（经济法学专业论文）中外信托法律制度比较研究.pdf

哈尔滨t 程大学硕十学位论文 摘要 信托是一种创新的财产管理制度，其起源于英国，发展于美国、日本 由于具有财产管理、资金融通的功能，其目前己成为市场经济国家中普遍 运用的财产管理方式。现代信托制度的功能已经不仅仅局限于规避法律关 于转移财产的种种限制，它与其他和财产管理有关( 如代理和公司) 的制 度相比，信托在实现财产转移和财产管理功能时，具有巨大的弹性空间， 能够更好地满足社会公众及团体对财产管理的多方面需求，这是其他类似 的法律制度所不具备的。 我国自改革开放以来，信托业历经五次整顿，终于回归本业。在现阶段， 中国的信托业有着广阔的发展前景，但也遇到了许多困难，其中，我国信托 法律制度的不完善从某种程度上制约了我国信托业的发展，突出表现在我国 的信托法缺乏自己的理论基础、相关配套法律制度很不健全，信托法还缺少 与相关法律的有效协调与融合等。 本文首先概述了信托的含义特征、职能及种类。接着通过对世界主要发 达国家信托业和信托法发展历史的回顾，分析其对我国信托业发展和信托立 法的启示。然后着重对中外信托制度进行比较研究，并对此加以评析。文章 的最后重点对我国信托法律制度及信托法相关制度的设计进行评价，有针对 性地从 信托法的修正、营业与非营业信托的均衡发展、各项配套法律制 度的完善以及与w t o 相融合等方面进行了充分的探讨和研究并提出了作者的 建议和解决方案。 关键词：信托；信托法；信托业；完善 哈尔滨一【= 程大学硕士学位论文 a b s t r a c t t r u s ti sa ni n n o v a t i v ep r o p e r t ym a n a g e m e n ts y s t e m s ，i to r i g i n a t e sf r o m e n g l a n da n dd e v e l o p e di na m e r i c a na n dj a p a n b e c a u s eo ft h ef u n c t i o no f p r o p e r t ym a n a g e m e n ta n df i n a n c i n g , i th a sa l r e a d yb e c o m et h ep r o p e r t y m a n a g e m e n tm o d et h a ti so f t e nu s e di nm a r k e te c o n o m yc o u n t r i e s n o w a d a y s ， t h ef u n c t i o no ft h et r u s ti sn o to n l yt oe s c a p ef r o mt h ev a r i o u sl e g a lr e s t r i c t i o n s t ot h ep r o p e r t yt r a n s f e r i th a sm o r ef l e x i b l ew a y st oa c c o m p f i s ht h ef u n c t i o ni n t h ep r o p e r t yt r a n s f e ra n dm a n a g e m e n t ，w h e nc o m p a r i n gw i t ht h eo t h e rw a y so f p r o p e r t ym a n a g e m e n t , s u c ha st h ef o r mo fa g e n ta n dc o r p o r a t i o n a n di tc a na l s o s a t i s f yt h ev a r i o u sn e e d so ft h ep e o p l et om a n a g et h e i rp r o p e r t yb e t t e rt h a nt h e o t h e rw a y s s i n c et h er e f o r mo p e n i n gi nc h i n a , t r u s ti n d u s t r yw a sg o n et r o u g h 。f v c t i m e sr e o r g a n i z a t i o n , a n dc a m eb a c kt oi t s e l ff m a l l y d u r i n gt h i sp e r i o d ，c h i n a s t r u s to p e r a t i o ns h o u l dh a v ea p r o m i s i n ge x p e c t a t i o n b u tt h e r e a r e m a n y d i f f i c u l t i e si nt h ef a c eo fu s , e s p e c i a l l yt r u s tl a ww h i c hi sn o t p e r f e c tb r i n g s p a s s i v ei m p a c to nt