（经济法学专业论文）一人公司的若干问题研究.pdf

口.口. 硕士学位论文 m a s t e r s i i i g s i s 五、我国一人公司的立法构想。通过对我国一人公司存在的必然性分析 和利弊分析，提出了我国一人公司的立法构想6 八 . 建 议 修 改 公 司 法 ， 明 确 一 人 公 司 的 法 律 地 位 ， 应 允 许 国 家 、 法 人 、 自 然人发起设立一人公司和变更设立一人公司。 2 .规定限制条款，防止一人股东滥用有限责任。 对一人公司主体和经营 范围进行必要的特定限制，防止一人股东滥用有限责任，为追逐利益而不顾 社会公众的生命安全和社会秩序的稳定。 3 .规定严格的出资制度和资本维持制度。规定最低资本额，强化一人公 司的资本维持、充实义务， 规定实物、产权、技术出资审查制等，保障债权 人的利益。 4 实行严格的验资制度。 股东缴纳出资应由法定的验资机构验资并出具 “ 一人公司验资证明书， ，建议考虑实行一人公司的 “ 定期验资制” ，以确保 一人公司履行资本充实、资本维持的义务。 5 .规定登记、公示和必要的书面记载制度。在 公司法中应明确一人 公司的公示、登记的要求和程序，便于社会监督。 6 .规定公司人格否认制度。 在特定情况下，为保护债权人利益，应 “ 揭 开公司的面纱” ， 使股东对债权人直接负责， 但同时， 对适用公司人格否认的 j清形、程序、条件等要有严格、明确的限定。 7 .建立直接追索制度。 如果债权人有充分的事实和理山证实一人股东欺 诈，可以直接对一人股东而不是公司提起诉讼，要求一人股东对债务承担清 偿责任。 8 .建立外部财务监督制度。 规定对一人公司的特殊的财务监督制度。可 以设专门的会计公司，对一人公司财务进行监督。 刃 硕士学位论文 ma s t e r s t i i c s i s 9 .建立基本储备金制度。授权银行对一人公司的营运进行监督， 从一定 程度上阻止一人股东滥用公司人格。 1 0 .规定相应的侵权责任制度，对违反法律规定，特别是规避法律的行 为给予严厉制裁 关键词 公 司 法 律 制 度 / 国有独资公司 一人公司， 两 大 法 夹 ab s t r a c t t h e c o m p a n y s y s t e m i s t h e c o m m o n p r o b l e m f o r s t u d y b o t h i n e c o n o m i c s a n d i n l a w . i n r e c e n t y e a r s i t h a s d r a w n m u c h a tt e n t io n r e s p e c t i v e l y i n t h e a b o v e t w o a c a d e m i c s p h e r e s . b u t t h e l a w p r o b l e m c o n c e rn i n g o n e 一m a n c o .l t d . i s s o m e w h a t o v e r l o o k e d i n t h e t h e o r e t i c a l s t u d y w h i l e i n p r a c t i c e w e h a v e t o f a c e a n d t a c k l e i t in e v i t a b l y . o w i n g t o i t s i m p o rt a n c e i n t h e o r y a n d p r a c t i c e , t h e w r i t e r h a s m a d e a p r o b e i n t o t h e p r o b l e m s a b o u t o n e 一m a n c o .l t d , b e g i n n i n g w i t h t h e a n a l y s i s o f t h e c a u s e f r o m w h i c h o n e 一 m a n c o .l t d . e m e r g e s . t h e e s s a y c o n s i s t s o f f i v e p a rt s . i ， i n t r o d u c t i o n : b y d i s c u s s i n g t h e d r i v i n g f o r c e o f t h e c o m p a n y s y s t e m t o t h e m a r k e t e c o n o m y a n d t h e l a w s g r e a t p o w e r f o r th e d e v e l o p m e n t o f t h e c o m p a n y l t d , t h e a rt i c l e h o l d s t h e b e l i e f t h a t o n e 一m a n c o .l t d i s a n e