（经济法学专业论文）cepa实施过程中的法律问题研究.pdf

哈尔滨1 ：科人学硕十学位论文 摘要 c e p a 是内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排的英文缩写。c e p a 于2 0 0 4 年1 月1 曰起开始正式实施。从其实施至今，为促进我国内地与香港 特别行政区的经济的发展起到了积极的推进作用。但是在其实施过程中我们 也发现了它有很多的法律问题有待解决。这就为我们的理论研究留下了思索 的空间。 本文以c e p a 的概念、签署背景和法律依据为基础，界定了c e p a 的法 律性质，即中华人民共和国内地关税区( 即中国内陆) 与中华人民共和国单 独关税区( 即香港特别行政区) 之间的区域经济一体化安排。 通过对c e p a 的实施情况给予了简要的介绍，得出在c e p a 的实施过程 中，还有许多细节问题需要补充。主要有c e p a 中“服务提供者”的界定标 准自身存在的问题和c e p a 的解释权归属和产生争议的解决方式不明确两个 问题。针对第一个问题，通过c e p a 与g a l - s 和国内法的相关规定的比较， 提出了当c e p a 中“服务提供者”适用时出现冲突时的解决建议。针对第二 个问题，首先确定了c e p a 实施过程中内地与香港特别行政区争端的性质和 原则，再介绍了对c e p a 影响并可借鉴的制度，最后提出了构建c e p a 的争 端解决规则的建议，即通过协商与仲裁两个方式相结合来解决c e p a 实施过 程中两地之间的争端。 关键词：c e p a ；法律问题；服务提供者；争端解决机制 哈尔滨i 剧人学硕十学位论文 a b s t r a c t c e p ai st h ee n g l i s ha b b r e v i a t i o no f “m a i n l a n da n dh o n gk o n gc l o s e re c o n o m i c p a r t n e r s h i pa r r a n g e m e n t ”f r o mi t s f i r s ti m p l e m e n t a t i o nu n t i ln o w ，i th a sm a d ep o s i t i v e a d v a n c e m e n tf u n c t i o nf o r p r o m o t i n g t h e m a i n l a n da n dt h e h o n g k o n gs p e c i a l a d m i n i s t r a t i v er e g i o ne c o n o m yd e v e l o p m e n t b u tw eh a v ea l s od i s c o v e r e dt h e r ea r es o m e l e g a lp r o b l e m sw h i c hh a v et ob es o l v e d t h i sh a sl e f tp o n d e r i n gs p a c ef o ro u rt h e o r ys t u d i e s a st h ec e p a sc o n c e p t ，b a c k g r o u n da n dl a wb a s i sa r et h eb a s i s ，t h i sa r t i c l e c o n c l u d et h ec h a r a c t e ro ft h ec e p a ，w h a ti sa na r r a n g e m e n to fa r e ae c o n o m y i n t e g r a t i o nb e t w e e nt h em a i n l a n da n dh o n gk o n g t h r o u g ht h ei n t r o d u c t i o no ft h ei m p l e m e n t a r yc o n d i t o no fc e p a ，c o n c l u e d t h a tt h e r ea r es t i l ls o m ed e t a i lp r o b l e mh a v et ob ec o m p l e m e n t e d t h ep r o b l e m s a r e ：w h a tt h eb o u n d a r yo f “s e r v i n gp r o v i d e r ”i nc e p a ，w h oh a st h er i g h tt o e x p l a i nt h ec e p aa n dh o wt os o l v et h ec o n t e n t i o n f o rt h ef i r s tp r o b l e m ，t h r o u g h t h ec o m p a r i s o no fr e g u l a t i o nb e t w e e ng