h ed e v e l o p m e n to fo u rt r u s ti n d u s t r y h o wt oh a r m o n i z et h e p o t e n t i a lc o n f l i c t sb e t w e e nt r u s tl a wa n do t h e rr e l a t e dl a w sa n ds y s t e m si sa l l i m p o r t a n ti s s u et h a tn e e d st ob ea d d r e s s e d f i r s t l y ，t h ea r t i c l es t a l l sw i t ht h eb a s i ck n o w l e d g ea b o u tt r u s t ，s u c ha st h e d e f i n i t i o n ，c h a r a c t e r i s t i c s ，f u n c t i o na n dt r u s to r i g i n t h e nt h ea r t i c l et h r o u g h l o o k i n gb a c ko ft h ed e v e l o p m e n th i s t o r yi nt h el e a d i n gd e v e l o p e dc o u n t r i e s a n a l y z e st h er e v e l a t i o nt oo u rt r u s ti n d u s t r ya n do a rt r u s tl a w b a s e d0 1 1i t ，a r t i c l e c a r r i e so nc o m p a r a t i v er e s e a r c ht oc h i n e s ea n df o r e i g nt r u s tl a w sa n dp r i n c i p l e s ， a n de v a l u a t e st ot h i s a tl a s t ，t h ed e s i g no fr e l e v a n ts y s t e mo ft r u s tl a wt oo u r c o u n t r yi sa p p r a i s e de s p e c i a l l y ，a n dt h ea r t i c l em a k e sa ni n t e n s i v er e s e a r c ho n 哈尔滨丁程大学硕士学位论文 h o wt oi m p r o v et h ec h i n e t r o tl a w d e v e l o ph u s m e 鼯t r u s ta n dn o n b u s m e 鲻i n b a l a n c e ，c o n s u m m a t er e l e v a n tl a ws y s t e mo ft r u s tl a wa n dm i xw i t hw r os y s t e m ， t h e ng i v e ss o m ed e t a i l e dp l a n sa n ds u g g e s t i o n sf o rt h i sp u r p o s e 。 k e yw o r d s ：t r u s t ；t r u s tl a w ；t r u s ti n d u s t r y ；i m p r o v e m e n t 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明法律结果由本人承担。 日期：a 唧年3 月罗日 哈尔滨一i ：程火学硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 选题的背景与研究价值 1 1 1 写作背景 信托制度源自1 6 世纪的英国。它是一种以资产为核心、以信用为基础、 以委托为方式的现代财产管理制度，是一种财产转移及管理的巧妙设计，适 应性极强，具有风险隔离、权益重置、财产管理、投资理财、资金融通和社 会公益等多样化的社会功能。正是由于其特殊的制度功能，所以已被当代世 界上许多国家迅速引进并发展壮大，成为金融市场不可或缺的部分和现代市 场经济发展的杠杆。 如今在英美甚至是日本、韩国及我国香港，现代信托业作为连接货币市 场、资本市场和产业市场的纽带，已经得到了迅速地发展，与银行业、证券 业、保险业并称为四大金融支柱，为它们的经济发展做出了不可磨灭的贡献。 它们的信托立法日趋完善，信托业经营比较规范，有许多值得借鉴与学习的 地方。 反观我国，虽然自1 9 7 9 年信托业恢复以来，为经济建设做出了一定的贡 献，但是与世界上信托制度发达的国家相比，尚有相当大的距离。我国信托 业的成长明显滞后于社会经济发展和金融改革进程，随着经济体制改革的深 入，信托业的一些重要作用和优势在逐渐消失，在银行、证券、保险分工明 确的格局中失去了自己的业务方向，甚至造成了一些不必要的混乱。