据公司法 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 利益平衡理论，人民法院应当考虑个利害关系人之间的利益，对内外法律关系进行一一分 析，结合争议的法律关系的性质，选择合理的标准，做出正确的认定。具体而言，在确定 有限责任公司股东资格时，应遵循以下原则：【9 】 第一，参与活动各方主体的利益平衡原则。在对有限责任公司股东资格进行认定 时，股东、公司和债权人等多方主体的利益被牵扯其中。其中，在这三者的关系中，涉 及到两个范畴。交易范畴( 公司和债权人的关系) 以及公司制度范畴( 公司和股东关系) 。 因此，认定股东资格，既要充分维护交易制度，又要充分维护公司制度，从而使两种制 度的功能，在最大程度上得到充分的发挥。 第二，稳定公司社团法律关系原则。公司作为社团，参与主体的数量较多，那么 涉及到的利益主体也不容小觑。法律关系纷繁复杂，且易于变动，应当把公司内部各种 法律关系，维持在一个相对稳定的状态。认定股东资格，首当其冲的是确认该公司成立 有效，而不应当轻易否定公司已成立的行为。对于股东资格也不能轻易否决。 第三，善意第三人利益优先保护原则。保护善意第三入的利益，是维护市场交易 秩序和安全的客观要求。具体地说就是认定股东资格涉及第三人、公司以及股东之间的 利益冲突时，应当优先考虑善意第三人的利益。 1 0 1 第四，商法公示主义和外观主义原则。取得股东资格，在民事行为制度的范畴内， 应当遵守意思自治，当事人应当具有成为股东的真实意思表示，是一种民事法律行为。 但是相对人与公司进行交易，通常是以了解其外观特征来进行判断，根据商法公示主义 和外观主义，公司将其股东、资本等基本情况以法定的形式进行公示，以便交易相对人 事先了解获知其信息。基于公司外观特征不真实，产生的交易成本和风险，相对人不承 担。 第五，制裁法律规避的行为的原则。在实践中，会存在许多法律规避行为，这会 危及正常的市场交易秩序和市场交易安全。在进行股东资格认定时，应当对此一系列的 规避行为进行事前规范和事后制裁。 在法律条文层面上，对于股东资格的认定，我国公司法第二十五条、三十二条、 三十三条分别做出了具体的规定。第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明股东的 姓名或者名称”；第三十二条规定：“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书”； 第三十三条规定：“有限责任公司应当制备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者 名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。”我国公司登记管理条例第九条 8 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 规定：“公司的登记事项包括有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称， 以及认缴和实缴的出资额、出资时问、出资方式。”可以看出，以上所述的书面材料是法 定的认定股东资格的依据( 同时也是法定的证据) 。 从证据不同来源的角度进行剖析，即从股东资格的取得方式来进行分析，出资人通过 出资设立公司而取得股东资格的的是原始取得；通过股权买卖、赠与继承等方式取得公司 股东资格的是继受取得。从而可以将认定股东资格的原始证据分为实际出资证明和股权流 转证明两种。 根据有限责任公司股东取得的两种方式和相关的法律规定来看，认定股东资格的证据 形式主要有公司章程、工商注册登记、出资证明书、股东名册、实际出资情况证明、股东 转让、继承、赠与等股权流转协议。在司法裁判时，这些不同的证据形式提供了不同的证 明效力。 第一，公司章程。公司章程是确认股东资格的重要标准。