a t s ，c e p aa n dd o m e s t i cl a w , s u g g e s t h o wt os o l v et h ec o n t e n t i o n f o rt h es e c o n dp r o b l e m ，f i r s t l ym a k es u r et h e c h a r a c t e ra n dp r i n c i p l eo ft h ec o n t e n t i o nb e t w e e nm a i n l a n da n dh o n gk o n g ， s e c o n d l yi n t r o d u c es o m ed i s p u t es e t t l e m e n tb o d y sw h i c hc a nb eu s e d f o ro u r r e f e r e n c e ，a tl a s t ，s u g g e s t t h a tw ec a ns o l v et h ec o n t e n t i o nb yc o m b i n i n g c o n s u l t i n ga n da r b i t r a t i n g k e yw o r d s ：c e p a ；l a wp r o b l e m ；s e r v ep r o v i d e r ；d i s p u t es e t t l e m e n tm e c h a n i s m 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：拉垄 日期：卿年；月7 日 哈尔滨r 稃大学硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 选题背景及意义 c e p a 是内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排( m a i n l a n da n d h o n gk o n gc l o s e re c o n o m i cp a r t n e r s h i pa r r a n g e m e n t ) 的英文缩写。它的 主要内容包括三个方面，即货物贸易、服务贸易自由化和贸易投资便利化。 c e p a 的目标是：通过减少或取消双方之间实质上所有货物贸易的关税和非关 税壁垒，通过逐步实现服务贸易自由化，减少或取消双方之间实质上所有的 歧视性措施，以及通过促进贸易投资便利化，加强内地与香港之间的贸易和 投资合作。 近年来，关于两岸四地经济一体化模式的性质、内容及其发展等问题， 学界见仁见智。m c e p a 及其附件自2 0 0 4 年1 月1 日起开始实施至今，已经有 不少内地、香港和外国的投资者积极研究如何善用c e p a 的种种商机。但是因 为c e p a 的内容大部分是原则性的规定，c e p a 本身还存在着很多的法律问题 有待解决。 由于香港特别行政区是自由港，c e p a 一系列的安排主要突出了对香港特 别行政区的巨大优惠，有人称这是送给香港特别行政区的“一份大礼”。“然 而在事实上，c e p a 实际上是为中国内陆全面入世打好基础，对香港特别行政 区和中国内陆来说是“双赢”的。但是，由于c e p a 是在w t o 的“一国四席” 的背景下签署的，其主体是一个主权国家和该主权国家的单独关税区，同时 也是w t o 体制下的两个独立成员，这是中国所特有的。于是，问题随之产生， 比如说，c e p a 的法律性质是什么? c e p a 协议中没有争端解决方面的规定，是 否要规定争端解决规则? 如何构建等? 还有c e p a 中的规定多为原则性的，如 何对在实篪中的某些方面作进一步明确和具体化的规定? 如何避免c e p a 给 予中国内地与香港特别行政区的优惠待遇被其他的国家和地区滥用? 哈尔滨t 程人学硕十学忙论文 本篇论文的写作目的就是要剖析c e p a 中存在的尚未解决的法律问题，并 提出自己的解决建议 1 2 国内外研究成果综述 c e p 从开始实施至今，时间并不长，只有短短2 年多的时间。不论是在 国内还是在国外，有关c e p a 的研究成果并不是很多。国内对其的研究主要集 中在珠江三角洲等离香港特别行政区较近的地区，主要有广东外经贸厅汇编 的政府部门答c e p a 实施1 0 0 闯( “中国广东落实c e p a 网上政策咨询会” 问答精选) 和( c e p a 与广东外经贸发展；还有黄永智主编的c e p a 粤港经 贸合作新机遇( 简析内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排) 和王 跃生，张德修和李树甘等主编的( c e p a 与新世纪的内地与香港经济关系 因为c e p a 适用的范围仅限于中国内地与香港特别行政区，并且c e p 适用的 时间只有短短两年，其他国家对c e p a 的研究至今为止几乎没有。同时，我们 也发现，在国内的研究成果也大都集中在经济方面，针对c e p a 中的法律问题 的研究仅仅体现在若干论文中。