在这种 情形下，我国正式颁布了信托法、信托投资公司管理办法及信托投 资公司资金信托管理暂行办法，并通过兼并、改组等方案对信托业进行了五 次整顿。然而面对着国内信托业本身的不完善加之在加入w t o 后外国信托 公司的竞争，我国对信托法律制度的发展与完善之路还很长。 目前，我国亟待深入研究信托业的定位与发展趋势，加快信托立法的完 善，在立足于我国现实情况的基础上，不断借鉴信托发达国家的立法及实务 哈尔滨下程大学硕七学t i ) = 论文 经验，真正将信托法律制度完善化与本土化，为信托业的发展提供坚实的基 础，从而找到信托业发展的新路，使我国的信托业走出困境。 1 1 2 课题的研究价值 制度是维持市场秩序所不可或缺的，信托制度的确立是中国信托业发展 的基础。基于信托业在一国社会经济发展和金融体系完善的重要作用，面对 我国信托业发展的现状，我们有必要对信托这种继受制度进行深入的研究， 更加有必要在立足本国实际情况的基础上，通过对各国信托制度的比较研究， 借鉴先进经验，对我国法律信托制度加以完善和发展。 首先，信托业的发展是市场经济发展的必然结果，并反过来能够促进市 场经济的发展，健康发展的信托业有利于市场主体投资需求的满足和效率的 提高，有利于促进金融体制的改革与发展，对于我国的经济体制改革和社会 主义市场经济的发展，无疑具有无法替代的作用。 其次，信托制度对中国来说是泊来品，是一种继受制度。因此，我们需 要对世界上信托制度发达的国家进行研究和考察，对他们的信托业发展的历 史条件、发展状况、立法经验进行全方位的探索，并针对我国的实际情况与 我国现存的信托制度进行比较，从而在尊重信托制度发展的内在规律的基础 上，使之本土化，并建立一套富有中国特色的信托制度。 再次，信托业的发展应是建立在完善的法律制度基础上的，并且需要良 好的法律环境，而且信托法也应随着客观经济环境的变化不断调整与完备。 而我国的信托业和信托立法起步较晚，并且我国固有的法律传统和制度与发 达国家的信托理念之阃存在着巨大的差异，只有通过不断完善的信托立法才 能把信托机制合法有效地引入我国。因此，完善我国的信托法律制度已成为 当务之急。 最后，我国虽已制定“一法两规”，但信托法律制度并不十分完备，除了 有自身法律条文规定的一些缺陷，它对信托业的规范和引导作用也很欠缺， 而且一些与信托制度相配套的法律制度也非常不完善。可以说，信托法律制 度是我国法律研究中较为薄弱的领域之一，相当多的人对信托法律制度或者 2 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 知之有误，或者知之甚少，乃至一无所知。因此，深入研究与借鉴信托制度 发达国家的立法经验，从而完善我国的信托法律制度对我国具有重大的意义， 也是非常有价值去研究的领域。 1 2 国内外相关文献综述 信托作为一种转移与管理财产的制度，源起于英美衡平法，后为大陆 法系的一些国家所继受。信托制度在中国的根植与发展也只始于2 0 世纪2 0 年代。 我国大陆有关信托法律制度的研究正式始于1 9 9 3 年全国人大财经委员 会决定起草我国信托法开始，江平教授是这方面的专家并负责起草工作。 随着2 0 0 1 年我国信托法的颁布实施，近年来，我国法律书籍中信托法的著 述越来越多，例如，周小明博士的信托制度比较法研究，在介绍了信 托法基本原理的基础上，对不同国家的信托制度进行了比较研究，对于信 托制度在我国的建立和促进我国信托业的发展有很好的借鉴作用，它是我 国大陆较早的具有深层次研究水平的信托法专著。还有张天民博士的 失 去衡平法的信托，它系统地研究了信托制度在普通法系和民法体系中不 同的发展途径和结构变迁，对正在剧烈发展和变化中的信托制度进行了历 史性的考察和评价，为我国信托法的实施和信托制度的正确发展提供 一个理论和实践上的支持。 此外，还有张中秀的信托投资理论与实务，周玉华的信托法学， 徐孟洲的信托法学，何宝玉的信托法原理研究，周树立的中国 信托业的选择等一系列著作。它们以信托法基本原理为主线，并介绍了 很多发达国家的信托法律制度，为本文的写作提供了丰富的理论素材，也 开阔了笔者的视野。 我国香港及台湾地区的信托法律制度也有很大的发展，香港的信托法律 制度发展的尤为成熟。其中也不乏有名的学者及论著。台湾政治大学赖源河、 3 哈尔滨：l 稃大学硕十学位论文 王志诚二位教授所著的现代信托法论曾在大陆出版，它将法解释论和立 法论紧密地结合运用，运用比较法学的研究方法，将英、美、日的学说、经 验和信托法制发生作用的大陆法系环境放在一起进行讨论，值得大陆学者加 以研究和借鉴。香港地区的信托法律制度由判例法和成文法共同组成，还包 括一些由地区法院作出的关于信托纠纷的判例。在香港判例汇报中有相 当多的内容是涉及信托的，故它们自然也成为了香港信托法的组成部分。香 港有关信托的制定法主要有：受托人条例( t r u s t e eo r d i n a n c e ) 、香港 政府证券受托人条例 ( t r u s t e e “h o n gk o n gg o v e r n m e n ts e c u r i t i e s ” o r d i n a n c e ) 、信托资金管理规则( a d m i n i s t r a t i o no f t r u s tf u n d sr u l e s ) 、 司法委托人规则( j u d i c i a lt r u s t e er u l e s ) 等等。