w f o r m e v o l v i n g f r o m t h e d e v e l o p o n e n t o f t h e c o .l t d . i t s e x i s t e n c e a n d d e v e l o p m e n t i s b o t h t h e r e s u l t o f t h e m a r k e t e c o n o m y a n d t h e e s s e n t i a l it y f o r t h e d e v e l o p m e n t o f e c o n o m y . t h u s w e c a n c o m e t o a c o n c l u s i o n t h a t d o i n g s o m e r e s e a r c h i n t o o n e - m a n c o .l t d i n l a w i s o f g r e a t s i g n i f i c a n c e i n v e r i f y i n g , i m p r o v i n g a n d p e r f e c t i n g t h e c o m p a n y l a w a n d o u r s o c i a l i s t m a r k e t e c o n o m y s y s t e m . i i . t h e m a i n c a u s e s o f o n e - m a n c o .l t d s b i rt h a n d d e v e l o p m e n t . i t d e a l s w i t h t h e g e n e r a l s i t u a t i o n s , t h e c a u s e s a n d i n e v i t a b i l i t y c o n c e rn i n g o n e - m a n c o . l t d s e x i s t e n c e a n d d e v e l o p m e n t in t h e e y e s o f e c o n o m i c s a n d l a w . 川.d e f i n i t i o n s . t h i s p a rt d i s c u s s e s o n e - m a n c o . l t d s b a s i c c o n c e p t , c h a r a t e r i s t i c s , n a t u r e , c l a s s i f i c a t i o n a n d b a s i c p r i n c ip l e s a n d g i v e s a c l e a r d e f i n i t i o n t o t h e o n e - m a n c o . l t d . w h i c h a l s o b r i n g s f o rt h s o m e n e w i d e a s t o e n r i c h t h e c o m p a n y l a w . t h e l a w s y s t e n s , w h i c h d i ff e r s o n e - m a n c o .l t d . f r o m t h e o t h e r c o . l t d . i s a l s o me n t i o n e d . n. l a w - m a k i n g a n d s o m e i n s p i r a t i o n s o f t h e t w o g e n e a l o g i e s o f l a w a b o u t o n e - ma n co . l t d . t h i s p a rt g i v e s a b r ie f i n t r o d u c t i o n a b o u t t h e l a w - m a k i n g a n d l e g i s l a t i v e p r a c t i c e i n t h e c o u n t r i e s o f t h e t w o g e n e a l o g i e s o f l a w i n t h e w o r l d a n d h i g h l y v a l u s e o n e - m an c o . l t d s e x i s t e n c e a n d i t s t r e n d o f d e v e l o p m e n t i s b r i l l i a n t l y e x p o u n d e d . t h e w e s t e r n a d v anc e d c o u n t r i e s h a v e g i v e n t h e g r e e n - l i g h t t o o n e - m a n c o .l t d b y l a w a n d t h u s o u r c o u n t ry s h o u l d f o l l o w t h e s u i t b o u t on e - ma n c o . l t d . v. t hel e g i s l at i v e c o n c e p t o f o urc o unt汀av. t h e l e g i s l a t i v e c o n c e p t o f o u r c o u n t ry t h e w r i t e r a n a l y z e s n e c e s s i t y o f o n e - m a nc o . l t d , i t s a d v a n t a g d i s a d v a n t a g e s a n d t h u s t h e l e g i s l a t i v e c o n c e p t s a b o u t o n e - m a n c o u n t ry a r e s u g g e s t e d . co . l t d 陇 e y wo r d s : c o m p a n y l a w s y s t e m s o le l y s t a t e - o w n e d c o on e - ma n c o . l t d t w o g e n e a l o g i e s o f l a w 一、 引言 公司制度是现代企业制度的典型形态。作为一种经济组织形式，它首先 是存在于历史上和现实社会中的一种经济现象，随着历史的发展和人类文明 的进步，逐渐由纯经济现象上升为经济学范畴，然后抽象为法律概念。公司 以其特有的适应市场经济的财产组织机制和企业经营机制，在近现代市场经 济发展过程中发挥了巨大的促进作用。公司，尤其是股份有限公司和有限责 任公司的兴起和发展，是人类历史上企业组织的一场伟大的革命。历史地考 察公司的发展史，我们可以发现，公司的发展与法律制度是密不可分的。公 司首先是作为一种经济现象存在的，但独立的经济现象并不对社会的发展产 生多大作用。正是由于法律科学的发展，法律范畴的进步，通过法律赋予了 公司可以普遍适用的规范形式，公司才能从经济现象跃升到企业组织形式的 层 次 ， 从 而 对社 会 经 济的 发 展 和 进 步 产 生巨 大的 推 动 作 用川 。 如 果说 市 场 经 济是公司产生和存在的基础，那么法律就是公司发展繁荣必不可少的条件。 公司法对公司发展和繁荣的影响和作用主要在于确定了公司一整套规范的运 行机制，如果没有法律的作用，公司运行机制的形成，乃至应有功能的释放， 都 是 不可 想象的 (2 随着社会经济的发展，法人制度也相应地有了新的发展，融进了新的内 容。一人有限责任公司 ( 以下简称一人公司)的出现和国外一人公司法律制 度的确立，对于公司法是一个重大的发展。一人公司摒弃了传统公司法对公 司必须是由二个以上股东组成的社团法人的形式要求，但仍具有公司法律制 度的其它基本特征，也同样是一种形式定型化、行为准则化、运行规范化的 企业组织。一人公司是有限责任公司在发展过程中出现的一种新的形式，它 的存在和发展是市场经济发展的结果，是社会经济组织在实践中探索而产生 的企业组织形式，它必将对社会经济的发展产生推动作用。与公司制度发展 同样的道理，没有法律的作用，一人公司规范的运行机制的确立和应有作用 的发挥，都是不可能的。在我国，一人公司在经济生活中的客观存在与理论 研究方面的薄弱以 及立法上的未予承认 ( 仅仅只认可了国有独资公司) 形成 空档， 这与我国“ 抓大放小” ， 发展地方经济的经济政策是不相适应的， 也不 利于公司法律制度的完善。因此，有必要从理论上对一人公司的法律问题进 行研究，为未来修改公司法，对一人公司作出较为科学的规定提供一些有益 的参考。 二、一人公司的由来和产生的主要原因 ( 一) 一人公司的由来 根据公司法的一般定义， 所谓公司是依照公司法成立，以营利为目的，由 股东投资而设立的企业法人。公司具有四个基本的要素即依法设立、以股东 投资行为为设立基础、以 营利为目的、独立的企业法人。我国 公司法第 2 0 条、第7 5 条明确规定了公司设立的法定股东人数， “ 有限责任公司由2 个 以上5 0 个以下股东共同出资设立” 、 “ 设立股份有限公司， 应当有5 个以上为 发起人” 。西方国家也有关于有限责任公司和股份有限公司股东人数的规定。 公司与公司法的理论和实践都把股东人数二人以上作为成立公司的必备条件 或基本特征。但是，市场经济发展的实践需要，推动着法律制度的不断发展 和逐步完善。 毫无疑问， 在当今世界， 股份有限公司和有限责任公司己 经成为公司的主 要组织形式和最核心、 最典型的代表，在促进经济繁荣、维护社会经济秩序 方面起了重大作用。但随着股份有限公司的发展达到相对的顶点，人们也逐 渐看到股份有限公司的许多不足之处，尤其是大量控股公司的产生，导致了 垄断和不正当竞争不断升级， 对资本主义经济的正常发展己 造成威胁。 