这就为我们对c e p a 法律问题的理论研究提供 了很大的思索的空间。 1 3 论文的写作思路和创新之处 本文的写作思想是首先从c e p a 的概念入手，了解c e p a 的定义、签署背 景和法律基础，进而通过对上述的了解来界定c e p 的法律性质；其次，介绍 c e p a 的基本内容，因为本文主要是研究c e p a 实施过程中的法律问题，对c e p a 的内容仅作简单的介绍；再次，详细介绍c e p a 在国内实施的情况；最后指出 c e p a 实施过程中面临的法律问题，并提出相应的解决建议。 本文的创新之处主要表现在两点：一是现今的法律界对c e p 的法律性 质的界定并没有达到一致，笔者在充分分析c e p a 的法律基础的基础之上，结 合中国的国情，总结出c e p a 特有的法律性质；二是针对现有的c e p 规定没 2 哈尔滨t 稃大学硕+ 学位论文 有制定争端解决机制，笔者充分借鉴w t o 、n a f t a 和国内原有的纠纷解决制度， 结合中国内地和香港特别行政区的现状，提出构建有中国特色的适用于c e p a 的争端解决机制的具体方法。 3 哈尔滨丁程大学硕十学位论文 第2 章c e p a 的概述 2 1c e p a 的概念 c e p a 是内地与香港关于建立更紧密经贸关系安排( m a i n l a n da n dh o n g k o n gc l o s e re c o n o m i cp a r t n e r s h i pa r r a n g e m e n t ) 的英文缩写。它是指在 中国一国之中，由一个主权国家( 即中国) 和一个单独关税区( 即香港特别 行政区) ，在同属于世界贸易组织( 即w t o ) 成员的前提下，按照“一国两 制”的原则和w t o 的规则，以通过减少或取消双方之间实质上所有货物贸易 的关税和非关税壁垒，通过逐步实现服务贸易自由化，减少或取消双方之间 实质上所有的歧视性措施，以及通过促进贸易投资便利化，加强内地与香港 之间的贸易和投资合作为目的，在中国内地与香港单独关税区之间实施的， 涵盖货物贸易、服务贸易、贸易投资自由化和贸易投资便利化等内容，具有 双边自由贸易协议性质的国内区际的法律安排。 2 2c e p a 的签署背景 2 0 0 1 年，在香港特别行政区商界、学者和专业人士的呼吁下，香港 特别行政区政府借鉴美国、加拿大和墨西哥建立自由贸易区，逐步形成了“类 自由贸易区”的构想，以便香港特别行政区能够充分利用中国“入世”后的 过渡期先行进入内地市场。唧香港特别行政区行政长官董建华在2 0 0 1 年1 1 月赴京述职时，正式向中央领导人提出两地建立“类自由贸易区”的构想， 得到了中央政府的高度重视与积极回应，并交由原外经贸部( 现改为商务部) 与香港特别行政区政府早日进行磋商。2 0 0 2 年1 月2 5 日时任香港特别行政 区政府财政司司长的梁锦松与中国商务部副部长安民在北京进行了第一次磋 商。鉴于自由贸易区多为国家与国家之问的互惠安排，而中国内地与香港特 别行政区之间的磋商是建立在。一国两制”下的，因而在这次磋商中就把“中 4 哈尔滨工程大学硕七学位论文 港自由贸易区”正式易名为“内地与香港更紧密经贸关系安排”，双方还确立 了磋商的五项原则。一是符合世界贸易组织规则和“一国两制”的基本原则， 该安排是国家主体与其单独关税区之问的经贸关系安排；二是要适应两地经 贸关系发展的趋势，考虑两地产业结构调整和提升的要求，当前与长远目标 相结合，达到互惠互利的效果；三是遵循先易后难，逐步推进的工作方式； 四是要广泛听取两地政界、工商界、学术界等领域的意见；五是要共同努力， 积极推进该项安排不断取得进展。此后，2 0 0 2 年3 月2 7 日和2 0 0 2 年6 月1 0 日，粱锦松与安民在北京先后举行第二次、第三次的磋商。2 0 0 2 年1 1 月2 8 日，时任香港特别行政区工商及科技局局长唐华年与中国商务部副部长安民 在香港特别行政区举行“内地与港府商贸联系委员会”第四次会议，商讨内 地与香港特别行政区经贸合作事宜。香港特别行政区行政长官董建华在2 0 0 2 年1 2 月1 1 日向国家主席江泽民述职后公布，内地与香港更紧密经贸关系安 排的具体事宜将会于2 0 0 3 年6 月底得到具体落实。2 0 0 3 年6 月2 9 日，在中 国国务院总理温家宝出席香港回归祖国六周年系列庆典活动中，内地与香港 关于建立更紧密经贸关系安摔主协定在香港特别行政区签署。2 0 0 3 年9 月 2 9 且，c e p a 的六个附件由国务院商务部副部长安民与香港特别行政区政府 财政司司长唐华年在香港正式签署，并于2 0 0 4 年1 月1 日起开始实施协定中 有关货物贸易和服务贸易自由化的具体承诺。这标志着中国内地与香港特别 行政区开始正式建立新型的、更紧密的经济与贸易关系。 2 3c e p a 成立的法律基础 2 3 1 关于香港特区高度自治权的法律规定 现今不论是我国政府还是香港特别行政区官员在谈及c e p a 时都不约而 同地强调“一国两制”的重要作用 中华人民共和国宪法第3 1 条规定：“国家在必要时得设立特别行政 区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规 5 哈尔滨t 释大学硕十学位论文 定。”