这些均是为本文奠定写 作基础的宝贵资料。 对于信托法律制度这一问题，国外的相关立法和学者的研究开展得很 早，相关的著作也更加丰富。对于信托制度比较发达的英美，英国政府于 1 8 8 3 年颁布了“受托者条例”，于1 8 9 6 年又颁布了 官选受托者条例。 于1 9 0 7 年进一步公布了“官营受托法规”规定。美国在本世纪初叶，随着 法条成文化运动的兴起，制定了大量的成文信托法，如统一受托人法 ( t h eu n i f o r i l lt r u s t e ea c t ) ，信托公司准备法( t r u s tc o m p a n yr e s e r v e l a w ) ，投资公司法( i n v e s t m e n tc o m p a n yl a w ) ，等等。其他涉及到 信托的法律有统一商法典( 1 n h eu n i f o r mo fc o m m e r c i a ll a w ) ，1 9 3 5 年， 美国法学会完成了美国信托法重述( r e s t a t e m e mo ft h ea m e r i c a nl a wo f t r u s t ) ，其内容涉及到信托的成立、管理等内容。同时，英国学者d a v i dp a r k e r 的 t h em o d e ml a wo f t r u s t s ) ，英国学者海顿的译作信托法以及a n t o n y s c o t t 的文章( ( t r u s tl a w ，s u s t a i n a b i l i t y ，a n dr e s p o n s i b l ea c t i o n ) ) 等都是值得借 鉴的外国文献。 此外，还有日本学者中野正俊的信托法，川奇诚一的信托， 田中实、山田昭的信托法等论著。 4 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 这些国外的法规及外国学者的论著使笔者对涉及英美、日本等国的信 托法律制度掌握了更充分的理论资料，使笔者在充分掌握各国信托理论的 基础上，能够更好地进行比较研究，力图使本文能够紧扣国内外信托法律 制度的最新动态和发展趋势。 1 3 论文的写作思路与方法 客观、准确、深刻地把握现实问题，是我们解决问题的前提。在我们认 识事物的时候，全面地肯定是不可取的，而一味地指责、全盘否定也欠客观。 对我国的信托法律制度也是如此。本文本着客观求实的精神，以辩证分析、 实证分析和归纳比较的方法，并穿插运用图表，对国外及我国的信托法律制 度进行了深入地分析与比较，进而对我国信托制度的完善提出了自己的想法 与建议。 本文的第一章即此绪论部分，主要介绍了本课题的选题背景、研究价值， 以及论文的写作思路及方法，并简要地说明了创新之处。 本文的第二章主要探讨了信托的起源及一些基本理论，希望从信托制度 的产生发展背景来认识其发展的一般规律，并通过对其法律含义、分类及相 关法律概念的比较，来更深一层地理解该制度。 第三章是对国外信托法律制度发展与我国继受的简要评述。要研究与借 鉴国外信托制度的先进经验，必须先对各国信托发展的历史、现状及立法情 况有一明确的认识，文章对英美法系、大陆法系国家及我国香港、台湾地区 的信托制度都作了简要地论述，并简单介绍了我国对信托制度继受的情况。 最后通过对信托发达国家信托发展经验的分析，得出了一些对我们非常有益 的启示。 第四章、第五章是本文的重点和归宿，首先对中外信托法律制度进行了 宏观与微观层面的比较，并得出启示，再则通过上述比较结合我国的信托业 的现状，找出我国信托制度发展的弊病。希望从立法方面进行修正，并提出 了对我国商事信托、民事与公益信托发展的建议；对各项配套法律制度建立 5 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 完善以及与w t o 相融合的措施，其中不乏有一些建设性的意见与可行方案， 希望对我国信托法律制度的完善与发展有所稗益。 1 4 本文的创新之处 第一，本文并非机械地罗列各国的信托法律制度，而是本着客观求实的 精神在运用辩证分析、图表说明等方法的基础上对中外信托法律制度进行深 入地比较分析，得出有价值的启示，找出我国在立法与实务上的存在的问题 与不足。 第二，本文最大的创新莫过于在对我国信托法律制度的完善措施上。首 先，找出了我国信托法中一些条文规定的缺陷并提出了修正建议。其次， 提出了对其他配套法律制度的建立和完善的建议。 第三，结合我国加入w t o 的实际情况，在实务上发表了自己的有益见 解。对进一步充分运用商事信托，进一步规范发展公益信托，以及发展我国 尚处空白的民事信托，在立法和信托品种的运用上提出了建议，并希望我国 的信托法制建设能与w t o 体制尽快融合。 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章信托的基本理论研究 2 1 信托的起源 信托制度源远流长。现存关于信托的最早记载，据说是古埃及人于公元 前2 5 4 8 年写下的有关信托自己财产的遗嘱。