（经济法学专业论文）小股东权益保障机制问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 公司是营利性的经济组织，股东投资的目的就是为了营利。公司法应当平等 的保护所有的股东，这是股东平等原则和股权平等原则的基本要求，然而法律上 的股东平等和股权平等只是一种形式上的平等并非实质上的平等。在一股一权原 则和资本多数决原则，大股东作为公司的控股股东往往滥用股东权侵害小股东的 利益，对处于弱势地位的小股东提供法律上的保护势在必行。对于小股东权益的 保护实体权利的保护和诉讼权利的保护两个方面，实体权利的保护包括对小股东 表决行使的保障和退股权行使的保障，诉讼权利的保护主要指派生诉讼。 关键词：小股东；表决权；+ 退股权；派生诉讼 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ec o m p a n yi st om a k em o n e yo fe c o n o m yo r g a n i z a t i o n , s h a r e h o l d e ri n v e s t m e n t o fp u r p o s eb ef o rm a k em o n e y c o m p a n yl a ws h o u l de q u a lp r o t e c t i o na l ls h a r e h o l d e r , t h i sb et h eb a s i cr e q u e s to ft h es h a r e h o l d e re q u a lp r i n c i p l ea n dt h eo w n e r s h i po fas h a r e e q u a lp r i n c i p l e ，h o w e v e rt h ej u r i d i c a ls h a r e h o l d e rb ee q u a l 诵n lo w n e r s h i po fas h a r e e q u a lj u s tak i n do ff o r m a l i t yo fe q u a ln o ts u b s t a n t i a l l yo fe q u a l i n p r i n c i p l ea n dc a p i t a l m o s to fap e rp o w e rd e f i n i t e l yp r i n c i p l e ，b i gs h a r e h o l d e rb et h ec o m p a n yc o n t r o la s h a r e h o l d e ru s u a l l ya b u s et h es h a r e h o l d e rp o w e rv i o l a t es m a l ls h a r e h o l d e ro fb e n e f i t s ， p r o v i d ej u r i d i c a lp r o t e c t i o nt ot h es m a l ls h a r e h o l d e rw h i c hb ep l a c e di nam i n o r i t y p o s i t i o np o w e r a tn e c e s s a r i l yl i n e f o rs m a l ls h a r e h o l d e rr i g h t so f p r o t e c t i o ne n t i t yr i g h t o fp r o t e c t i o na n dl i t i g a t i o nr i g h to fp r o t e c t i o n2 ，e n t i t yr i g h to fp r o t e c t i o ni n c l u d et h e g u a r a n t e ew h i c hd e c i d et oe x e r c i s et ot h es m a l ls h a r e h o l d e ra n dw i t h d r a wf r o ms h a r e p o w e rt oe x e r c i s eo fg u a r a n t e e ，l i t i g a t i o nr i g h to fp r o t e c t i o nm a i np a r t i e sl i v i n g l i t i g a t i o n k e y w o r d s ：s m a l ls h a r e h o l d e r ；r i g h tt ov o t e ；w i t h d r a wf r o ms h a r ep o w e r ；t h ep a r t i e s l i v i n gl i t i g a t i o n u 独创性声明 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉堑太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者签名j 每运 签字日期泼。