中华人民共和国宪法作为国家的根本大法，是中国国际条约实践和 国内立法的基础和根据。1 4 1 而宪法第3 1 条，也被邓小平誉为是。一部具有历 史意义和国际意义的法律”、“一个具有创造性的杰作”。1 5 1 1 9 8 4 年1 2 月1 9 日，中华人民共和国与英国谈判和签署了中英关于香 港问题的联合声明，其中第三条规定：“为了维护国家的统一和领土完整， 并考虑到香港的历史和现实情况，中华人民共和国决定在对香港恢复行使主 权时，根据中华人民共和国宪法第三十一条的规定，设立香港特别行政区。” 同时，为了明确中央政府与香港特别行政区之间的关系，中英关于香港问题 的联合声明中规定“香港特别行政区直辖于中华人民共和国中央人民政府。 除外交和国防事务属中央人民政府管理外，香港特别行政区享有高度的自治 权。”嗍从规定中可以看出，中央人民政府依然保留了处理国防与外交事务等 涉及国家主权的政治事务的权力，但同时也授予了香港特别行政区处理经济 和文化等领域的事务的权力。n 1 9 9 0 年4 月4 日，第七届全国人民代表大会第三次会议通过了中华人 民共和国香港特别行政区基本法及其相关附件。在中华人民共和国香港 特别行政区基本法的序言中，再一次表明了设立香港特别行政区的宪法依 据，并且根据“一国两制、高度自治”的原则，基本法第2 条规定：全国人 民代表大会授权香港特别行政区依照本法的规定实行高度自治，享有行政管 理权。香港特别行政区行政管理制度与内地其他省、自治区、直辖市地方行 政管理制度根本不同之处在于：香港特别行政区机构是由香港本地有永久居 留权的香港居民组成，全国其他地区的居民不能在香港特别行政区任职f 香 港特别行政区依照基本法的有关规定自行处理香港特别行政区的行政事务； 香港特别行政区直辖于中央人民政府，中央各部门、各省、自治区、直辖市 不得干预特别行政区根据基本法自行管理的事务。m 根据基本法的规定，香港 特别行政区对以下的行政事务行使管理权：土地和自然资源的开发管理权、 6 哈尔滨下稃大学硕十掌何论文 维护社会治安权、制定政策权、独立的财政权，独立的税收权、金融管理权、 货币发行权、独立的关税权、贸易管理权、航运管理权、民用航空管理权、 教育管理权、医疗卫生管理权、科技文化体育管理权、专业资格评审权，社 会福利政策制定权、劳工管理权、经中央人民政府授权的特区政府可自行处 理有关的对外事务权和出入境管制权。 从上，我们可以看到，中英关于香港问题的联合声明和中华人民共 和国香港特别行政区基本法分别从国际法和国内法两个层面赋予了香港特 别行政区高度的自治权。但是，从根本上看，无论香港特别行政区的高度自 治权范围如何广泛，均来自中央人们政府的授权，真正的主权和最终权力仍 保留在中央人民政府。1 9 1 2 3 2w t o 区域经济一体化例外规则 2 3 2 j 区域经济一体化的概念 区域经济一体化是指某一地理区域或区域之间，某些国家和政治实体为 实现彼此之间在货物、服务等要素的自由流动，实现经济发展中各种要素的 合理配置，促进相互之间的经济发展，而达成的取消有关关税和非关税壁垒， 进而协调产业、财政和货币政策，并相应建立起超越国家的组织机构的过程。 它常常表现为各种形式的经济贸易集团的建立。 按照从低级到高级的顺序，区域经济一体化的组织形式一般分为以下几 种：优惠的贸易安捧、自由贸易区、关税同盟、共同市场、经济联盟和完全 的经济一体化。其中自由贸易区和关税同盟是现今区域性经济合作的主要方 式。 自由贸易区是指，两个或两个以上的国家或行政上独立的经济体之间通 过达成协议，相互取消进口关税和与关税具有同等效力的其他措施而形成的 区域经济一体化形势。其特点是，成员之间取消了商品贸易的障碍，商品可 以在成员国之问自由输出输入；但是，成员之间没有共同的对外关税。如1 9 6 0 年成立的欧洲自由贸易同盟和1 9 9 4 年建立的北美自由贸易区1 l l l 7 哈尔滨下稃人学硕十学位论文 关税同盟是指，两个或两个以上的国家或行政上独立的经济体之问通过 达成协议，成员国除相互同意消除彼此之间的贸易障碍之外，还采取共同的 对外关税及贸易政策。其特点是，成员国在相互取消进口关税的同时，建立 了共同对外关税，因此成员经济体之间的产品流动不再需要附加原产地原则。 如比利时、卢森堡和荷兰组成的关税同盟。旧 2 3 2 2i q f f o 对区域经济一体化的例外规定 区域经济一体化的存在，是以_ f r o 的允许为前提的，只是将其作为例外 来处理。但是，须指出的是，区域经济一体化必须在l i f o 体系的约束和管理 下运行。 w t o 对区域经济一体化主要是通过1 9 9 4 年关贸总协定第2 4 条、关 于解释1 9 9 4 年( 关贸总协定) 第2 4 条的谅解、服务贸易总协定第5 条 和1 9 7 9 年东京回合的“授权条款”对成立区域贸易组织加以规定和控制。 1 9 4 7 年g a t t 第2 4 条在法律上承认了区域经济一体化的存在，并将其纳 入了多边贸易体系。