因此， 西方国家普遍都制定了反垄断法，对股份有限公司的盲目发展进行必要的遏 制。另外，针对股份有限公司上市可能对股东和与之交往的第三人带来的不 利因素，西方国家法律一般都对公司上市的条件作了严格的限制，使股份有 限公司的成立和发展，并不完全依照当事人的主观愿望来决定。而有限责任 公司由于其具有的设立程序较简便，只需发起设立， 无需募集设立，设立时 3 无需发布公告，设立所需资本和人数相对较少，兼具资合和人合双重性质以 及组织管理机构比 较灵活等优点，在第二次世界大战后获得了较为稳步的发 展，不少国家有限责任公司的数量己大大超过股份有限公司。据资料统计， 法国有限责任公司的数量是股份有限公司的十三倍;在德国，二者数量比是 2 5 : 1 。 有限责任公司不仅仅只存在于中小企业领域， 随着法人持股和相互参 股的普遍化，也进入到大型企业领域， 在经济生活中发挥的作用日 益重要。 有限责任公司在发展过程中出现了一种新的形式， 即一人投资设立或当有 限责任公司、股份有限公司的股份全部转让为一个股东持有 ( 股东单一或投 资主体单一)时的公司。这种公司的产生和发展，与其说是法律对于经济发 展的认可，不如说是法律的产物。 1 8 9 7 年英国发生的“ 萨洛姆诉萨洛姆有限 责任公司案” ， 不仅说明了与以 复数股东为特征的传统公司针锋相对的一人公司事实上的存在，而且其最终 判决也标志了一人公司获得法律上的肯定。萨洛姆公司有七位股东，分别为 萨洛姆及妻子和五个儿子。公司董事由萨洛姆及其两个儿子担任，公司成立 后，萨落姆便将其制靴营业所作价 3 8 7 8 2英磅转移于该公司，公司付给萨洛 姆现金8 7 8 2 英磅， 另有 1 0 0 0 0 英磅为公司欠萨洛姆的债款，由公司发行给萨 洛姆 1 0 0 0 0 英磅有担保的公司债， 其余则作为萨洛姆认购公司的股份的价款。 公司实际上发行了2 0 0 0 7股，萨洛姆自己持有 2 0 0 0 1 股，另六股由其家属各 持一股以符合英国公司法必须七位发起人的规定。 公司成立一年后被迫解散， 经清算， 公司债务7 7 7 3 英磅， 超过了当时的公司资产， 这样， 若萨洛姆的1 0 0 0 0 英磅债权获得清偿，则其他没有担保的公司债权人就无法获得任何清偿。公 司清算人认为公司的事业实际上是萨洛姆本身的事业，公司组织不过是萨洛 姆预计事业不顺利，为逃避债务而设，因此请求萨洛姆本身清偿公司债务， 并否认萨洛姆对公司有担保债权的求偿。 但是英国上议院全体法官却一致认为，萨洛姆本人对于公司债务并不负 任何责任，并且其所持有的有担保的公司债权应优先于其他的无担保债权受 清偿。因为，虽然毫无疑问萨洛姆为享受有限责任的优惠而设立公司，公司 股东除萨洛姆外均名不符实，但是有限责任公司股东负有限责任，这是法律 赋予股东的合法权益，只要符合公司设立条件，则公司便与他的股东成为分 别独立的法律主体。该判例确立了这样一个原则:只要依照法律规定组织设 立公司，该公司便依法取得独立人格，即使公司的控股权操纵于一位股东手 中，其余股东对公司仅具有象征性意义，也不影响公司的独立地位。这是以 判例形式确认一人公司的典型案例，是为了达到开设有限责任公司须有七位 股东的法定数额，虚设六位股东，实质上由一人 ( 萨洛姆) 投资而成的一人 公 司 ， 。 股份转让也可以成就一人公司。历史上出现的公司一般来说都是由多数 成员共同出资组成的社团法人，公司股东的非单一性是其基本特征，这也是 世界多数国家立法对于公司股东人数的基本一致要求 ( 二人以上) 。 但随着公 司的自然发展，公司股东的构成也在不断地发生变化，各国公司法都允许股 东依法转让股份，这就为公司的全部股份集中于一人，从而产生单一股东的 一人公司提供了法律上的可能性。正是基于股份转让的合法性，因股份转让 而产生的一人公司逐渐得到西方国家的承认。可以这样讲，一人公司的产生 既是公司内部机制运行的结果，也是适应社会环境变化的需要。首先，一人 公司是公司内部股权结构变化的直接后果。就有限责任公司而言，股东的退 出或死亡以及股份的转让等必然蕴含着成员只有一人股东的可能性，至于股 份有限公司，由于股票的自由的转让，完全有可能在公司成立后全部股份转 让到一人股东手里，尤其是法人股东出现后，这种情形更有可能;其次，随 着个人资本力量的增强，一人公司成为个人经营者对追求有限责任利益的一 种企业形式。开始的时候，由于个人经营者的资本能力有限，为了 发展生产 经营，他们往往不得不采用联合的形式以募集资金。 但随着产业的发展，个 人资本力量的加强，在个人经营者追求有限责任利益的驱使下，个人企业公 司化就成为日 益普遍的现象;第三，法人独资公司的出现，也大大拓宽了一 人公司的活动空间。1 8 8 9 年美国新泽西州公司法规定，公司法人可以购买并 拥有其他公司的股份。当时正逢美国公司法律自由化时期，于是开始了 “ 股 份占有法人化”的进程，美国出现了设立持股公司的热潮，法人独资公司随 之诞生。 无论是通过一人投资方式设立还是通过股份转让方式设立，一人公司的 存在是客观的，那么，是否在法律上允许这种股东只有一人的公司 存续，或 者是否进而从根本上承认一人公司的法律地位，各国公司立法表现出不同的 态度。