它存在的意义在于，其不仅 是公司设立的必备条件，还是公司经营活动的基本准则，以及公司制定其他章程的重要依 据。股东姓名、名称是有限责任公司公司章程的绝对必要记载事项，所以说，公司章程在 认定股东资格的问题上发挥着重要的作用。一般而言，在公司章程中记载或者签署姓名的 人，便可获得股东资格。例如英国公司法规定：“同意公司章程的签署人在公司注册 后立即成为股东。”这也就意味着即使出资人末向公司投资，只要公司章程载明其为股东 的，也应当认定为股东。该股东有向公司缴付出资的义务，同时也承担向公司承担未履行 出资义务的相应责任。此外，对于债权人，公司不能履行其义务，债权人有权依法追究公 司出资不实的责任。股东不能以没有出资作为逃避股东应尽义务的借口，更不能因未出资 而否认其股东资格。可见，认定股东资格是一项至关重要的事实，它对债权人和股东均有 重要的辩证意义。认定股东资格对上述二者而言，应是互不偏颇的。此- - n 使股东不能因 未出资而不获股东资格为由，而轻易损害债权人的利益；此二则，在股东瑕疵履行的情况 下，确认其股东资格，对股东而言也具有积极的保护意义。在我国，公司法尚未明确规定 章程必须向社会公开，那么换言之，有限责任公司的公司章程对外不会产生权利推定力， 那么，第三人不能以相信公司记载为由而对抗公司。 第二，工商登记。在大陆法系国家，公司工商登记常被认为是出资人取得股东资格的 标志，公司法定登记事项之一就是有限责任公司股东的姓名或者名称。经过登记，出资者 转变为股东，身份进行了转变。韩国学者李哲松认为：“设立登记的基本效果是设立中公 q 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 司取得法人人格而成为公司股份认购人也因此而成为股东。”【1 1 】在我国，有的学者认 为股东资格与公司登记之间是一一对应的关系，还有的学者认为股东资格以公司登记文件 为标准进行判断。但是，如上观点有待商榷。我们应该先辨析清楚，股东资格登记的性质， 其是设权性登记还是证权性登记? 第一，工商登记使设立中的公司出资者获得了股东的身 份。但是该资格的本质来源于公司内部的承认，而并非是由工商登记本身赋予的。设立公 司过程中公司法人资格取得是必然的。第二，根据我国公司法第二十七条第三款的规定： “公司登记机关对符合本法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；对不符合本法规 定条件的，不予登记。”法律条文中的“条件”具体指公司法第十九条： “设立有限责任 公司，应当具备下列条件：( 一) 股东符合法定人数；( 二) 股东出资达到法定资本最低 限额；( 三) 股东共同制定公司章程。”综上法律条文规定，可见，工商登记的最终 结果就是登记机关作出核准登记或者不予登记的决定，而非对股东资格进行判定有无的问 题。所以，工商登记没有设权的功能，工商登记与股东资格并无一一对应的关系。工商登 记是股东资格认定中，对外证明力最强的文件，虽然它并无设权性的效果，但是在股东资 格认定的个案中仍然是对外证明效力最强的文件。主要原因是工商登记行为是国家机关所 为的认证行为，对外进行公示，具有公信力。第三人完全有理由根据工商登记的书面文件， 对公司股东是否具有股东资格，作出理智判断。此外，加强工商登记的证明效力对维护交 易安全，保护第三人利益，有着举足轻重的作用。 第三，出资证明书。出资证明书是公司向股东签发的一种书面证明文件。公司其他股 东或者以外的第三人对出资证明书的内容并不知晓，所以如果以出资证明书为依据而向公 司主张股东权利，不具有对抗公司以外的第三人和公司其他股东股东效力。因为其未进行 公示，不具有公信力。从另一角度出发，出资证明书只是出资人取得股权的财产权利证明， 出资者持有出资证明书只能表明其向公司出资这一事实，而不能证明出资者与公司之间存 有某种成员关系。出资证明书不是认定股东资格的证明文件。