歹年岁聊日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕉江太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕴延太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位做作者虢j 丢亨 签字日职v 、( 7 年岁月j 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 导师签名：爽妖故 婵醐州年岁月3 7 日 电话： 邮编： 绪论 绪论 一、选题背景和研究意义 随着我国经济体制的改革，我国保护小股东公司立法逐渐增加完善，公司立 法保护小股东的利益对促进我国市场经济的发展具有重要意义。公司法中保护股 东的合法利益是其宗旨之一，由于小股东在公司中持股较少而“股微言轻”，而且 处于弱势地位的小股东缺乏参加公司经营决策的积极性，参加成本又较高。大股 东在公司中处于控股地位，小股东的合法权益长期得不到有效保障必然影响资本 市场的稳定。随着公司法制度的进步，已不仅坚持股东的利益至上原则，现代公 司法强调保护全体股东的合法利益，还包括小股东的合法利益，债权人的合法利 益，员工的合法利益等。公司的存在的目的并不仅仅在于它的营利性，还要求公 司承担一定的社会责任。股票具有分散化的特点，所以上市公司的一举一动已与 广大股民息息相关，加之控股的大股东侵害小股东的行为多种多样，复杂难辩， 由于法律的滞后性，我国公司法中没有也不可能存在就所有侵害情形给予一一对 应的保护的法律规定，缺少有关侵害救济的预防措施的法律规定，有的法律规定 还漏洞百出，给司法实践带来执行难等不良影响。中国严重的大股东滥用权力损 害小股东权益的公司治理现实是激发笔者选取此论题的直接动机，完善公司治理 结构、加强对小股东利益的保护，在中国十分重要的理论和现实意义。 二、研究现状 西方发达国家早在上个世纪开始了小股东权保护的研究。英美法系中案例是 法律的实体内容，法官的判决经常成为经典案例。最早的小股东派生诉讼发生1 8 4 3 年的英国，小股东福斯诉哈波特尔案中，法官依据公司的大股东有权处理公司事 务的理由驳回了福斯的起诉。这是传统资本多数决原则的必然结果。而1 8 8 1 年美 国法官首次允许小股东提起派生诉讼捍卫自己的合法权益。1 9 3 3 年，美国发生股 市暴盘，此后理论研究研究上侧重于控制公司股东会和董事会的行为。2 0 世纪以 黑龙江大学硕士学位论文 来，各国公司法逐渐削弱股东大会的权限，偏向“董事会主义，董事会逐渐控制 了公司，而广大小股东却对公司经营决策毫无兴趣。贝利和米恩斯( m e a n s ) 在2 0 世纪3 0 年代所完成的经典著作现代公司与私人财产。分析了广大股东特别是 小股东对法律赋予其在股东大会的权利表现出“理性冷漠”的原因。 英美法系公司立法侧重于从经营者的角度保护广大小股东的合法权益。自英 国1 8 3 4 年小股东福斯诉哈波特尔案原则确立之日起，英美法系在公司小股东权益 的法律保护上一直保护着积极的态度，并不断拓展新的法律保护途径，增加新的 救济方式，摒弃以往的不利于法德制度，为完善现代公司关于小股东权益保护的 法律制度做出了巨大的贡献。 大陆法系公司法则更倾向于从资本多数决的弊端寻找解决问题的方法。同时， 为了适应公司法的现代化和统一化的发展趋势，大陆法系公司法在积极借鉴英美 法系公司法的成功经验，不遗余力的加强小权益的法律保护。 不少东亚国家中，大股东控制公司成为普遍现象。在韩国，1 0 个大家族控制 近四分之一的公司资产，控制绝大部分公司高层管理人员。为了加强对小股东权 益的保护，限制公司利害股东表决权，日本、韩国等东亚国家和我国台湾地区都 规定了较多的小股东权益保护制度和相应的解决措旌。比如，东亚国家和地区对 公司重大业务变更、资本变更，结构性变更，董事、监事解任以及其他重要事项 都要求特别多数决议，对于免除发起人、董事、监事对公司之损害赔偿责任要求 全体同意的决议，有利于限制大股东滥用权利，以达到保护小股东权益的目的。 1 9 9 7 年，股东积极主义( s h s r e h o l d e ra c t i v i s n ) 被引进韩国，之后韩国政府颁 布公司治理中小股东的派生诉讼的条件被降低，引进累积投票制度等。韩国小股 东运动发起组织韩国参与民主人民大联盟( p e o p l e ss o l i d a r i t yp a r t i c i p a t o r y d e m o r a l y 简称p s p d ) 对维护小股东具有积极的推动作用。虽然广大小股东不热衷 公司的经营管理，但是在p s p d 带动下，仍然起到扼制大股东的重要作用。例如1 9 9 7 年三星电子价值6 0 0 亿韩元的私募可转换债券案，p s p d 代表小股东的法律行为取 oa a b e r l c , g c m e a n s ，t h em o d e m c o r p o r s t i o nm dp r i v s t ep r o p e r t y , r e v i s e dn e wy o r k , i9 6 8 绪论 得了巨大的成功。