美国、德国、瑞典等国家承认一人公司而且允许设立一人公司，法、 意、荷、奥等多数国家承认通过股份转让而产生的一人公司，但不允许设立 一 人 公 司 ， 我国 台 湾 地区 的 公 司 法 不 承 认 一 人 公 司 a 7 。 我国 公 司 法 第 二 章第三节所规定的“ 国有独资公司” ，实际上即为一人公司， 虽然对公司主体 有所限制，但毕竟属于法律对一人公司这种公司形式的确认。由于股份转让 的合法性，同时我国 公司法没有规定当股东不足法定人数时便构成公司 终止的法定原因，因而，在我国改革开放的经济实践中，企业、事业单位法 人独资开设公司以及各种形式出现的自 然人独资开设公司而产生的形式上和 实质上的一人公司的情况就成为客观存在的了。 显而易见，完全禁绝一人公司的国家为数极少，而完全肯定或附条件承 认者位居多数。这种摆脱了传统概念束缚的立法抉择与其说是观念的更新， 不如说是既成的事实所驱。过去的立法者们为公司所设计的结构和机制，尤 其是体现投资者共同决定、互相制约的股东大会形式，在实际运行中，许多 情况下程度不同地流于形式。 股东很少的公司，股东作为董事直接进行的经 营管理使法定的股东会变得没有意义;而对股东人数成千上万的大公司，严 格意义上的股东大会的举行则近乎不可能，实际上不过是大股东操纵公司的 合法形式。实践中普遍存在的名义股东持股和代行股东权的情况则使规避股 东人数限制的行为易如反掌。此外，子公司的大量存在也使股东人数表现出 日愈缩减至一人的趋向。总之，成员多数性，这一社团组织固有的属性及其 作用， “ 已在公司的实际运行中， 衰减到立法机关可以考虑其取舍而无碍大局 的 程 度” 。 15 1 而 法 人 观 念 的 强 化， 又 使 立 法 更 注 重 于 法 人 实 体 本 身 的 独 立 存 在 和活力，而忽略其组成成员的状况。 ( 二)一人公司产生的经济和法律原因分析 首先从经济学的角度来分析: 1 . 一人公司具有投资少、 投资目 标明确、 设立程序简便、 产权关系明晰、 风险成本较小等优点，是中小公司的理想载体。 现代西方资本主义国家，在 第二次世界大战以 后，经济高度发达，资本高度垄断集中，这使得大的资本 家和大公司有能力不用合资方式而自己投资兴办一个或数个中小公司。 同时， 投资者通过开办一人公司，将其资产分成若干独立的财产，投资到能盈利的 各个行业中去。尤其是在现代从事工商业活动经济风险较大的情况下，通过 设立一人公司，参与盈利较佳的行业的竞争，既可因其投资小，成本低而降 低商业风险，又可增加其投资收益的保险系数16 1 7 2 .中小企业因其规模小、 投资少、 经营灵活，是任何社会经济条件下都 适宜生存和发展的企业形式，即使是在现代高度垄断的资本主义国家，中小 企业仍然大量存在。究其原因，从生产力发展的角度看，专业化和社会分工 是中小企业得以生存和发展的基础:从生产关系角度看，垄断和竞争的并存 是中小企业得以生存和发展的条件。 3 .进入现代，中小企业正在成为一种时尚的经营组织方式。 “ 现代社会 新的技术，社会的新态度和政府的新政策” 将使 “ 中央集权管理、标准化生 产、 普 遍 服 务” 的 垄断 企 业 只 有 解体 转 业 才 能 生 存7 1 。 它 们 必 须以 小 求 大 ， 始能在市场上保全其大，所以，他们把铁板一块的大公司化整为零，变成自 成体系的利润中心。正基于此，美国著名的未来学家阿 托夫勒就曾建议 贝尔系统 ( 美国电话电报公司) 缩小规模，只提供其他公司在同等的成本、 质量和社会关系水平上无法提供的产品和服务。企业的巨大化会使周围的环 境改变自己，结果就无法适应环境。 从法律的角度考察， 一人公司的产生和发展也不可避免: 1 .由于股份是可以转让的，而且，股份转让一般不受限制，因而股份有 限公司的股份集中到一人手中是完全可能的。与股份有限公司相比，有限责 任公司的股份集中于一个股东手中的可能性更大，有限责任公司变更转换为 一人公司的可能性也更大，更具有现实性和可操作性。现实社会中有相当数 量的一人公司即是由有限责任公司转换而来。 2 .公司设立时，由一人掌握绝大多数股份， 其余数个股东仅仅只是为满 足法律上关于股东人数的要求，而持有极少数股份，这也是法律不禁止的。 这种情况，一般称之为 “ 实质上的一人公司”川 。 3 .利用代理人设立一人公司。与 “ 实质上的一人公司”设立时的情况一 样，公司设立时由一名股东和其委托的若干代理人，一起申报设立。但他们 约定，在公司成立之后，代理人的股份全数转让给委托人，这样成就的有限 责任公司即是一人公司。由于代理人受托申报设立和公司成立后转让其股份 都是自 愿的行为，所以，法律没有也不易禁止。 4 .由于法律一般并未规定公司的发起人或股东仅限于自 然人， 所以可以 以某一公司为股东设立公司或收购其他公司从而使该被购公司成为其子公司 并保持其法人地位。 5 . 一人公司是法人制度发展的产物。 法人制度的精髓是法人以 其全部财 产独立承担民事责任，在法人财产不够偿债时也不触及法人的股东的财产， 而不论法人股东是一人或数人，即法人的股东数并不影响法人的存亡。 