（经济法学专业论文）金融控股公司内部关联交易法律规制研究.pdf

内容摘要 2 0 世纪8 0 年代以来，金融全球化浪潮的兴起，使金融机构混业 经营逐渐成为一种趋势。各国为了强化金融实力，不断放松国内金融 市场管制，进行金融业的有序整合。为取得竞争优势和协同效应，大 型金融机构之间兼并盛行，涌现出许多既从事银行业务，又从事证券 投资和经纪、保险业务的多元化金融控股集团。与此同时，一些国家 更是放弃了原有的金融分业监管体制，纷纷制定或修改法律，允许本 国金融机构实施多元化经营。尽管我国法律尚未明确金融控股公司的 地位，但在现实中已经存在了多种形式的金融控股公司。在金融控股 公司架构下，不同子公司受控股公司的统一指挥，从而有可能进行集 团内的关联交易，以增进集团整体的协同效应。关联交易的存在，不 仅是导致风险传递从而威胁金融机构安全的最主要因素，而且是引发 利益冲突、产生道德风险的主要根源。因此，必须对金融控股公司的 内部关联交易进行法律规制。本文主要通过以下几个章节的内容对此 问题进行研究和思考。 本文第一章在分析金融控股公司内部关联交易风险的基础上， 阐述了对其进行法律规制的必要性，从理论上探讨了对金融控股公司 内部关联交易进行法律规制的合理性、价值目标和基本原则。 金融控股公司内部关联交易在为金融集团带来协同效应，降低经 营成本，增加利润的同时，也可能产生巨大的风险：一方面，对金融 集团外部，内部关联交易可能造成对公平竞争原则的破坏，也可能产 生利益冲突；另一方面，在金融集团内部，关联交易可能导致风险传 递，控股公司内一个企业的经营困难或危机可能会引起连锁反应，给 集团内其他企业带来严重风险甚至危机。由于金融控股公司内部关联 交易具有两重性，对其实施有效的法律规制就成为金融控股公司经营 成败的关键。 从经济学的监管理论可以得知，管制是金融创新的内在要求。金 融控股公司在突破旧的管制框架后，为了自身的有序发展，又会寻求 新的管制。对金融控股公司内部关联交易的法律规制不仅是为了维护 整个金融系统的稳定和保障社会公共利益，更是为了保护和激励金融 控股公司通过合理的关联交易积极刨新、提高效率、增强竞争力。对 金融控股公司内部关联交易的规制本质上是一个法律问题。由于金融 控股公司拥有稀缺的金融权力，承担了一定的社会职能，这种金融权 力的存在要求法律对其内部关联交易进行规制。此外，金融控股公司 作为大型金融机构，极可能通过其内部关联交易形成过强的市场势 ，甚至获得垄断地位，从而造成社会的不平等。为了保护处于劣势 的相对方的合法权益，必须对金融控股公司内部关联交易进行法律规 制。 要实现对金融控股公司内部关联交易有效的法律规制，首先应 当明确对其进行规制所追求的价值目标。效率价值目标在法律中的确 立是社会经济发展的必然要求。法律经济学甚至主张效率是衡量一切 法律乃至所有公共政策适当与否的根本标准。对金融控股公司内部关 联交易的法律规制，也应当重视效率价值目标，促使金融控股公司通 过合理的内部交易实现协同效应，提升运行效率。但同时金融控股公 司作为大型金融机构，其业务涉及银行、证券、保险甚至工商业，具 有比单一金融机构更强的公共性，其任何一个子公司发生经营困难都 有可能通过内部关联交易将风险传递至其他关联金融机构，进而引发 金融系统危机，因此对金融控股公司内部关联交易的法律规制不能忽 视安全价值目标。总之，金融控股公司内部关联交易的法律规制应当 最大限度的实现二者的和谐统一。 欲实现金融控股公司内部关联交易法律规制所追求的价值目标， 就必须首先确立起进行法律规制所应遵循的基本原则。金融控股公司 内部关联交易法律规制的基本原则，实质上也是在金融监管法基本原 则的基础上，结合金融控股公司内部关联交易的特殊性所确立的具有 明确针对性、指导性和可操作性的具体原则。具体而言，对金融控股 公司内部关联交易进行法律规制应遵循信息披露原则、适度规制原则 和分类规制原则。通过对这三个方面基本原则的遵循，实现金融控股 公司经营管理的效率性和安全性。 本文的第二章主要通过比较研究国际范围内的金融控股公司内 部关联交易法律规制，对金融控股公司内部关联交易法律规制的实践 与经验进行了总结。 为了对金融控股公司实施有效监管，近几年一些国际组织、区域 和发达国家都在着手促进和开展这方面的立法工作。有些国家已经制 定出或正在着手制定相关法律法规，还有些国家对现行的法规进行了 修订，增加了与金融控股公司有关的内容。通过各国以及国际组织间 横向的比较，我们可以发现，虽然各个国家和地区对金融控股公司内 部关联交易法德规制的具体规定不尽相同，但仍然体现了许多共同的 趋势。总起来说，这些趋势包括加强对金融控股公司内部关联交易的 立法规制，确立合适的金融控股公司政府监管体系，重视金融业的自 律，以及强调金融机构的内部控制。 本文第三章首先对我国金融控股公司内部关联交易的现状及其 法律规制情况进行了考察，分析了我国目前对金融控股公司内部关联 交易法律规制的不足及其原因。在此基础上，有针对性地提出了完善 我国金融控股公司内部关联交易法律规制的建议。 我国目前已经出现多种形式的金融控股公司，但其中一些只是在 形式上具备了金融控股公司的架构，离金融一体化和协同效应还相差 甚远。金融控股公司的内部关联交易也很不规范，近几年已经出现多 起因不良关联交易而引发的金融控股公司支付危机，其中光大国际信 托投资公司清算便是一例。尽管我国目前对于金融控股公司内部关联 交易某些方面的问题已经有了初步的法律规制，但还未能形成全面 的、专门的规制体系。 完善我国金融控股公司内部关联交易的法律规制，应当统一立 法，通过专门的金融控股公司法来对此进行规范。一方面，法律 应当确立以下规制手段：设置金融“防火墙”，对金融控股公司内部 关联交易进行适当的限制；要求金融控股公司披露自己的组织结构和 重大的内部交易；引入“揭开公司面纱”的法律原则，在金融机构由 于集团内的不恰当的内部交易而倒闭时，公众债权人能从其他的关联 机构获得偿付；赋予监管机构加重金融集团控股公司责任的权力，使 监管机构可要求控股公司在出资额之外为问题金融机构承担责任。另 方面，法律应当确立以下规制主体：建立政府监管的功能监管、协 调监管和信息共享机制；要求金融控股公司加强内部控制，并将金融 控股公司是否具有完善的内部控制制度和内部管理制度作为监管当 局核准金融业市场准入的重要考量因素和对金融控股公司进行检查 的重要内容；保障金融业自律组织的自律管理权，同时加强对金融业 自律组织的规范和引导，发挥其在金融控股公司内部关联交易规制过 程中的独特作用。 一 金融控股公司是当前我国金融业改革涉及的重要方面，而内部关 联交易则是金融控股公司的灵魂，它决定金融控股公司经营的成败。 因此，本文研究金融控股公司内部关联交易法律规制的理论问题及国 外的经验对我国金融业的发展具有较强的实际意义。结合金融控股公 司内部关联交易的两重性，提出了对其进行法律规制应当遵循的三大 原则，是本文的一项尝试。此外，本文借鉴世界各国金融控股公司内 部关联交易法律规制的实践经验，对我国金融控股公司内部关联交易 的法律规制从立法、政府监管、内部控制和行业自律等多方面进行完 善提出构想，这也是本文的新颖之处，具有一定的现实意义。 