韩国p s p d 领导的小股东运动已成为挑战大股东控股剥削的主要 方式。韩国的p s p d 组织领导的小股东运动对我国小股东权益的保护具有重要的借 鉴意义。 与国外公司法对小股东权益有力的法律保护相比，中国公司法律关于小股东 权益的法律保护力度相对薄弱。中国2 0 0 1 年公司法中，小股东所享有的权利 很有限，而且其行使存在诸多障碍。比如，仅规定了股东建议权、质询权和提案 权；小股东的股东大会召集请求权很难真正为小股东所实际行使等。但2 0 0 5 年公 司法在某些方面改进了小股东权益保护的法律程序和内容。如详细规定了小股 东自行召集和主持股东大会的条件和程序，完善了小股东建议权、质询权和提案 权的行使的有关规定。而且值得称道的是，2 0 0 5 年公司法已经补充和完善了 股东提起决议的无效之诉和撤销之诉的规定，而且增加了少数股东提起派生诉讼 的具体条件和程序。这无疑是中国公司法在促进完善公司治理结构和加强对 小股东保护方面的实质性进步。 三、本文思维进路 第一章是小股东权益保护的概述，主要论及小股东与大股东的界定，小股东 权益受损的表现，小股东权益保护的法理基础和现实意义等基础性问题，为后文 论述小股东权益保护的具体措施进行了理论性、基础性的准备。 第二章和第三章是从实体角度论述对小股东权益的保护。 第二章论述的是对小股东的表决权保障机制。第二章按照公司治理结构从三 个角度展开：第一，论述了股东( 大) 会小股东的表决权保障机制。股东( 大) 会小股东的表决权保障机制包括三个方面的保障措施，提案权和累积投票制度一 积极保障；大股东表决权排除制度消极保障；表决权信托制度新方式。 第二论述了董事会与小股东表决权保障。主要论述了独立董事制度对于小股 东权益的保护问题。第三，监事会监督权与小股东表决权保障。主要从完善监事 会监督权的角度论述对小股东权益的保护问题。 第三章论述的是小股东的股权退出保障机制。相对于第二章的小股东的表决 黑龙江大学硕士学位论文 i i i i 权保障机制的积极保障措施，赋予小股东的退股权是消极的保障措施。第三章共 分为三个部分，即小股东的退股权，小股东股权回购的程序和对小股东退股权的 制度保障。 第四章相对于第二章和第三章的内容而言，是从诉讼角度论述对小股东权益 的保护。从两个角度展开：股东直接诉讼和派生诉讼，着重论述了股东派生诉讼 对于小股东权益保护。 第一章小股东权益保护的概述 第一章小股东权益保护的概述 第一节小股东与大股东 一、小股东与大股东的概念 对于小股东和大股东，并没有学理上的和法律上的确切的定义，小股东是一 种传统的说法，在一个公司中以股东持有公司的股份数额为标准，持有一半以上 表决权的股东就是大股东，其余是小股东。小股东是指持有少量公司股份，因而 通常不能参加股东大会的股东，包括对某公司长期投资的股东和投机炒作股票赚 取差额的“股民”。 但是随着现代公司股权的分散化，对一个公司进行控制，并不需要股东一定 要持有半数以上的股份，因此，我们如何重新界定小股东的标准也必然要发生变 化，新的标准是谁对公司有控制权，能决定性的影响公司的经营决策者即为大股 东，对公司的决定性决策不具有决定性影响即为小股东。那么该如何判断某股东 或某些股东对公司具有决定性的影响? 通常来讲，若某股东以其持有公司5 1 以上 的股份则具有对该公司的决定性影响。但是由于广大上市公司的广泛融资，股权 分散化成为现代公司的一个必然现象，结果在股份有限公司中即使某股东仅持有 公司2 0 的股份的表决权也可能对公司享有控股权。所以只用持股比例多少区分大 小股东是不准确的。本文中对公司具有决定性影响的大股东持有的多数股份并不 是必要条件。无论公司股权结构怎样多样化，总有一些股东在股东大会上行使多 数表决权，能左右公司董事、监事和经理的任命，对公司的重大经营决策具有决 定性的影响，本文将其定义为大股东。而一些股东将其财产投资到公司后，无法 左右股东大会的决议，也无法左右公司董事和经理的任命，在其投资利益受到侵 害时只能“用脚投票 ，本文将其称为小股东。 二、中国小股东保护的问题 当代小股东权益保护已成为世界性难题。中国要解决小股东保护问题必须基 气 黑龙江大学硕士学位论文 于本国国情。如现在我国上市公司的控制状况是大股东的超强控制和内部控制同 时并存。在我国上市公司中，股权集中度非常高，大股东为了自己的私利操纵股 市的例子并不鲜见，此种情况下，小股东必然“理性的冷漠 处理其与公司的问 题。而且因为我国现行公司法的不完善，小股东要保护自己的合法权益困难重重， 如我国公司法规定了股东大会的职权范围，但没有规定其行使方式，没有对小股 东的权利行使作出程序性的规定，此种情况下的小股东权益保护必然成空。 第二节小股东权益受损的主要途径 公司是由众多股东在意思一致的情况下投资设立的，众股东投资设立公司的 目的是营利，而众股东完全以公司利益为经营目的是建立在其善良管理基础之上 的。但是，实际上股东的利益不完全等同于公司利益，特别是大股东成为控股东 后，为了实现自己的利益的最大，特别是在侵害小股东利益能获得更大利益时， 侵害小股东权益的情况便会时常发生。此种情况，控股股东滥用其权力成为必然。 