6 从对公司权利能力和行为能力的法律要求的角度看， 每一个公司都有 其法定的经营范围，范围的更改要依法重新登记。公司若要投资于超出自身 经营范围以外的新领域，一般应设立新的专门的公司去完成。而通过设立一 人公司，即可迅即达到目的。因为设立一人公司 ( 这种情况下的一人公司是 全资子公司)程序简便，费时较少，比 起与其他公司协商合作或合资设立新 公司要省时、省力，而且，设立全资子公司 ( 一人公司)更利于总公司的统 筹管理。 7 .公司法规定有限责任公司股东对其他股东出资有优先购买权， 股份有 限公司股东持有的股份可以依法转让，所以尽管公司的设立条件中有法定股 东人数的规定，但成立公司时具备条件，因转让股份等各种原因，在公司成 立后出现股东不足法定人数是完全可能的，如果在公司终止、解散的法定原 因中没有对股东人数提出要求，那就可以认定因转让股份等各种原因出现的 一人公司是合法的。 硕士学位论文 m a s 丁 f r s i n i g s i s 以 上分析清楚地表明，不论是从经济学角度考察还是从法律的角度考察， 一人公司的产生、存在和发展是不可避免的，且因股东仅承担有限责任，更 易于为投资者所接受。 三、一人公司界说 一人公司是有限责任公司在发展过程中出现的一种新的企业组织形式。 “ 一人公司”的名称本身已经明确了其作为公司的法律地位。由于一人公司 是负有限责任，因此在法律上把它列入有限责任公司的范围，作为有限责任 公司的一种特殊形式。德国 1 9 8 0年修改的 有限责任公司法就规定: “ 有 限责任公司， 可按本法规定， 为任何合法目 的， 由一人或数人设立( 第一条) 。 ” 一人公司具有有限责任公司的一般特征，即公司是企业法人，具有独立的人 格;股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务 承担责任;出资者按投入公司的资本额享有资产收益、重大决策和选择管理 者的权利，公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，并依法享有民事权 利和承担民事义务。 但是，与一般有限责任公司比较，一人公司在设立条件 ( 或实际的主体 条件) 、 特征、 性质、原则等方面有明显的特点。 笔者拟从以下几个方面对一 人公司进行分析界定。 ( 一)一人公司的概念和特征分析 一人公司在英文法律文献中， 一般用o n e -m a n c o m p a n y l t d或o n e m a n c o l t d 表示。 它是指股东只有一人， 全部股份山一人 ( 或实质上由一人) 拥有的 有限责任公司。其基本特征表现为以下几方面: 1 公司股东的唯一性。无论是一人发起设立还是股份有限公司或有限责 任公司的股份全部转归一人持有，在一人公司成立或存续期间，公司股东应 为一人 ( 国有独资公司的股东只有国家) 。 股东的唯一性是一人公司区别于其 i l 他有限责任公司的最大特点，也是对这种公司形式的法律问题进行研究的前 提条件。 z .股东与公司人格的独立性。 公司享有独立的人格， 独立承担民事责任， 公司的唯一股东仅以出资额为限对公司负有限责任。公司具有独立于股东的 主体资格，公司独立人格的物质基础是公司拥有独立于股东的财产。传统公 司法之所以否认一人公司，究其原因也就是认为公司只有一个股东时，难以 分清公司财产与股东个人财产，无法确保公司的独立人格，因而明确股东与 公司人格各自 独立这一点是十分重要的。 3 .股东责任的有限性。一人公司的唯一股东以其出资额为限对公司债务 承担有限责任，公司以其法人财产为限对外承担责任。 4 .公司组织机构设置的特殊性。在一人公司内部设置股东会、董事会、 监事会没有任何意义，一人股东身兼数职，履行多重职能，那么，公正、公 平和监督就必须通过公司以外而不是内部的机构或部门的行为得到保证。 笔者认为，在理论上对一人公司内涵和法律表现特征的研究是十分必要 的，因为一人公司的出现给公司法理念带来了新的内容，即一人公司坚持和 发扬了营业自由、投资自由的精神。 一人公司的出现是社会经济发展的需求， 也是公司法理念发扬的结果。 私 法的一个根本原则是自由原则， 商法作为私法的一个法域当然坚持这一原则， 其营业自由 ( 或经营自由)则是其原则的具体化。为了维护市场经济秩序， 实现快速交易与秩序的统一，商法又实行营业自由法定限制原则，作为商法 的重要部分的公司法，将营业自由原则和营业自由法定限制原则更加具体化 了幻 。曾 经有一位经济学者说得好: “ 公司有三个基石:有限责任、开办公司 的基本权利、自由以及自由所产生的一个变形了的后果社会责任。 n m “ 自由”在公司这个复杂的系统中应该得到体现。我们可以看出，一方面， 公司法坚持了投资自由原则，如股东认购出资、股份自由，出资、股份转让 自由;但另一方面，股份转让也受到法定限制。比如根据传统公司法的规定， 虽然作为个别的出资人可以自由地认购出资或股份，但公司的设立依照公司 法还需要有一定数量的其他出资人认购出资、股份。即一个出资人认购出资 或股份，还不能满足采用公司这种企业形式的需要。同时，股东虽可自由地 转让出资或股份，但如果将出资或股份最终转化为一人所持有，则公司归于 解散。