其作为g t t 非歧视原则的一项重大例外，目的是保证缔 结区域贸易协定的国家在相互之间形成真正的自由贸易，并对其他g a t t 成员 的贸易利益所造成的损害提供足够的补偿。但是由于历史条件和世界经济发 展等原因，1 9 4 7 年g a t t 第2 4 条存在很多缺陷和模糊不清之处，给随后的具 体实施带来了不便。于是，在乌拉圭回合谈判中进一步发展了g a t t 的区域经 济一体化规则，通过并达成了关于解释1 9 9 4 年( 关贸总协定) 第2 4 条的 谅解，在首先确认区域集团对成员间经贸发展和世界经贸发展有贡献的基础 上，提出了新的或扩大的关税同盟和自由贸易区的审议标准和程序。 但是，一方面区域经济一体化在多边贸易和多边贸易体制发展中起着促 进作用，同时，也不可避免地存在对多边贸易体制造成损害的威胁。于是， l i f o 体系对区域经济一体化进行了一定的约束和管理，主要有：对区域经济 一体化组织之外成员的保护、对区域经济一体化期限的规定、设立了成立区 域贸易组织的审查程序和设立专门的监督与评审机构。 s 哈尔滨丁稃大学硕十学位论文 ( 1 ) 区域经济一体化组织之外成员的保护 g a t t 第2 4 条第8 款规定，自由贸易区、关税同盟或其它区域安排，在 其内部必须取消它们之间实质上所有贸易的关税和其他限制商业管理措施， 以避免区域成员内个别的利益集团利用机会提出贸易保护的要求，以达到对 效率和竞争力低的进口竞争性行业实行保护。 同时根据g a t s 第5 条的规定，还要有关服务贸易自由化的协定需要“涵 盖众多服务部门”，并对上述服务部门“取消现有歧视性措施”和“禁止新的 或更多的歧视性措施”。g a t s 还规定，参加服务贸易协定必须以促进成员之 间的贸易为目的，而不是为了提高对外服务贸易的整体贸易障碍。参加服务 贸易协定的成员在加入协定后，需立即就其加入协定和关于协定整体扩大或 重大的修改等事项，通知服务贸易理事会，并由服务贸易理事会交由区域贸 易协定委员会进行审查，并提交报告送交服务贸易理事会进行确认。 g t t 第2 4 条第5 款c a ) ( b ) 规定，对于新组建的自由贸易区、关税同 盟或其他区域安排对外实施的关税和贸易限制，总体上不得高于或严于为建 立之前组成领土实施的关税和贸易限制，两个关税水平的对比应给予严格的 加权平均税率，而且计算依据为实际税率而不是名义税率。 ( 2 ) 区域经济一体化期限的规定 根据g a i t 第2 4 条第5 款的规定，为达到自由贸易区与关税同盟的过渡 性临时协议，其合理期限一般为十年，超过十年就要向货物贸易理事会作出 解释。 g a t t 第2 4 条第5 款的规定：由自由贸易区过渡到自由贸易区或由关税 同盟过渡到关税同盟的临时协定，应具有一个在合理期限内成立自由贸易区 和关税同盟的计划和进程表。同时根据关于解释1 9 9 4 年( 关贸总协定) 第2 4 条的谅解的规定，只有在某些例外情况下，上述所指的“合理期限” 才可以超过十年，而且，如果过渡性协议缔结国在耵o 成员认为是年并不足 9 哈尔滨下程大学硕十学竹论文 够时，需要向货物贸易理事会提出其需要较长时问的充分理由。 ( 3 ) 设立了成立区域贸易组织的审查程序 根据g a t t 第2 4 条第7 款的规定，任何缔约方决定加入自由贸易区或关 税同盟，或签订成立自由贸易区或关税同盟的临时协定，应当及时通知缔约 方全体，并应向其提供有关拟议的贸易区或同盟的资料，以便使缔约方全体 得以斟酌向缔约方提出报告和建议；世界贸易全体成员可对安排或临时协议 进行审议，并决定是否提出修改建议及是否批准实施安排。 。 ( 4 ) 设立专门的监督与评审机构 1 9 9 6 年2 月6 日世界贸易组织总理事会专门设置了区域贸易协定委员会 审议区域贸易集团的情况，并对其是否符合w t o 规则作出评估，以监督和评 估区域贸易组织对多边经济合作产生的影响以及区域贸易协定于多边贸易协 定的关系。 2 3 2 3c e p a 符合w t o 的例外规定 c e p a 的两个主体分别是中国内地和香港特别行政区。在w t o 的体制下， 中国内地与香港特别行政区分别以“中华人民共和国”和“中国香港”作为 成员的正式表示，所以c e p a 的主体双方实际上代表的也是w t o 体制下的两个 正式成员。 c e p 第1 条规定：“通过采取以下措施，加强内地与香港特别行政区( 以 下简称“香港”) 之间的贸易和投资合作，促进双方的共同发展：一、逐步减 少或取消双方之间实质上所有货物贸易的关税和非关税壁垒。二、逐步实现 服务贸易自由化，减少或取消双方之间实质上所有的歧视性措施。三、促进 贸易投资便利化。”c e p a 还通过其六个附件分别对双方的货物贸易与服务贸 易自由化做出具体的承诺。这六个附件包括：内地对原产香港的进口货物实 行零关税安排、适用于c e p a 的原产地规则、原产地证签发程序和合作监管机 制、内地与香港相互开放服务贸易领域的具体承诺、“服务提供者”定义及相 关规定和贸易投资便利化的措施。m l 步论是从c e p a 的签订背景，还是从c e p 哈尔滨i 稃大学硕十学竹论文 的主要内容来看，c e p a 基本符合1 9 9 4 年关贸总协定第2 4 条、关于解 释1 9 9 4 年( 关贸总协定) 第2 4 条的谅解、服务贸易总协定第5 条的规 定。