股东大会是公司的最高权力机构，控股股东可能有如下行为侵害小股东利益，第 一、在股东大会上利用其所控制的股份剥夺小股东的股份；第二、利用多数投票 在董事会选出代表自己利益的董事，董事长为自己代言；第三、为阻挠小股东参 加股东大会，利用公司章程提高小股东参加股东大会的门槛；第四、利用配股， 甚至恶意增加公司股份，将小股东在公司的股份比例压至更低；第五、在关联交 易中损害小股东的利益，等等。现在我国上市公司中，“一股独大 已经成为一种 典型的股权结构。大股东侵害中小股东权益已成为极为严重的社会经济问题，所 以有必要加强对小股东权益的法律保护。其中利用关联交易是大股东侵害小股东 利益的一个重要手段，值得特别关注。关联交易中大股东主要有以下几种侵害方 式： 第一、大股东利用其对公司的决定性影响，向公司高价出售产品或以低于市 。董秀良、李向前、丁克国、周佰成公司控制权，代理成本与公司治理结构的选择，经济纵横，2 0 0 1 年9 月 。中华人民共和国公司法第1 0 2 条、1 0 3 条 6 - 第一章小股东权益保护的概述 场较多的价格购买公司产品，这种对公司的掠夺行为必然侵害小股东的利益。 第二、大股东挪用公司资金作他用，甚至公司上市配股资金。 第三、大股东利用公司内幕消息对股票进行炒作或证券欺诈。 第四、上市股份应当“同股同权，同股同利，但是我国现行政策却对大小股 区别对待，特别是国有资产评估与折价时等 第三节小股东权益保护的法理基础和现实意义 一、小股东权益保护的法理基础股权平等原则的体现 股权平等是民事法律的基本原则之一，同样，股东平等原则是公司法的基本 原则之一，英美公司法判例认为，如果没有相反的约定，法律就推定所有的股份 享有同样的权利，负担同样的义务，股权平等原则要求公司应当按股东以其所 持股份性质和金额而实行平等对待，不得以某种借口实行不平等的待遇，所谓股 份平等就是要求公司对所有的股东实行一股一个表决权，同股同利和同股同权， 股东以持所持的股份分享利润同时承担经营风险。 一股一权的表决机制是当今世界务个国家和地区的一般原则，目前我国的公 司法也是实行一股一权的股权平等原则，一股一权的股权平等原则之所以成为一 般原则，是因为，第一，各个股东以其所持有的公司股份数额，承担风险获利分 红，可以说持有公司多少比例的股份就要承担多大风险，这虽然不是绝对的平等， 但却是比例上的平等。因为，在公司中各个股东其承担的风险与其持有公司股份 的数额是成正比的，也与其表决权成正比，只要大股东不滥用其表决权不侵害其 他小股东权益即可。 但是对所有的股东实行同股同权和同股同利时，在形成股东大会决议的过程 中同样还要坚持资本多数决原则。资本多数决是一股一权的股权平等原则的必然 逻辑延伸。作为公司的大脑股东大会，是实现公司意思的机关，在对公司重 大项作出决议时，公司是通过股东大会中持有多数股份所代表的表决权形成的意 oc a k b a n k o i lc o vc m m ( 18 8 2 ) a p p ，c a s 6 5 ( h l ) 黑龙江大学硕士学位论文 思，少数股东意思服从于多数股东，也就是我们通常所说的“资本多数决也可 称股份多数决，资本多数决制随着公司法的发展，已被现代务国公司法所确认。 根据资多数决原则，出资越多的股东其表决力越大，股东的表决力与其所持 有的股份成正比。所以公司难令每位股东都满意。正如约翰亚当斯所说：“由于全 体一致性是不可能的，并且共同的意见总是意味着多数人的赞同，因此不言而喻， 少数人受到多数人的支配。”公司是拟制法人，其最高权力机关和意思机关是股 东大会，根据资本多数决原则形成决议或形成公司的意思，控股股东的意思即公 司的意思。当少数股东的意思与控股股东的意思一致自然无须多叙，然而当控股 股东意思与小股东等少数股东的意思出现矛盾时，根据资本多数决原则，控股股 东就会垄断公司意志，作为非控股的小股东很难对公司决定产生影响。 根据传统的公司社会责任理论，公司作为商法人其最根本的目的就是股东利 益最大化，所以其他利益主体的利益就成为次要的，而资本多数决原则对其决策 机制层有主要作用。但是根据资本多数决的原理，很明显股东之间的原则出现了 异化，大股东是控股股东其意志等同于公司的意志，小股东的意志被排斥或吸收。 大股东由于是控股股东，所以大股东支配了公司的全部资本，小股东虽然有发言 权，却失去了支配权。小股东所持股份和所享有的表决权对公司决策和经营已没 有了实质上的影响，所以实质上能通过股东大会来控制公司的股东只是持多数表 决权的股东，这样股东大会上的决议就完全形式化了，实际上控股股东能忽视少 数股东的意思而使公司私有化了，由于大股东才能成为公司控股股东，所以笔者 把其余股东称为小股东。根据资本多数原则，大股东在公司决议中已经处于支配 地位，即使大股东在股东大会上通过不利于小股东的决方，小股东也无可奈何。 这必然会挫伤小股东参与公司经营管理的热情。控股股东为实现自己或第三人的 某种利益，损害或限制其他股东利益或公司利益，而行使其表决权或运用其基于 控制股东的地位所具有的影响力的行为在法理上被称为资本多数决的滥用，o 即虽然资本多数决原则在公司的发展中发挥了重要作用，有其合理作用。但 。丹尼斯c 缪勒公共选择理论l m 中国社会科学出版社，1 9 9 9 o 刘俊海股份有限公司股东权的保护r m 】法律出版社，1 9 9 7 年第2 7 6 页 8 第一章小股东权益保护的概述 是随着公司股权结构的变化，资本多数决的实现成本越来越高。