显然，这是对出资人和股东投资自由的一种严格限制。那么，当实质 意义的一人公司出现时，出资或股份最终转让为一人持有不再作为公司解散 j清形，股东转让出资、股份的限制范围缩小了。当有些国家公司法允许设立 一人公司，即有限责任公司股东和股份有限公司发起人不再有最低人数限制 时，公司法给予出资人投资自由的范围就更大了。这表明，允许一人公司的 设立，实质上是坚持了投资自由的精神，并且发扬了投资自由的精神。 ( 二)一人公司的性质和分类 公司性质在公司法理论中居至关重要的地位。大陆法系国家，将公司性 质概括为社团法人。一人公司出现后，股东的唯一性向公司性质提出了一个 新的问题，公司还能不能被继续称为社团法人。社团法人的一个重要特征， 是由现实的数个社员组成，而一人公司却仅有唯一的一个出资人。许多学者 为了维护“ 公司是社团法人”观点， 提出了不同的学说: “ 潜在社团说” 、 “ 股 份社团说” 。与之相反，否认一人公司的社团性，也有学者提出了 “ 公司财产 说” 、 “ 特别财产说” 、 “ 股份公司财团说， 、 “ 政策说”等等。 一人公司的出现确实对公司社团性是一个严重的挑战。 公司独立人格的确 认实际上是对团体人格的确认，为的是将众多股东的利益与意志能简便地转 1 3 月. 换为公司的意志。传统公司的法人治理结构也是以公司股东多元为基础确立 的，其法律价值在于调整公司内部复数股东的利益关系。然而，一人公司特 别是由自 然人投资设立的一人公司，其唯一的投资者完全可以通过公司的独 立人格来进行直截了当的意思表示。一人股东通常都身兼数职，作为公司的 董事、经理，他以公司名义从事活动，谋求公司的利益，由此而产生的权利、 义务归公司享有或承担;作为公司的唯一股东，他拥有公司股东大会的所有 权力，可以作出符合他自 身利益最大化的各种决定。当这些身份混同时，一 人公司不存在复数股东的相互监督，因而无法由一人股东自身去及时纠正自 己的不当行为，公司的法人治理结构也无法起作用。所以，一人公司动摇了 传统公司制度的社团性根基。 下面，介绍一下理论界关于一人公司性质的比较有代表性的几种观点: “ 潜在社团说” :持这种学说的学者认为，一人公司只是公司社团性的例 外，是公司形态的变种而不是对公司社团性的否定。因为，根据股份自由转 让的原则，公司的全部出资或股份既然己集中于一人之手，就存在通过资本 的流动，限时恢复复数股东状态的可能。因此，一人公司仍是一种具有潜在 社团性的公司。 “ 股份社团说” :此说注意到潜在社团说建立在单数股东有恢复到复数股 东状态可能性的基础上，但可能性不等于现实性，故而难以自圆其说，于是 从股份公司的信用基础为公司之股份资本出发，强调股东中股份资本实际上 是股东资格的物化， 所谓股东复数，即股份复数的意思。换言之，只要发行 的股份为复数，公司不失社团性评说。 “ 特别财产说” :特别财产说亦称责任财产说或财产分别说，此说只将一 人公司视为一种责任状态，而把一人股东投入公司的财产，视为法律已给予 限制的特别财产。本来，公司作为法人，承认其权利是源于复数股东之存在 的前提，一人公司因股东只有一人而无法将股东个人的权利能力与公司权利 能力分开，故而不能承认一人公司的独立人格。但是，如果从一人公司单独 股东之特别财产的角度来看，该特别财产与拥有复数股东的股份公司之财产 无任何区别，因而，一人公司应拥有独立的权利能力。 “ 政策说” : 此说主要是从客观现实出发， 考虑到从立法上承认一人公司、 规制一人公司己不是理论上是否可能之事，而是顺应时代潮流，充分体现了 法律是经济基础的反映这一本质，这就是说，基于政策要求，一人公司可以 由立法加以创造、规制，以便使其具有合法的法律地位。 笔者认为客观业己存在的事物，反映经济发展的需要，体现了事物发展 的方向，就应该赋予其合法的地位。经济基础决定上层建筑，客观存在就是 立法的最现实的依据。将公司作为法人是没有异议的，一人公司作为法人组 织， 其公司独立于出资人，公司人格与股东人格互相独立， 这就是它的性质。 这种公司性质可以表现不同公司的共同性，同时，也强调了公司法人存在的 最基本前提。 一人公司的分类，因角度的不同而有不同的划分方法。一般来说，从理 论上分类，有形式意义上的一人公司和实质意义上的一人公司之分。前者是 指无论形式上及实质上，仅有一个股东。后者是指公司股东人数在形式上符 合公司法所规定的公司股东最低人数的要求， 但实质上只有一人为公司的“ 真 实股东” ， 其余的名义股东都属其傀儡。 纵观世界各国立法，无论该国是否承 认一人公司，实质意义上的一人公司都是普遍存在的。一般来说，它由两种 方式产生:一是利用挂名股东的方式来规避法律而设立实质意义上的一人公 司:二是通过公司成立后股份的自由转让成就的一人公司。形式意义上的一 硕士学位论文 ma s t e r s t h e s i s 人公司根据形成时间的不同还可分为:设立时的一人公司和设立后的一人公 司。前者是指公司成立时，就只有一个股东，它是以公司法的允许为产生的 前提。后者是指公司成立时不是一人公司，股东的最低人数符合法定要求。 但公司成立后，因出资 ( 股份)的转让、赠与等原因， 使公司从原来的多股 东的公司擅变为一人公司。 