也可以说，1 9 9 4 年关贸总协定第2 4 条、关于解释1 9 9 4 年( 关贸 总协定) 第2 4 条的谅解、服务贸易总协定第5 条的规定是c e p 得以产 生和发展的w t o 规则的基础。 2 4c e p a 法律性质的界定 通过上述对c e p a 成立的法律基础的论述，我们可以看到c e p a 的主体是 i f i o 体制下的两个正式成员，同时作为c e p a 的主体，中国内陆与香港特别行 政区又同属于一个主权国家。那么，c e p a 是属于国际条约还是国内法，现在 学术界的观点还不统一 首先，我们来分析c e p 是否属于国内法。我国国内法的制定过程由相关 的法律进行了严格的规定。简单的来说是由一个国家授权的立法机关；根据 宪法的规定制定国内法的过程。在“一国两制”原则的前提下，根据中华 人民共和国宪法和中华人民共和国香港特别行政区基本法的相关规定， 1 9 9 7 年香港回归以后依然保留着除处理国防与外交事务等涉及国家主权的 政治事务的权力外的外事权，在某些领域内依然保留着与其他国际法主体签 订条约的能力，并且，在f i o 的体制下，中国内地与香港特别行政区之间首 先是盯0 平等成员之间的关系，分别享有平等独立的代表权、平等独立的参 与权和决策权、独立的申诉权，分别实行独立的责任承担制度。在上述前提 下，c e p a 的签订过程不同于中国内陆国内法通过一个立法主体制定的过程， 中国内地与香港特别行政区是以平等的主体身份相互协商承诺权利和义务， 是双方意思表示一致的产物，所以，c e p a 并不属于国内法。 那么，c e p 是否属于国际经济条约呢? 所谓国际条约，就是国际法主体 依据国际法缔结的，体现缔约各国协调意志的，旨在确定、变更、终止国际 法主体在国际交往中权利和义务的，通常以书面形式表现的国际协议根 1 1 哈：滨t 释大学硕十学位论文 据条约的概念，我们可以归纳出条约有以下四个特征：第一，条约必须在国 际法主体问缔结。第二，条约必须以国际法为准。第三，条约的内容是规定 国际法主体在国际交往中某一方面的权利和义务。第四，条约通常以书面形 式缔结。m ，在条约的四个特征之中，缔约者的资格最为重要，即缔约者是否 为国际法的主体。国际法主体是指独立参加国际关系，并直接在国际法上享 受权利和承担义务，具有完全法律能力者。一些实例表明，国际条约的缔结 主体除主权国家外，还有国际组织、联邦制国家的成员、交战团体、享有自 治权的殖民地和区域性非主权实体。上述非主权实体的缔约权分别来源于国 际组织的基本文件、国家宪法，条约法和国际习惯法等。w 根据中华人民 共和国香港特别行政区基本法第1 2 条的规定；“香港特别行政区是中华人 民共和国的一个享有高度自治权的地方行政区域，直辖于中央人民政府。”第 1 5 1 条规定：“香港特别行政区可以在经济、贸易、金融、航运、通讯、旅游、 文化、体育等领域以中国香港的名义，单独地同世界各国、各地区以及 有关国际组织保持和发展关系，签订和履行有关协议。”那么，这里的“各地 区”是否包括中国内地呢? 我们要从两方面来分析。第一，香港特别行政区 属于中国的一部分，并不具有完全的主权，只有在有中华人民共和国宪法 和中华人民共和国香港特别行政区基本法授权的前提下才能向外缔结条 约。因此，香港特别行政区不能享有像国家一样完全的缔约能力，不是一个 主权实体，没有独立的国际人格，其与中国内陆签订的c e p a 不属于国际条约， 而应把香港特别行政区与中国内地签订的协议看为一个独立主权国家内的不 同法域之间签订的区际协议。第二，在通过授权的前提下，香港特别行政区 拥有了部分外事权，并且香港特别行政区作为单独关税区加入 f r o 之后，香 港特别行政区获得了单独缔结条约和与其它的w i o 成员方成立区域经济组织 的权利然而，从i r i 0 的规则来看，香港特别行政区和中国内陆完全可以以 单独关税区的身份加入或成立任何区域性经济联盟，并且，从一国两制赋予 哈尔滨i 。稃大学硕十学位论文 香港特别行政区的权利来看，也没有禁止香港特别行政区与内地就任何以上 所列举的领域签订任何协议。但是，由于香港特别行政区与中国内陆的特殊 关系，使中国内陆与香港特别行政区签订的任何协议都与以往的其他国际实 践不同。 所以，综上所述，c e p a 的法律性质具有双重性。作为同一个主权国家的 两个关税区和w t o 的两个正式成员，中国内陆与香港特别行政区签订的c e p a 即是符合g a t t 第2 4 条的w t o 成员之间的协定，实质上又不是国际条约，而 是部分内容受w t o 规则规范和调整的一国国内的特殊法律安捧，”唧中华人 民共和国内地关税区( 即中国内陆) 与中华人民共和国单独关税区( 即香港 特别行政区) 之间的区域经济一体化安排。 2 5 本章小结 本章是论文的基础部分，从c e p a 的概念和签署背景入手，指出c i i p a 的特殊性，即其签约主体是一个主权国家和该主权国家的单独关税区，同时 也是w t o 体制下的两个独立成员。因为其特殊性，必然导致其法律基础的 不同，从而借助对其法律基础的分析，得出c e p a 的特殊法律性质，即中华 人民共和国内地关税区( 即中国内陆) 与中华人民共和国单独关税区( 即香 港特别行政区) 之间的区域经济一体化安捧。