在公司股东大会 上，因为小股东的表决权处于相对的劣势地位，大股东的意见基本上等于公司决 议，所以笔者认为股东的表决权就应当如选举权一样具有人身性，所有的股东， 不管其所持股份的多少，都具有平等地位。大股东与小股东差异应当只体现其对 公司股利的分配及风险承担上的多少。其他方面，所有股东应当处于平等地位， 大股东不一定会因其所持股份多于小股东，其选的董事、监事就一定比小股东选 的优秀，二者之间没有必然的联系，特别现在代公司的经营管理越来越专业化。 所以我们应当对改变股东大会决议的表决制，实行人数多数表决机制能有效的避 免大股东对小股东的损害，同时也能避免资本多数所带来的一些弊端。众所周知， 现代公司中董事是大股东的利益代表，时刻为了大股东的利益而影响着公司的经 营决策。而公司小股东虽然有公司的股份却无法影响公司决策，因而无法保证大 股东或其代表为了大股东自身私利而不侵害小股东利益。因此，要思考的一个重 要问题：如何制约大股东操纵公司而不以牺牲小股东的利益为代价? 二、小股东权益保护的现实意义 ( 一) “弱势群体一保护的必要性 随着社会主义市场经济的不断发展，我国人民群众的生活水平在逐渐提高， 保护社会中弱势群体必然越来越引起社会的关注。所谓弱势群体是指在权力和权 利方面不具有任何优势地，经常处于被支配地位的群体。在对一种制度进行设置 时，在开始时就应该为弱者留下申诉、反抗的权利和途径。而小股东是现代的企 业制度中的弱势群体，相对于大股东而言处于弱势地位，在一个公司中，小股东 在资金方面，信息获得以及权利的行使与救济都处于弱势地位。当自己的权利受 到侵害时，可以在法律允许的范围内受采取自力救济的手段的，处于弱势地位的 人其自力救济的后果可能是毫无作用，所以他们更多的依靠国家的力量，依靠公 力救济。但是我国的现代的公司中，小股东处于弱势地位，其自力救济的能力时 显作用有限，为保障其利益不受到大股东等的侵害，也同样为了促进我国资本市 场的健康发展，我们在法律上对大股东的权利加以约束同时也要对小股东的利益 黑龙江大学硕士学位论文 采取措旋加以保护。而且，我国的小股东主要是个人股东，其出资来源于主要是 他们的劳动所得，其所持有的股份也常被称之为“血汗股 ，当他们的正当权益得 不到保护时，影响的不仅仅是他们的投资热情，更严重的是还可能诱发社会不稳 定因素。 ( 二) 对我国资本市场的完善具有重大意义 我国证券市场现阶段的投资者以中小散户为主。大多中小投资者短线投资意 识较强，投资意识薄弱，对自身权利的关注度极低，其主要目的是通过赚取差价 投机，这对我国资本市场的发展极其不利。 众所周知，公司作为一个经济组织体制，它有一个重要的功能就是能大量的 聚集社会上的闲散的资金，以推动经济建设的发展，公司通过吸引广大投资者达 成一个目标就是“资本集中。这就造成小股东的投资，总额会远远的大于大股东 的投资，但是大股东的投资与一个个小股东的投资又多的多，大股便享有绝对的 控股权。所以如果小股东的合法权益任由大股东侵害，那么将严重影响小股东的 投资积极性，对我国整个投资市场的发展严重不利。而且，如果大股东优势地位 不受到制约，任由其损害小股东的利益，公司将可能成为其牟取私利的工具，不 利于我国资本市场的健康发展。 ( 三) 有助于完善现代企业制度 现代企业制度主要指的是现代公司制度。公司中的各个机构相互制衡、决策 民主、权责分明是完善现代企业制度的基本要求。小股东权益的保护不仅是这些 基本要求的内容，也是达到这些基本要求的必需手段，它可以使公司的实际管理 人履行应尽的义务，承担相应的责任，做到权义责分明，也使每个股东都能够对 实际经营者进行有效的监督和控制。 ( 四) 有助于保持公司股权结构的平衡 如果不加强对小股东权益的保护，受到利益侵害的小股东购买公司股东的热 情和信心将受挫，即使是一些有经济实力的大的投资者，特别是一些机构投资者 也不敢对公司进行战略性投资。其导致的结果是一方面股份公司的资本结构中股 权资本减少，而债权资本增加，资本结构失衡，负债率高，财务负担加重；另一 1 0 第一章小股东权益保护的概述 方面，不利于改变“一股独大的不合理股权结构，导致股东之间相互力量的失 衡。 所以加强中小股东权益保护首先有利于解决我国的社会经济问题，其次，保 护小股东权益，是对股东机制的失灵的一种补救。股东参加公司决策的权利应当 得到充分实现，但是，由于控股股东的权利滥用，小股东权益的法律便是一种补 救措施。 黑龙江大学硕士学位论文 第二章小股东的表决权保障机制 第一节股东( 大) 会中小股东的表决权保障 一、股东( 大) 会与股东表决权 公司的最高权力机关是股东会或股东大会，它是由全体股东组成的公司权力 机关。股东会的存在具有以下几层法律意义：第一，股东( 大) 会是由全体股东组成 的机关。而且由于现代公司实行“所有权与经营权相分离 ，股东只能通过参加股 东( 大) 会行使表决权的方式参与对公司的决策和监督。第二，股东( 大) 会是 公司的法定意思决定机关。公司的重大事项都是股东在股东( 大) 会上以决议的 方式决定的，公司决议对全体股东和其他机关均有约束力。但股东( 大) 会仅仅 是公司的意思决定机关，并不是公司的代表机关或执行机关。