“，但在学术界上，论及信托制度 的起源，大体可分为以下几种学说： 2 1 1 罗马法的信托遗赠 “论信托观念之起源，当以罗马为始；论信托事业之发达，当以英国为 始。”m 以s p e n c e 、s t o r y 等学者为代表的早期学说，认为罗马法的信托遗赠 ( f i d e i c o m m i s s u m ) 应为信托制度的起源。罗马法是在罗马帝国末期，由 国王奥格斯德士所创。罗马法条文中规定：“在按遗嘱划分财产时，可以 把遗嘱直接授予继承人，若继承人无力或无权承受时，可按信托遗赠制度规 定，把财产委托和转移给第三者处理。”罗马法创立一种继承遗产的新制 度，这种制度是从处理罗马以外的人的继承问题开始的，后逐渐成为一种通 行的制度。由此可见，信托遗赠与信托的法理极为类似。但笔者认为，由于 信托遗赠的受托人只不过承担一种传递财产的责任，与信托制度中受托人的 地位相去甚远，信托遗赠实质上还是依据继承法的法理来立遗嘱，据此认定 罗马法已确立信托制度有些不妥。 2 1 2 古1 3 耳曼法的s a l m a n n 学者h o l m e s 则从古日耳曼法中s a l m a n n ( 亦即受托人) 的法律概念，寻 找信托的起源，惟时至今日，大陆法学者中支持此种说法者，已不多见。所 谓s a l m a n n ，是指从佛朗哥时代到中世纪时期，受所有人的委托，在受让所 有入的财产后，再依所有人的指示处分该财产的受托人而言。但是，s a l m a n n 原本乃是为死因赠与而发展出来的制度，其法律结构乃一种附条件的所有权 移转，受益人在实体法上并未受保护，受托人只负有道义上的义务，尚难认 为已经形成信托法理。因此，与其将s a l m a n n 解释为信托制度的起源，无宁 7 哈尔滨：i ：程大学硕十学位论文 认为其乃遗嘱执行人制度的滥觞。 2 1 3 伊斯兰法中的w a k f w i g m o r e 教授认为可以从伊斯兰法中的w a k f ，找出信托的起源。所谓 w a k f ，是指委托人将其财产的所有权( b a r el e g a lt i t l e ) 移转给神祉，而指定 受托人为公益或特定人的利益以管理财产的法律行为。w a k f 法律行为的特 征，在于其是由以神祉为中心的四位当事人所构成，而且受益人仅享有收益 权，同时受托人亦只不过是单纯的管理人。因此，从发展史来看w a k f 纯粹 是一种教义上的创造物，乃信仰上的捐赠行为，如认为是信托的起源，恐言 之过早。“1 2 1 4 英国的“尤斯制” 根据通说，多数学者认为，信托应是始于英国的“尤斯制”( u s e ) 。英国 早在封建时代，人们普遍地信奉宗教，宗教徒大多自愿把土地在死后捐赠给 教会，结果教会便逐渐扩大了对土地的占有。这样，不仅使封建君主不能因 臣下死亡而得到土地等贡献物，而且对教会占有的土地不课征徭役和赋税， 这样就大大妨害了君主利益。于是，在1 2 世纪，英王亨利三世颁布了没收 条例，规定凡以土地赠送给教会者，须事先申请官府许可，否则予以没收， 目的在于制止教徒捐赠土地，但是虔诚的教徒为达到自己的目的，便想出一 种叫做替教会管理土地的办法来摆脱法律的限制。它的办法是先将土地转让 给第三者，然后再把土地上的收益捐献给教会，侵教会能得到与直接捐献土 地一样的受益。这种做法是为了逃避法令的限制，使教徒能达到向教会多作 贡献的目的，后来推广开来，应用于逃避对土地的征用或没收，后来，又被 用作摆脱长子继承制的限制。在范围上，也从土地扩大到其他不动产和动产， 逐步发展到包括有委托者、受托者和受益者三方，以托管财产为核心的信任 与委托的关系，这就是所谓的“尤斯制”。实际上，尤斯制是一种为他人领有 财产权并代其管理产业的办法。现代的信托业就是以尤斯制为原型逐步发展 起来的。这种以土地为对象的信托，逐渐发展为包括其他财产的信托，早期 的不收费的民事信托，也逐渐发展为当今的以信托为专业的营业信托。“t 8 哈尔滨t 程大学硕七学位论文 救徒救疆妒遗嘱人几殳 财 图1 1 现代信托原型尤斯制 2 2 信托的概念 关于信托，从不同的角度可有不同的定义，甚至在不同的时代定义也不 相同。从经济范畴上看，它是指在接受他人信任的基础上，代人理财、为人 谋利益的一种经济行为；社会道德范畴上看，信托是基于信任的一种社会行 为，表示人们之间一定的思想道德行为；而从法律范畴上看，信托则是以信 任为基础，涉及当事人之间权利与义务的法律行为。本文仅就其法律上的概 念作一探讨。 2 2 1 英美法系学者关于信托的定义 2 2 1 1 英国关于信托的定义 “信托是一种信任关系，其中，持有财产权的人负有为他人利益管理或 处分该财产的衡平法上义务。”( at r u s ti saf i d u c i a r yr e l a t i o n s h i pi nw h i c ho n e p e r s o ni st h eh o l d e ro ft h et i t l et op r o p e r t ys u b j e c tt oe q u i t a b l eo b l i g a t i o nt ok e e p o ru s et h ep r o p e r t yf o rt h eb e n e f i to fa n o t h e r ) 而e d w a r dch a l b a c h 在定义中规定；“信托是关于特定财产的一种信任 关系。