为后续的理论研究奠定了基础。 哈尔滨f 拌人学硕十学位论文 第3 章c e p a 的基本内容 关于内地与香港关于建立更紧密经贸关系安排，即c e p a 的主要内容 包括三个方面，即货物贸易、服务贸易自由化和贸易投资便利化。 3 1c e p a 的目标和原则 c e p a 的目标是：通过逐步减少或取消双方之间实质上所有货物贸易的关 税壁垒，通过逐步实现服务贸易自由化，减少或取消双方之问实质上所有的 歧视性措施，以及通过促进贸易投资便利化，加强内地与香港之问的贸易和 投资合作，促进双方的共同发展。 c e p a 的达成，实施以及修正所遵照的原则是： ( 1 ) 遵循“一国两制”的方针。c e p a 的签署双方分别是中国中央人民政 府和香港特别行政区政府，反映了中国作为主权国家与香港作为单独关税区 之间建立更为紧密的经贸关系的要求，体现了“一国两制”下中央政府对香 港的关心和支持。 ( 2 ) 符合世界贸易组织的规则。中国内地和香港也别行政区都是世界贸 易组织的成员，因此c e p a 须遵守世界贸易组织的有关规则。 ( 3 ) 顺应双方产业结构调整和升级的需要，促进稳定和可持续发展。 ( 4 ) 实现互惠互利、优势互补、共同繁荣。 ( 5 ) 先易后难，逐步推进。c e p a 知识建立香港与内地更紧密经贸关系 的第一步。m 双方自2 0 0 4 年1 月1 日起开始实施c e p a 下货物贸易和服务贸易自由化 的具体承诺，双方还将通过不断扩大相互之间的开放，增加和充实c e p a 的内 容。 1 4 哈尔滨t 稃大学硕十学位论文 3 2 有关货物贸易的内容 c e p a 中关于货物贸易的主要内容包括：关税、关税配额和非关税措施、 反倾销措施、反补贴措施、保障措施、原产地规则等六个方面。 3 2 1 关税 取消关税是货物贸易自由化的首要措施，c e p a 将分步实现这一目标。一 方面，香港将来将保持自由港的一贯做法，继续对原产内地的所有进口货物 实行零关税；另一方面，内地将对原产于香港的进口货物分两批实行零关税。 根据两地货物贸易和海关监管的实施情况，自2 0 0 4 年1 月1 日以来，内 地现已对1 0 8 7 种港产进口货物实行零关税，几乎包括所有原产香港特别行政 区的货物。w 内地对所有港产品实行零关税，在一定程度上降低香港制造业 的成本，促进香港高增值制造业的发展，有利香港实现产业升级，对增加香 港就业也有现实意义。同时，还可以提高两地制造业相互配合的效率，加快 两地制造业的融合与协调发展。 3 2 2 关税配额和非关税措施 中国内陆与香港特别行政区在c e p a 中约定，一方将不对原产于另一方的 进口货物采取与世界贸易组织规则不符的非关税措施。内她将不对原产香港 的进口货物实行关税配额。 3 2 3 反倾销措施 中国内陆与香港特别行政区在c e p a 中承诺，一方将不对原产于另一方的 进口货物采取反倾销措旖。此外，双方同意中国加入世界贸易组织议定书 第1 5 条不再适用于内地与香港之间的贸易。 内地与其他_ r l o 成员之间的贸易则必须遵守w t o 反倾销协议和中国 入世的“非市场经济条款”。根据i ! r r o 反倾销协议，1 f r o 成员方在进口产品 倾销给其国内产业造成损害的情况下，采取征收反倾销税或价格承诺等反倾 销措施，保护国内产业不受损害。同时，根据中国加入世界贸易组织议定 哈尔滨t 稃人学硕十学位论文 书第1 5 条，即“非市场经济”条款，世界贸易组织成员在确定补贴和倾销 的可比性价格时，在中国加入世界贸易组织后1 5 年内，w t o 成员仍可以对中 国出口的产品使用替代国价格计算倾销幅度。如果中国能够证明其出口产品 是在市场经济条件下产生的，则w t o 成员应遵守w t o 反倾销协定采用中 国的国内生产成本计算倾销幅度。在c e p a 中，中国内陆与香港特别行政区双 方认识到，内地经过2 0 多年的改革开放，市场经济体制不断的完善，内地企 业的生产与经营活动已经符合市场经济的要求。因此，特殊的“非市场经济” 条款也就不再适用了。 3 2 4 补贴与反补贴措施 根据c e p a ，中国内陆与香港特别行政区同意遵守w t o 补贴与反补贴措 施协议及1 9 9 4 年g a t t 第1 6 条的规定，并承诺一方将不对原产于另一方的 进口贸易采取反补贴措施。中国加入世界贸易组织议定书第1 5 条关于世 界贸易组织成员在确定补贴可比性价格时的“非市场经济条款”也不再适用 于内地与香港之间的贸易。 中国内陆与其他l r t o 成员之问的贸易则必须遵守l r r o 补贴不反补贴措 施协议。 1 1 o 补贴不反补贴措施协议禁止任何成员实施或维持禁止性的 补贴( 即红灯补贴) ，不一律禁止使用可诉补贴( 即黄灯补贴) ，但不得对其 他成员的利益造成不利影响，但是允许使用不可诉补贴( 即绿灯补贴) 。如果 r l o 成员实施了禁止性补贴，或实施的可诉补贴对其他成员方利益造成了损 害或妨碍，其他成员方可以采取反补贴措施，或援引补贴的争端解决程序， 抵消进口产品所享受的补贴，恢复公平竞争，保护受到损害的国内产业。