第三，股东( 大) 会是公司的最高权力机关。1 7 世纪到1 9 世纪，公司奉行股东大会中心主义，虽然 现代公司法由于受到董事会中心主义的冲击，股东( 大) 会的权力已大削弱，但 股东对公司的重大事项依然享有决策权，而且股东( 大) 会的决议，公司董事会、 监事会都必须执行，所以股东( 大) 会的权力机关地位仍然没有动摇。第四，股 东( 大) 会是公司的非常设机关。股东( 大) 会是以会议形式存在的公司机关， 比如股东会通常一年召开一次，临时股东会也只有特殊情况下才召开。 公司股东投资设立公司，股东以其所持股及数额享受权利，股东的基本权利 主要有参与公司经营管理权，参与股东会议权利及表决权，提案权，质询权，董 事、监事的任免权，查阅权，公司增资时的优先认购权，优先受让出资权，转让 出资或股份的权利，股息、红利分配权，剩余财产分配请求权等实体权利。 股东往往并不直接参与公司的经营管理，他们往往通过在股东( 大) 会投票 表决的方式采取行动。因此，股东的表决权是股东干预公司事务的最为积极有效 的手段。各国法律都对公司股东的表决权作出了明确的规定。纵观各国公司法， 毛亚敏公司法比较研究中国i m 】法制出版社，2 0 0 4 年版第1 5 3 - - 1 5 4 页 第二章小股东的表决权保障机制 j i l l i 公司股东的表决权主要涉及表决权的适用范围、表决方式和行使原则等问题。公 司股东表决权的适用范围多种多样，主要包括选任和解任公司董事，批准或不批 准公司组织结构的变更，批准或不批准公司董事所从事的与其义务和公司利益相 冲突的交易等。公司股东表决的方式主要包括直接表决与累积表决，信托表决与 代理表决等。股东表决权的行使奉行集体行使原则，即在股东( 大) 会上由股东 集体行使。所谓集体行使，是指股东要就选任董事和其他事项进行表决时，必须 在公司所召开的股东( 大) 会会议上进行，不得在股东( 大) 会之外作出决议， 此原则为现代各国公司法所承认。 二、平等原则下小股东权益保障 一股一权的表决机制是当今世界各个国家和地区的一般原则，目前我国的公 司法也是实行一股一权的原则。一股一权之所以成为一般原则，是因为，第一， 务个股东以其所持有的公司股份数量，承担风险获利分红，可以说持有公司多少 比例的股份就要承担多大风险，这虽然不是绝对的平等，但却是比例上的平等。 因为在公司中各个股东，其承担的风险与其持有公司股份的数额是成正比的，也 与其表决权成正比，只要其股东不滥用其表决权其他小股东利益即可。公司所有 与公司经营相分离是现代公司的发展趋势，而表决权的行使是股东控制公司的重 要手段。 在1 9 3 2 的现代公司和私有财产中，美国学者b e r l e 和m e a n s 详细的论述 了公司中存在所有权与经营权分离的现象，公司控制形态大略可分为以下五种现 象公司所有权下经营权几乎集于同一个之手经营者拥有公司半数以上的股 份。经营者虽然没有持有公司半数以上的股份，但却通过表决权代理等法律手 段控制了公司。由于公司股份极为分散经营者控制了公司，而谁控制了公司， 谁就能决定公司的发展，这对小股东权益的保护有重要意义。 现代公司中，公司所有权与经营权是分离的，大多数情况下股东并不直接控 制公司，这就为我们在有得公司经营的情况探讨小股东权益成为可能。现代公司 法中股东大会是公司的最高权利机关，董事会和经营理层执行机关。但是由于股 黑龙江大学硕士学位论文 份的分散，董事会在公司中权利越来越大，但是股东大会对公司的重大事项如公 司合并、分立公司的经营计划，公司资产的增减仍有决定权，可见，公司股东对 公司管理者仍有控制作用，而这种控制恰恰是通过股东表决权来实现的。 ( 一) 表决权限制 1 、表决权最高数量的限制。即公司股东持有股份超过一定数额，在行使表决 权时，股东所持股份超过该部分进所受到限制。 2 、对股东表决权一定期时间内的限制。在股东行使表决权可能会不可避免的 出现股东多次滥用等情况，为了避免这种情形的发生，在一定期时间针对特定情 形进行限制是可取的。这种情形消失后，就不再对该股东表决权进行限制。 3 、无表决权股，如我国公司法对优先股的规定。 ( - - ) 超级表决权 超级表决权，是指在公司的资本结构中存在两种或者两种以上的股份，其中 的一类股分( b 股) 相对于其他股份( a 股) 而言，每一股享有多个表决权。 随着市场经济的发展，上市融资的公司越来越多，持小比例股份的股东也越 来越多，由于众多散户对公司的经营毫不关心，大众投资者有的也只是希望投资 收益的增加，理性的冷漠和搭便车现象是其必然，所以众多小股东成为筹集资金 的对象，而作为失去了表决权的优先股的机会增多成为必然。公司的控股股东和 经营者在没有削弱对公司控制力的情况能筹集到更多的资金，可谓皆大欢喜，而 且作为大众投资者对公司控股股东来讲是绝对的小股东。笔者认为小股东为了量 的维护自己的利益，其表决权是可以放弃的，放弃表决权的优先股其地位相当于 公司的债权人，也就不用再承担投资风险，对只关心获利多少的上市公司的广大 散户反而更有利，同样对市场的发展也更有利。 目前我国公司法没有对无表决权的优先股作出详细明确的规定，在鉴于我国 市场发展情况，应当借鉴国外的经验下，采取一定的限制，否则若被滥用反而影 响了市场的健康发展。 