受托人为了他人利益而享有该特定财产的法律上的所有权，该他人作 为受益人则享有该特定财产的衡平法上的所有权。”( at r u s ti saf i d u c i a r y r e l a t i o n s h i pw i t hr e s p e c tt os p e c i f i cp r o p e r t y , t ow h i c ht h et r u s t e eh o l d st h el e g a l 9 哈尔滨： 程大学硕士学位论文 t i t l ef o r t h eb e n e f i to fo n e0 1 m o r cp e r s o n s ，w h oh o l d e q u i t a b l e t i t l ea s b e n e f i c i a r y ) ” 但以上两个定义都不能包含没有受益人而只为达一定目的而设立的信 托，如“目的信托”和公益信托，因此不是非常圆满。 不列颠百科全书和定义是：“信托是一种法律关系，在此种关系中， 一人拥有财产所有权，但同时负有受托人的义务，为另一人的利益而运用此 项财产。” 2 2 1 2 美国的信托定义 美国税法下国税务局对信托的定义为：“依遗嘱或生前行为所作之安排， 在此安排下受托人依衡平法院或衡平法就该财产为特定方式之管理处分。遗 嘱认证法院所设规范持有财产之所有权而目的衡平法就该财产为特定方式之 管理处分。在于为受益人之利益保障维护该财产。”m 此外，美国法学家协会编纂的信托法重述( r e s t a t e m e n to f t r u s tl a w ) 第2 条定义为：“信托，除慈善信托，结果信托以及推定信托外，是指以明示 意思表示而设定的，发生在当事人之间的一种财产信任关系，在这种关系中， 一方享有财产上的所有权，并负有为另一方在衡平法上的利益处分和管理财 产的义务。” 以上是英美法系学者对信托概念的种种诠释，根据英美法学者的观点， 受托人享有普通法上的所有权，受益人则享有衡平法上的所有权，两种物权 权利同时存在于信托财产上。这与大陆法系国家奉行的“一物一权”的观念 是不相融的，因此，当信托制度推广移植到大陆法系时，对信托概念的表述 也发生了种种变化。 2 2 。2 大陆法系国家立法关于信托的定义 由于两大法系法的历史结构与社会背景的迥异，大陆法系国家在借鉴英 美法系信托制度的时候，为避免信托的引入与固有法制发生剧烈冲突，同时 又保存英美法的信托本质，对信托的概念进行了新的塑造，反映出不同于英 美法的文化特色。 1 0 哈尔滨j i = 程大学硕+ 学位论文 2 2 2 1 日本的信托定义 日本信托的定义见于日本信托法第1 条：“本法所称信托，是指将财 产权转移或为其他处分，使他人依照一定目的管理或处分财产。”该定义包括 两个方面：首先，委托人与受托人之间进行财产权的转移或其他处分；其次， 受托人为一定目的对该财产权进行管理或处分。从民法的观点来看，第一个 方面是委托人向受托人转让财产权，具有物权的效果：第二个方面是受托人 为一定目的管理或处分信托财产，产生债权的效果。日本民法采用大陆法系 将物权与债权区分模式，所以出现了这种物权效果和债权效果相区分的信托 定义。 2 2 2 2 韩国的信托定义 韩国信托法第1 条第2 款：“本法所称信托，是指设定信托人( 以下称委 托人) 与接受信托人( 以下称受托人) 间，基于特别信任关系，委托人将特 定财产转移或为其他处分给受托人，使受托人为一定人( 以下称受益人) 的 利益或为特定的目的，管理或处分该财产的法律关系。” 2 2 2 3 法国信托法草案中的定义 法国信托法草案是法国政府于1 9 9 2 年向议会提交的，准备纳入法国民 法典，但该草案于1 9 9 5 年被撤回。1 9 9 6 年曾再次提出后又被搁置，至今仍 未获得通过。根据草案第2 0 6 2 条规定的信托定义，信托是一种合同，通过这 种合同，设定人将其全部或部分财产转移给被信任人，被信任人把这些财产 与他本人的财产分开，并按照合同的规定，为特定目的或者一个或数位受益 人的利益行事。受托人享有的权利由合同规定，合同必须采取书面形式；如 欲实施一项无偿赠与，合同还必须经过公证。 2 2 3 海牙信托公约规定的信托定义 为了解决不同国家在信托事务交往中发生的信托法律冲突问题，1 9 8 4 年 1 0 月，包括中国在内的3 6 个国家参加了在荷兰海牙召开的国际私法大会第 1 5 次会议，会后通过了关于信托的法律适用及其承认公约( c o n v e n t i o no n t h el a w a p p l i c a b l et ot r u s t sa n do i lt h e i rr e c o g n i t i o n ，以下简称海牙信托公 哈尔滨： 程大学硕十学位论文 约) 。海牙信托公约在承认英美法的信托理论基础上，采取普通主义给信 托下了一个尽可能广泛的定义。即使是大陆法系的信托，它也尽可能包涵在 内。这也是 海牙信托公约起草过程中讨论的重点。