在我国司法实践中，也有相 应的案例印证了这一观点，如“吴蛟等1 0 原告诉永昌公司等确认股东资格案”【12 j 中，尽管 1 0 名原告已经获得永昌出租公司颁发的股东凭证，但是原告要求确认拥有永昌出租司股东 资格的诉请并未得到人民法院的支持。w 【案情】1 9 9 4 年1 2 月1 8 日，被告永昌公司、盛兴公司、电光源厂3 方签订了上海永昌出租汽车服务有限责任公司 章程，约定成立“上海永昌出租汽车服务有限责任公司”，并于同日召开了永昌出租车公司股东会议，选举原告吴蛟 为董事长( 后任命为总经理) 。1 0 名原告在章程中并未列为股东，也未在章程上签名盖章。1 9 9 5 年1 月3 日至同年5 月1 2 日，1 0 名原告为永昌出租车公司出资共计人民币7 9 0 0 0 元，永昌出租车公司为1 0 名原告颁发了股东凭证。1 9 9 5 1 0 第二章瑕疵出资对股东资格的影响 第四，股东名册。股东名册是公司的内部文件。它的功能一则是对股东资格的确认， - n 具有使公司股东之间彼此据此获得信息的功能。根据我国公司法第三十三条第二 款规定，股东名册在股东资格确认中不仅具有确定股东的效力，还具有推定的效力，即公 司仅以股东名册上现记载的股东推定为本公司的股东，给予股东待遇，若否认股东名册记 载的股东的权益者应当承担相应的举证责任。但是也应对股东名册的对外效力加以限制， 如“未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”。在实践中，对于人数较少、股东相对 稳定的有限责任公司而言，不重视股东名册甚至不制备股东名册是多数现象，在此情形下， 股东名册的记载多与公司章程、工商登记有出入，所以应重视公司的各类文件而并非一定 以股东名册作为认定股东资格的唯一凭证。 第五，股权流转证明。对于继受取得公司股权的股东，如果没有其他证据来佐证其股 东资格，那么股权流转证明便成为唯一一个能证明股东资格的凭证。但是需要注意的是， 还要考察该证据的内容和形式的合法性、客观性等问题。只有严格符合相关证据要件的条 件下，股权流转证明才具有认定继受股东资格的证据效力。 年1 月1 7 日，上海市工商行政管理局核准了永昌出租车公司开业，法定代表人为原告吴蛟，但股东登记为三被告。1 9 9 6 年1 月2 8 日，永昌出租车公司办理的1 9 9 5 年度公司年检报告书中仍确认三被告为其股东。1 9 9 6 年3 月2 6 日，三 被告召开永昌出租车公司股东会议，撤消了原告吴蛟的董事长和总经理职务。同年4 月4 日，三被告将永昌出租车公司 的全部股份转让给第三人杰成公司和中晨公司。上海市工商行政管理局核准了永昌出租车公司股东的变更。 1 9 9 6 年5 月7 日，原告吴蛟等1 0 人向上海市普陀区人民法院起诉称：永昌出租车公司系1 0 名原告和其他股东筹资 筹建的。但是在1 9 9 6 年3 月2 6 曰。被告永昌公司、盛兴公司同非股东的电光源厂召开非法股东会议，撤消了原告吴蛟 董事长和总经理职务。三被告后又背着原告与两个第三人达成转让永昌出租车公司全部股份的协议。现要求确认1 9 9 6 年3 月2 6 曰股东会决议无效，恢复原告吴蛟的董事长和总经理职务：确认三被告向两个第三人转让资产无效，恢复永昌 出租车公司股东大会，责令两个第三人交出管理权，赔偿原告经济损失人民币3 万元：确认1 0 名原告为永昌出租车公司 股东。 被告永昌公司、盛兴公司、电光源厂答辩称：1 0 名原告不是永昌出租车公司的股东，股东只有三被告。1 0 名原告确 实提供了资金，但三被告作为股东并未授权原告吴蛟集资。不慝意原告的诉讼请求。第三人杰成公司、中晨公司述称： 我们取得永昌出租车公司的股权，是经过三个股东的转让和登记机关批准的，是合法有效的。【审判】普陀区人民法院 经审理认为：有限责任公司的公司章程的约定和登记机关的核准，是确认有限责任公司股东身份的必要形式和必经程序。 在永昌出租车公司设立过程中，没有证据证明1 0 名原告履行了成为永昌出租车公司股东的法