o 粱上上论股东表决权一以公司控制权为中心展开i m 】法律出版社，2 0 0 5 年第9 9 页 第二章小股东的表决权保障机制 i i ii i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 萱 l 、日本商法第2 4 2 条( 1 ) 规定，“公司数种股份时，可以以章程规定， 就盈余分配有优先内容的股份作为优先股，其股东无表决权。对股份发行的数量 可以设定一定的限制，例如德国公司法第1 3 9 条规定( 2 ) 项规定“发行无表决权 的优先股，不得超过股本的一半。我国立法应当在种类发行数量上进行限制。 2 、大陆法系国家的公司法原则，禁止公司取得本公司的股份，但也有例外情 况，我国公司法也有相似规定。我国公司法第一百四十三条规定，“公司不得 收购本公司股份，但是有下列情形之一的除外：( 一) 减少公司注册资本；( 二) 与持有本公司股份的其他公司合并；( 三) 将股份奖励给本公司员工；( 四) 股东 对股东大会提出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司不 得接受本公司的股票作为质押的标的。当优先股股东通过股东大会做出公司合 并、分立公司组织变更等重大事项严重影响其他股东的利益。特别是小股东的利 益时，作为对公司持决议反对意见的小股东等可以要求公司以公正的价格收购其 股份。 三、提案权和累积投票制度积极保障 ( 一) 股东大会提案权 股东提案权指股东可以向股东会或股东大会提出议题或议案的权利，它能够 保证小股东将其关心的问题提交给股东大会讨论，有助于提高小股东在股东会或 股东大会中的主动地位，实现对公司经营决策的参与、监督和纠正。股东提案权 制度是为了克服“资本多数决”原则，弥补小股东所处的弱者地位，保证公司股 东会或股东大会正常运行而赋予小股东提出议案的权利。它可以纠正在大股东支 配下的董事对小股东不屑一顾的倾向，使小股东的参与及其利益在股东会或股东 大会上得以反映。国 股东提案权对于保护小股东的权益具有重大意义，所以英、美、德、法、日 等国均承认股东提案权。从上述国家的立法规定看来，股东提案权属于小股东权 的范畴，因为，若不问股东所持有的股份的数量或比例，均有权向股东会或股东 。王保树商事法论集【m 】法律出版社，1 9 9 9 年第6 1 4 页 黑龙江大学硕士学位论文 大会提出议案，则股东大会的运行成本将大增加，以至于直接导致对股东尤其是 小股东权益的侵害。回 现阶段我国股份有限公司一权独大的现象非常严重，大股东往往是控股股东， 在股东大会中有绝对支配地位大股东不但决定股东大会的召集，还能其决议内容， 这种情况，股东很可能滥用其权利，所以必须赋予少数股东特别是小股东提案权 才能使不同的议案可能出现在股东会上。我国相关法规中已涉及。上市公司股东 大会规范意见第1 2 条规定：“年度股东大会，单独或合并持有公司有表决权总 数百分之五以上的股东或者监事会可以提出临时方案”上市公司章指引第5 7 条规定“公司召开股东大会持有或者合并持有公司发行在外有表决权股份总数的 百分之五以上的股东，有权向公司提出临时方案第5 8 条规定“股东大会方案就 当符合下列条件：( 一) 内容与法律，法规和章程的规定不相抵确，并且属于公司 经营范围和股东大会职责，( 二) 有明确议题和具体决议事项，( 三) 以书面形式 提交或送达董事会 这些已有的法律规定围对上市公司起到了重要的作用。 ( 二) 累积投票制度 1 、累积投票制度的概念及意义 设立累积投票制度的假设是：小股东易受到压迫、排挤、诈欺，因而他们需 要自己的代表。在董事会中需要听到他们的声音。圆 累积投票制度( c u m u l a t i v ev o t i n g ) ，是与直接投票制相对应的制度，是指 股东所持有的每一份股份都有与股东大会拟选举的董事或者监事数量相同的投票 权，股东既可以把全部投票权集中于一人，也可以分散选举数人，这后以得票数 多少决定当选的董事或监事。 这种投票制度有助于小股东们选出代表自己利益的 董事。 如果采取累积投票制，在一个公司内部存在大股东与小股东的对峙时，小股 。郭鹰民企上市与小股东权益保护【l 咽社会科学文献出版社，2 0 0 6 年第1 9 7 页 o 王保树主编：商事法论集第三卷，法律出版社，1 9 9 9 年9 月第l 版，第6 2 5 页 。梁上上论股东表决权一以公司控制权争夺为中心展开f 嗍法律出版社，2 0 0 5 年。第8 4 页 - 1 6 - 第二章小股东的表决权保障机制 东们通过选出代表自己利益的董事在股东会上为自己代言，从而小股东能够有自 己的发言权。这样既有利于促进董事会决策的民主，保护小股东的权益，还可以监 督制约大股东滥用股东权的一搌独断，防止大股东侵害公司和小股东的合法利益。 自1 8 7 0 年美国伊利诺州实行累积救票制以来，各国对公司法对是否适用累积 投票制度观点不一。各国学者也是对其褒贬不一，主要有以下几种情况，第一， 不采取累积投票制度。第二是采取累积投票制度。第三是原则是采取累积投票制 度，但允许公司通过章程控制适用。第四是原则上排除适用如累积制度，但允许 公司章程适用此制度。虽然有许多学者认为由累积投票制度产生的董事在董事会 所代表是之间的利益之争，不得董事会协调发挥其作用。