基于制定关于信托法 律适用及承认的最重要问题的共同规定，条约最终将英美法中法定信托 ( t r u s t sc r e a t e db yo p e r a t i o no fl a w ) 、拟制信托( t r u s t sd e c l a r e db yj u d i c i a l d e c i s i o n s ) 排除在适用范围之外。条约第3 条规定：“本条约仅适用于任意设 定的，以书面证明的信托。”这样就把条约的适用范围仅限于任意信托 ( v o l u n t a r yt r u s t s ) 。海牙信托公约第2 条第1 项为信托下了一个定义；“当 财产为受益人的利益或为了特定目的而置于受托人的控制之下时，信托是 指委托人设定的在其生前或死后发生效力的法律关系。同条第2 项列举了信 托的三项特征：“a 、信托财产构成项独立的资金，不属于受托人的固有的 财产；b 、信托财产以受托人或代表受托人的第三人的名义持有；c 、受托人 服从信托条款以及法律所加于他的特别义务，享有并承担管理、使用、处分 信托财产的权限、义务及责任。委托人保留某些权利和义务以及受托人本身 享有作为受益人的权利这一事实，并不一定与信托的存在相矛盾。” 这一定义反映了英美法信托制度的基本构造，包含了大陆法系信托概念 的主要内涵。 2 2 4 我国及台湾地区关于信托的定义 2 2 4 1 我国信托法中的定义 我国信托法对信托的定义，既借鉴了英美和日本、韩国的信托定义， 也注意与我国现行法律的衔接。信托法第2 条规定，信托是指委托人基于 对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自 己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。这一 定义很明确，这构筑出了信托的基本结构( 如图1 2 所示) 。 哈尔滨一i ：程大学硕十学位论文 倍住关系 财一：权委托 a 委 托 人 c 壁益人 b 受名 托殳 人 图1 2 信托的基本结构 而且该定义主要包括四方面含义： 其一，信任是信托的基础。上述“委托人基于对受托人的信任”的规定， 表明信托建立在委托入对受托人充分信任的基础上，并使这种信任贯穿于信 托活动的全过程。 其二，委托人将财产或财产权委托给受托人。信托归根到底是一种以财 产为中心的法律关系，信托财产是成立信托的要素之一，没有特定的信托财 产，信托无法成立，而委托人必须将一定财产或财产权委托给受托人，由受 托人为实现信托目的而管理、处分。 其三，信托是为实现委托人意愿而使受益人获利的制度设计。这里我们 需要强调信托目的是信托的一个重要要素。它决定着信托财产的管理或分配 因此，受托人应尊重委托人的目的，为受益人的最大利益管理信托事务。 其四，委托人以自己的名义管理、处分信托财产。委托人将信托财产委 托给受托人之后，委托人就失去了对信托财产的直接控制权，信托财产由受 托人控制，受托人完全以自己的名义，独立、自主地管理、处分信托财产， 不需要以委托人、受托人的名义。 2 2 4 2 我国台湾地区的信托定义 我国台湾地区“信托法”第2 条的信托定义是，称信托者，谓委托人将 财产权移转或为其他处分，使受托人依信托本旨，为受益人之利益或为特定 之目的，管理或处分信托财产之关系。 哈尔滨工程大学硕七学位论文 2 3 信托的分类 信托是自由制度。它具有极大的灵活性和广泛的适用性，人们可以借助 信托实现各种各样的目的。因此，信托的类型多种多样，分类也比较复杂。 根据信托的性质以及适用法令的不同，对信托加以分类及分析其特征，有助 于对信托本质的理解。 2 3 1 按信托目的划分 按信托设立的目的划分，信托可分为私益信托和公益信托。 私益信托是指完全为委托人自己或其指定的其他人的利益而设定的信 托。私益信托的目的是实现私人利益。私益信托一般都可以预先指定具体受 益人。 公益信托是指为救济贫困，发展教育、文化、科技、医疗卫生、环保、 慈善、宗教等社会公益事业而设立的信托。公益信托的受益人是社会公众中 符合规定条件的人。它的设定，其目的并非为委托人自己谋利益，也不是为 特定受益人谋求一己利益，而是为发展社会公益事业。公益信托的设立受到 国家的积极鼓励，并且有税收安排方面的优惠。 2 3 2 按信托成立的原因划分 根据信托成立和产生的原因进行分类，可分为法定信托和任意信托。 所谓法定信托是指通过法律的强制，或者法律根据对当事人意思的解释、 推定而成立信托。比如，构成信托( c o n s t r a c t i v e t r u s t s ) 和归复信托( r e s u l t i n g t r u s t s ) 。与此相对，任意信托是指根据当事人之间的法律行为而成立的信托。 任意信托又叫设定信托。 英美信托法承认法定信托，而我国信托法原则上不承认法定信托，只承 认任意信托。但作为例外也承认在信托终止时，符合下述情形作出的法定信 托。如我国信托法第5 4 、5 5 条规定，信托终止时，对于信托财产的归属，“信 托文件未规定的，按下列顺序确定归属”，“依照前条规定，信托财产的归属 确定后，在信托财产转移到权利归属人的过程中，信托视为存续，权利归属 人视为受益人。