中 国加入世界贸易组织时承诺遵守1 盯o 补贴不反补贴措施协议，并已经逐步 取消与之不符的补贴措旖，如凭出d 实绩优先获得贷款和外汇等措施。此外， 我国加入世界贸易组织后1 5 年内，还受到确定补贴可比性价格时的“非市场 经济条款”的约束。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 3 2 5 保障措施 关于保障措旄，中国内陆与香港特别行政区约定，如因c e p a 的实施造成 一方对列入c e p a 附件1 中的原产于另一方的某项产品的进口激增，并对该方 产生同类或直接竞争产品的产业造成严重损害或严重损害威胁，该方可以以 书面形式通知对方后，临时性地中止该项产品的进口优惠，并应尽快应对方 要求开始磋商，达成协议。此外同意 中国加入世界贸易组织议定书第1 6 条和 中国加入世界贸易组织工作组报告书第2 4 2 段的内容不再适用于内 地与香港之间的贸易 中国内陆与其他i t l 0 成员之间的贸易则必须遵守i t l 0 保障措施协议 和中国加入世界贸易组织议定书第1 6 条和中国加入直接贸易组工作组 报告书第2 4 2 段的内容。 保障措施协议允许成员方在进口产品过激增长给其国内产业造成损 害的情况下，采取提高关税、数量限制和关税配额等形式，保护国内产业不 受损害。 中国加入世界贸易组织议定书第1 6 条和中国加入世界贸易组织工 作组报告书的2 4 2 段，也就是中国入世时，世界贸易组织成员对中国出口 产品设置的“特定产品过渡保障条款”和“纺织品和服装的特殊保障条款”。 根据中国加入世界贸易组织议定书第1 6 条，如果中国的出口产品激增， 对有关w t 0 成员的国内市场造成扰乱，那么双方应举行磋商加以解决。如果 通过磋商，双方一致认为中国的出口产品造成了此种情况，并有必要采取行 动，那么中国应自行采取补救措施；如果磋商未果，那么i 盯o 成员可以在补 救冲击所必需的范围内，对有关产品撤销减让或限制进口w t 0 成员承诺在 中国加入后1 2 年内完全取消我国出口产品实施的特定产品过渡性保障机制。 根据中国加入世界贸易组织工作组报告书的2 4 2 段，g r o 成员对原产于 中国的纺织品和服装可采取临时限制措施。在2 0 0 5 2 0 0 8 年，如果中国的某 类纺织品对t l o 成员市场造成“市场扰乱”，w t 0 成员可临时实行限制，但 l ， 哈尔滨下稃夫学硕十学俯论文 4 年内对一种产品只能用一次，一次只能持续一年，不能重复使用。在2 0 0 8 年1 2 月3 1 日前，w t o 成员不能对纺织品同时使用特别保障条款和纺织品保 障条款；在2 0 0 8 年之后，对纺织品只适用特别保障条款。 3 2 6 原产地规则 c e p a 附件2 关于货物贸易的原产地规则规定了判定香港原产货物的 标准，其采用的是各国和其他自由贸易协定中普遍使用的原产地判定的两大 标准：一种是“完全获得”标准，即完全使用本国原料、零部件生产制造的 产品，在c e p a 中是指完全在香港生产和再经过生产加工获得的产品。它主要 是动植物或渔产品，工业产品主要是回收性原材料；另一种是“实质性加工” 标准，用以判定“非完全获得”货物的原产地，即含有进口成分、部分使用 了进口的、包括来源不明的原材料或零部件制成的货物的原产地。在c e p 中，经“实质性加工”的产品是指含有非香港成分但在香港经过规定的实质 性加工工序后获得的产品。 同时，c e p a 对有关货物原产地规则的程序也进行了具体的规定，分别是 关于货物贸易零关税的实施程序和关于原产地证书的签发和核查程序。 总的来说，c e p 附件2 关于货物贸易的原产地规则的总的原则是， 能够享受零关税的港产品必须在香港经过实质性的加工工序，实现一定的增 值比例。两地货物贸易实行零关税是要对真正的香港产品给与优惠，这一措 施并不惠及其他国家和地区经过香港转口经过简单加工的商品。港产品申请 享受零关税待遇进入内地，需要提供产地来源证，两地海关根据产地来 源证对这些产品实行电脑联网核查监管。 3 3 有关服务贸易的内容 c e p a 规定，在约定的内容和时间内，一方对另一方的服务及服务提供者 逐渐减少或取消实行限制性措施。c e p 主要规定了内地对香港开放服务行业 市场的市场准入条件。另外，双方还将加强金融合作、旅游合作以及鼓励专 哈尔滨_ 稃大学硕十学位论文 业人员资格的相互承认。 3 3 117 个服务行业的市场准入条件 c e p a 的服务贸易自由化涵盖管理咨询、会议服务、广告、会计、法律、 医疗及牙医、物流、货运代理、仓储服务、分销( 批发零售) 服务、海陆运 输、旅游服务、建筑及房地产、视听服务、银行、保险、证券等1 7 个行业。 自2 0 0 4 年1 月1 日起，中国内陆就对香港特别行政区的服务及服务提供 者进一步开放了上述领域，具体的开放内容在c e p a 中一一列出。开放的主要 内容包括：自2 0 0 4 年1 月1 日起，对香港提前实施中国对世界贸易组织成员 的部分开放承诺；对香港公司放宽股权限制；降低注册资本、资质条件等要 求；放宽地域和经营范围的限制；对香港公司开放一些对其他w t o 成员没有 承诺的服务贸易领域等。 。 服务业是香港的经济的主体，服务行业产值占香港g d