董事会不能充分发挥其 作用，可能会影响公司经营，而且累积投票制度往往在实践中成为股东之间的利 益之争，而去将公司的利益放在次要地们。 如上所述，虽然累积投票制度有一些弊，但不能否认其对小股东权益保护所 起到的重要的作用，而且一定程度上也限制了大股东的股东权滥用。累积投票制 度是不违反资本多数决的原则的前提下，让小股东能参与公司经营管理中来的一 种方式。公司中股东之间股东与董事之间可能会产生利益冲突，特别控股股东大 股东常常会为了自己的利益而牺牲小股东的利益，如果不给小股东在董事会中一 定的发言权，董事会将会成为大股东制约大股东的滥权。累积投票制度能在一定 程度防止大股东操纵董事会的选举，小股东的利益代表在董事会获得更多的当选 机会，维护了法律的公正的原则。 2 、累积投票制度在我国的发展 我国公司法并没有对累积投票制度作出明确详细的规定。 我国公司法第1 0 6 条规定：“股东大会选举董事、监事，可以依照公司章 程的规定股东大会的决议，实得累积投票制度。 本法所称的累积投票制度，是股东大会选举董事、监事时，每一股东拥有与 应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 可见我国公司法并未对公司实行累积投票制度实行强制性的规定，而且累积 投票制度的历史发展趋势来看，各国家和地区的公司法强制规定的也越来越少。 1 7 黑龙江大学硕士学位论文 笔者认为，累积投票制度与直接投票制度各有利弊，我国有选择的利用累积 投票制度，更有利于公司的发展。 四、大股东表决权排除制度消极保障 所谓表决权排除，是指当股东大会进行表决的议题与某一成某些( 特别是控 股股东) 存在利害关系时，则这些股东成其代理人不能以其所持有的表决权参与 对该议案的表决。最早的表决权排除制度产于1 8 9 7 年的德国。1 8 9 7 年时该制度被 废止，日本商法典也曾滥用该制度，但在1 9 8 1 年时该制度被废止。究其原首先该 制度违反了多数股东的利益，实践中他们想办法排除该制度的适用。其次学术界 也认为公司行为是团体行为，不适合用表决权排除制度，第三是表决权排除制度 设计的一个重要概念利害关系人，难以明确规定，所以我国的公司法第 1 6 条是在某方面体了适用规定。利害关系人是该支付的关系所在。德国和日本队 表决权排除制度都是先建立后废止，是不是就是说明该制度已毫无体用其实不 然，存在即合理。我国台湾地区，欧共体等公司法却运用该制度。因为现实中公 司决议中有利害关系的控股股东，很难公正的做出自己的判断，人搜是有私心的， 这种情况小股东利害往往受到侵害，成为牺牲对象。” 股东表决权排除的特殊意义在于对公司“资本多数决原则之缺陷的补正。 为了防止控股股东利用“资本多数决原则滥用股东权，在控股股东的利益和公 司利益产生矛盾时，对股权股东的表决权进行排除，彻底杜绝控股股东的滥用股 东权的失信行为。股东表决权的排除主要有以下几种情况：第一，关联股东在审 议关联交易事项时不能行使表决权。因为，在控股股东从事与公司有利害关系之 交易时，仅要求持半数股份的股东表决批准是无济于事的，也应当交由小股东股 东批准才能防止大股东滥用股东权。第二，自己股份不能行使表决权。因为，公 司基于一定的原因在特定条件下可以持有自己的股份，但是如果允许其就自己所 持有的股份行使表决权，则违背公司法的一般常理。比如，韩国商法第3 6 9 条第2 款规定，公司持有的自己股份，无表决权。日本商法典第2 4 1 条也有同样的规定。 。曹富国少数股东保护与公司治理【m 】社会科学文献出版社，2 0 0 6 年2 0 4 页 第二章小股东的表决权保障机制 第三，相互持股的股东限制或排除行使表决权。为防止公司资本虚增或资本严重 不足甚至发生欺诈等不良问题，大陆法系国家大多对公司相互持股的一般规则作 出规定。 我国公司法第十六条规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的， 必须经股东会或者股东大会决议。前进款规定的股东或受前款事项的表决，该项 表决有出席会议的其他股东所持表决的过半数通过。该条不涉及无利害关系的股 东的回避制度，在有关事项上对有利害关系的股东进行表决权排除限制。一 笔者认为，限制相关股东的表决权不单单是为了保小股东等少数股东权利的 利益，而为了防止利害关系股东滥用其表决权，尽量便股东大会通过的决议公正， 从而保护其他股东的利益。 一 五、表决权信托制度新方式 小股东由于其在公司处于弱势地位，把分散的小股东的权利加以集中，以之 可实现与大股东的抗衡，保护自己的合法权益。它与委托投票制度有区别也有相 同之处。二者都是将股东自己的表决权交为他人代为行使，二者区别在于委托投 票制度，代理人在股东授权的范围内行使代理权，而在表决权信托制度信托人本 身以股票所有人的名义代股东使股东的表决权。 一般说，股东在股东会或股东大会上表决都遵循一股一票的原则，各股东以 其持有公司股份股额的多少决定去对公司控制力的多少，这是种比例上的平等。 但是现代公司的发展，上市公司越来越多的是筹集资金，有的却是转嫁公司的风 险，随着股民数量的增多，公司股份就越来越分散，这类小股东的股份对公司决 议毫无实质性的影响，而且由于小股东不作为理性经济上，在自己对公司决议毫 无实质性影响的情况下，况且参议公司决议的费用还要付出，理性冷漠和