公益信托终止，没有信托财产权归属人或者信托财产权利 1 4 哈尔滨工稃大学硕十学位论文 归属人是不特定的社会公众的，经信托事业管理机构批准，受托人应当将信 托财产用于与原公益目的近似的目的，或者将信托财产转移给具有近似目的 的公益组织或者其他公益信托。”因其信托关系的成立，并非基于当事人的意 思表示，而是依据法律的规定，所以说这类信托属于法定信托。这种情况下 的法定信托其实也可叫作归复信托。w 2 3 3 按信托受益人与委托人的关系划分 按受益人与委托人的关系划分，可以分为自益信托和他益信托。 自益信托是指委托人和受益人为同一人的信托；他益信托是指委托人和 受益人不为同一人的信托。他益信托类同赠与，故有些国家的法律规定，他 益信托的受益人要交税，但特定赠与信托的受益入是残疾人的，则可以免税。 在我国信托实务中，自益信托占绝大多数。 2 3 4 按信托行为设定的形态划分 依此种划分，信托可分为合同信托与遗嘱信托。 委托人与受托人之间达成意思表示一致或通过签订合同( 契约) 而设立 的信托，是合同信托。合同信托的设立除应符合信托法的规定外，还要适用 合同法有关合同成立、生效的规定。委托人通过订立遗嘱或签署遗嘱性文件 而设立的信托，是遗嘱信托。遗嘱信托的设立除应符合信托法的规定外，还 必须符合有关遗嘱、继承方面的法律规定，特别是有关遗产特留份的规定 合同信托与遗嘱信托的区分主要适用于大陆法系国家，因为订立合同是 设立信托的基本方式，通过遗嘱设立信托的现象还不多见。究其原因，一方 面是民众缺乏立遗嘱的习惯；另一方面，日本学者曾指出，日本人的家庭观 念很强，如发生子女幼小父亲即去世并留下一定财产的情形，按照习惯，由 本家族最有才干的亲戚负责照看，一般不会将财产委托他人代管。m ， 相反，英美法系国家的遗嘱信托非常普遍，他们认为合同与信托是两种 不同的制度，信托制度产生远早于合同制度，因此英美法系国家并不强调合 同信托的概念。 哈尔滨t 程大学硕+ 学位论文 2 3 5 按受托人是否以信托为营业划分 按受托人从事信托是否为营业行为划分，信托可以分为民事信托与商事 信托。 民事信托，又称为非营业信托，是指受托人不以营业为目的而承办的信 托。民事信托业务大多办理的是与个人财产有关的各种事务，如管理财产、 执行遗嘱、代买卖、抵押、保管等。 商事信托，又称为营业信托，是指以从事商业行为为目的而承办的信托， 其目的就是通过经营信托业务，以获得盈利。商事信托大多用于公司、企业 等经济组织的各种经营业务，如投资信托、代收代付款项信托等。 就信托管理而言，民事信托与商事信托的区分具有重要的意义。对于商 事信托，除适用信托法的一般规定和信托法原理外，各国还专门制定相关的 法律予以规范，并设立专门机构加强监管。 2 3 6 按信托设立方式划分 按设立的方法来划分，可把信托分为明示信托和默示信托。 明示信托，指通过明示方法设定的信托。如通过盖印文书、书面契约、 遗嘱以及有些场合的口头设定的信托等。这种信托一般要求有确定的用语、 标的物和目的。 默示信托，指由推定之意思产生的信托( “复归信托”) 或因衡平法的原 则而产生的信托( 构成信托) 。复归信托( r e s u l t i n gt r u s t ) 是当事人虽未明示 要设定信托，但从其行为可以推定出他要设定信托。比如，在某人虽未定下 来要全面处分整个利益，但对受托者设定了继承财产之场合，未处分的其他 利益，也被视为已做了继承处分。又如，在以让a 购入财产为目的、对b 支 付金钱的场合，如没有反对的意思证明，可推定b 是为a 的利益而保有该财 产。构成信托，是在与个人的意思没有关系的情况下而依据法律设定的，比 如，受托者违反信托，将通过信托而获得的财产，转让给知道该信托的第三 者的场合，衡平法为了保护受益者的权利，不问第三者是否愿意，将其视为 受托者。“” 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 2 3 7 按是否集合社会公众的财产划分 以此标准来划分，可将信托分为个别信托和集团信托。 所谓个别信托，是指受托人就各个委托人所信托的特定财产，个别予以 管理的信托，其特点着重于受托人的保护及信托财产的特性。 所谓集团信托，是指受托人受多数委托人的信托，而集合社会大众的资 金，依特定的目的，而概括地加以运用的信托，其特点则偏重于信托财产的 形成方式及受托人的保护。例如，在日本营业信托占主要地位，作为集团信 托的贷款信托，有指定合同运用金钱信托。这种集团信托是英美所没有的， 为日本独创。资金量少但人数众多的委托人将信托金组成集团，使之长期、 高效、高利地加以运用，信托资金的借贷成为稳定的资金周转手段，所以集 团信托对经济活动发挥了重要的作用。 2 4 信托与相关法律概念的比较 2 4 1 信托与代理 代理是代理人受被代理人的委托，以被代理人的名义在代理权限范围内 办理有关事项。在代理权限范围内，被代理人对代理人的行为和行为的结果 负责。 代理和信托的区别在于： 其一，代理没有实现财产所有权的完全转移，而信托财产一经转移给受 托人，在信托存续期间，委托人即完全丧失对信托财产的所有权。 其二，代理人是以被代理人的名义在代理权限范围内为被代理人办理有 关事项，而受托人则是以自己的名义经营信托财产。代理人的代理行为可导 致被代理人承担债务责任，而受托人并不代表受益人，他不能使受益人承担 债务责任