这种情况一般仅存在于公司法不允许设立一人公 司， 但对成立后因各种原因而产生的一人公司没有作出禁止性规定的国家中。 另外，根据股东身份的不同，一人公司还可分为国有独资公司、法人独资公 司，自然人独资公司。 分析各国客观实际存在的一人公司的情况 ( 不管是法律明确承认的还是 变相间接承认的) ，可以从其产生的方式的不同作以下分类: i .国有独资公司 ( 国家作为唯一股东、 通过改造而成的一人公司) 。 这是 我国为国有企业公司制改造而创设的一种公司形式。 公司法第 6 4条第 1 款规定: “ 本法所称的国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的 部门单独投资设立的有限责任公司。 ”第6 4 条第二款规定:“ 国务院确定的生 产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司形式。 ” 这些规定清楚地表明， 国有独资公司是为国有企业公司制改造而创设的一种公 司形式， 它不是在独资企业和有限责任公司基础上发展起来的一种企业组织形 式， 而且“ 西方国家的一人公司并不能为我国的国有独资公司提供理论的依据” ! ” 。 但是，不能因为国 有独资公司不是源于独资企业和有限责任公司，而是 源于我国国有企业改革的需要去否定国有独资公司的性质。 我们分析一个公司 的性质不仅仅是看其发展渊源， 关键看其本质和特征。 国有独资公司具备一人 公司的股东唯一性、 股东与公司的人格独立性， 责任有限性和组织机构设置的 特殊性等基本特征， 与其他形式的一人公司比较， 它最大的特征表现为股东是 国家而不是法人或自然人。 公司制在我国还是一种探索， 中国的国有企业都在 进行公司制的改造，有改造为股份有限公司的，也有改造为有限责任公司的， 当然，也应该存在改造为一人公司的可能性。 中共中央关于建立社会主义市 场经济体制若干问题的决定指出:“ 公司可以有不同类型，具备条件的国有 大中型企业， 单一投资主体的可依法改组为国有独资公司， 多个投资主体的可 依法改组为有限责任公司或股份有限公司。 ” 中国的各类公司都是改造而来的， 既然承认股份有限公司和有限责任公司， 并未苛求它们的发展渊源， 为什么一 定要求有一个国有独资公司理论依据呢?中国的一人公司的表现形式不一定 与西方国家完全相同，西方一人公司理论可以给予我们基本原则和基本特征， 而我国的国有企业改革和公司制度的实践则提供我们自己的一人公司的表现 形式。 这里要特别说明国有独资公司与独资企业、国有企业的区别。 独资企业，亦称个人企业。在英文法律文献中，几乎通用 “ s o l e p r o p r i e t o r s h i p ” 表示， 按权威性的 布莱克法律辞典解释， 它是一种一 个人独立拥有和控制，一般不采取法人形式的商业。独资企业受民法、商法 或有关单行法调整，其突出特点在于其本身不具有独立法律人格，即法人人 格，而与独资企业主个人是同一人格，同一法律主体，实质上是自 然人从事 商业经营的一种法律形式。由独资企业的非法人地位所决定，在财产上，独 资企业所使用的财产由独资企业主一人出资，也归其一人所有，企业本身没 有所有权:在经营管理上，企业主享有决定企业一切事项，管理企业业务的 全部权利，但亦可将此种管理权通过委托关系而交由其代理人或雇员行使， 自己只保留所有权;在财产责任上，企业负债等于企业主个人负债，亦由个 人承担，如资不抵债时，企业主应以其全部财产而不仅仅以其出资额对企业 1 7 债务负责，即承担无限责任，其中包括对其雇员在执行业务过程中所产生的 损害赔偿责任负责。以上分析清楚地说明独资企业与国有独资公司所具备的 人格独立性、独立的法人地位、责任有限性等是完全不同的。 国有企业一般是指国家或地方政府投资设立的企业，但实际使用的国有 企业概念涵义一般都有所扩大，除国家全资设立的企业之外，也包括国家部 分投资并拥有控制权的企业，后者在有的法律文件中，又称之为国家控股企 业。国有企业的法律形式既非一种类型所能涵盖，亦非一个立法所能包容， 但无论哪种国有企业，不论其为公法人还是私法人，也不管其目的是实现国 家的社会公共职能还是对国家财产进行营利性的利用，都直接或间接受政府 部门的管理和控制。正是在这一根本意义上，即国家投资与国家支配的意义 上，它们被归类为国有企业。在产权关系上，国家与国有企业的关系是依照 所有权和经营权分离的原则来界定的，由于企业的经营权源自国家的授权， 国家授权不同就会产生不同的企业经营权，因此国家与企业在产权关系上是 难以界定的，即产权关系不明晰。国家独资公司是依据公司法而设立的公司， 根据公司法所确定的产权机制，国家将资产投资设立公司后，其财产即移转 给公司，国家因此成为公司的股东，享有股权;公司则依法享有独立支配公 司财产的权利，即法人财产权，在公司制下，国家与国有独资公司的产权关 系是可以明晰的。由于国有企业的产权关系不明晰，因此，在法律上不能拥 有真正的法人资格，而国有独资公司基于 “ 股权法人财产权”的产权机 制，所以，公司独立的人格得以确立。 2 .由一人 ( 自然人或法人)发起设立而产生的一人公司。单一股东