关键词：金融控股公司内部关联交易法律规制 a b s t r a c t s i n c e 1 9 8 0 s ，t h et i d eo ff i n a n c i a lg l o b a l i z a t i o nh a sr i s e n ，w h i c h c a u s e st h eu n i v e r s a lb a n k i n gs y s t e mg r a d u a l l yt ob e c o m eat e n d e n c y i n o r d e rt os t r e n g t h e nt h e i rf i n a n c i a ls t r e n g t h ，c o u n t r i e sb e g a nt od e r e g u l a t e t h e i rd o m e s t i cf i n a n c i a lm a r k e t i no r d e rt oo b t a i nt h e c o m p e t i t i o n s u p e r i o r i t y a n dt h ec o o r d i n a t i o n e f f e c t ，t h el a r g e - s c a l e f i n a n c i a l i n s t i t u t i o n ss t a r t e dt oe s t a b l i s hm u l t i p l e xf i n a n c i a lg r o u pt oe n g a g ei nt h e b a n k ，t h es e c u r i t i e sa n dt h ei n s u r a n c es e r v i c e sa tt h es a m et i m e s o m e c o u n t r i e se v e nr e v i s e dt h e i rl a w st oa l l o wt h i s a l t h o u g ho u rc o u n t r yh a s n o ta f f i r m e dt h es t a t u so ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n yb yl a w , b u t t h e r eh a s a l r e a d yb e e nv a r i o u sf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e si nr e a l i t y i n t r a g r o u p t r a n s a c t i o nc o u l db et h em o s ti m p o r t a n tf a c t o rt ot h r e a t e nt h es a f e t yo f f i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y t h e r e f o r e ，t h ec o n n e c t e dt r a n s a c t i o n i nt h e f i n a n c i a lg r o u p a n u s tb ee f f e c t i v e l yr e g u l a t e d t h i sa r t i c l ed i s c u s s e si t i n t h ef o l l o w i n g c h a p t e r s ： i nc h a p t e r1t h ea u t h o re l a b o r a t e st h en e c e s s i t yo fr e g u l a t i n gt h e c o n n e c t e dt r a n s a c t i o ni nf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yb a s e do na n a l y z i n g t h er i s k sp r o d u c e db yi t t h e nt h ea u t h o rt r i e st or e s e a r c ht h ev a l u ea n d t h eb a s i c p r i n c i p l e so f i t sr e g u l a t i o nt h r o u g ht h e o r e t i c p o i n t t h e i n t r a g r o u p t r a n s a c t i o n m a yb r i n gh u g e r i s ka sw e l la s c o o r d i n a t i o ne f f e c ta n dc o s ts a v i n g b e c a u s eo fi t sd u a l r y ，w h e t h e rt h e i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o ni se f f e c t i v e l yr e g u l a t e di s c r i t i c a lf o raf i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y so p e r a t i o n t oe f f e c t i v e l yr e g u l a t e t h e i n t r a - g r o u p t r a n s a c t i o no ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y ，w es h o u l df i r s t l y m a k et h e v a l u eg o a lo ft h er e g u l a t i o nc l e a r n e i t h e re f f i c i e n c yn o rs a f e t yc o u l db e o v e r l o o k e di nt h er e g u l a t i n gp r o c e s s g e n e r a l l y , t h ev a l u eg o a li sr e a l i z e d t h r o u g hp r i n c i p l e s t h e b a s i c p r i n c i p l e s f o rt h e r e g u l a t i o n o ft h e i n t r a g r o u p t r a n s a c t i o no ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n ya r e a sf o l l o w s ： 1 i n f o r m a t i o np u b l i c a t i o n ，m o d e r a t er e g u l a t i o na n d c l a s s i f i e dr e g u l a t i o n i nc h a p t e r2t h ea u t h o rc o n c l u d e st h ee x p e r i e n c e so ft h er e g u l a t i o n o f i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o ni nf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y b yc o m p a r i n gt h e p r a c t i c ea n dl e g i s l a t i o na r o u n dt h ew o r l d i nr e c e n t y e a r s ，s o m ei n t e r n a t i o n a l a n dr e g i o n a l o r g a n i z a t i o n s a s w e l la ss o m ed e v e l o p e dc o u n t r i e sh a sp r o m o t e dl e g i s l a t i o ni n o r d e rt o i m p l e m e n t e f f e c t i v e r e g u l a t i o n o nt h ef i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y a l t h o u g he a c hc o u n t r yh a si t so w n s p e c i f i cp r o v i s i o n s ，w ec o u l ds t i l lf i n d 8 0 m ec o m m o nt r e n ds u c ha s s t r e n g t h e n i n gt h el e g i s l a t i o n ，e s t a b l i s h i n g p r o p e rg o v e r n m e n ts u p e r v i s i o n s y s t e m ，a t t a c h i n gi m p o r t a n c e t ot h e s e l f 、r e g u l a t i o no f f i n a n c e i n d u s t r ya n de m p h a s i z i n gt h ei n t e r i o rc o n t r o lo f f i n a n c i a li n s t i t u t i o n i nc h a p t e r3t h ea u t h o r c a r r i e so na ni n s p e c t i o nt ot h es t a t u si nq u o o f m t r a - g r o u pt r a n s a c t i o n i nf i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y a n dt h e r e g u l a t i o no f i ti no u rc o u n t r y , a n a l y z e st h es h o a a g eo ft h e r e a l i t ya n dt h ep o s s i b l e c a u s e sb e h i n d i t ，t h e n p u t s o u t c o r r e s p o n d i n gs u g g e s t i o n s f o rt h e b e t t e r m e n to ft h er e g u l a t i o ns y s t e mo f i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o ni nf i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y i no u r c o u n t r y a l t h o u g ho u rc o u n t r yh a sn o ta d m i t t e du n i v e r s a lb a n k i n g s y s t e mv e t ， m a n yp o l i c i e sh a v ep a v e dt h ew a yf o rt h eo p e r a t i o no ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y s o m ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e si no u r c o u n t t yi u s th a v et h e a p p e a r a n c eo faf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ；i nf a c t t h e ya r ef a rf r o m f i n a n c i a l i n t e g r a t i o n a n dc o o r d i n a t i o n t h e i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n so f t h e s ef i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n i e sa r eh e a v i l yd i s o r d e r e d t h e r ew e r e s c v e r a lp a y m e n tc r i s e sc a u s e d b yi m p r o p e ri n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n t h e r e a r es o m e p r i m a r yr e g u l a t i o n so n i n t r a g r o u p t r a n s a c t i o ni nf i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y ，b u t s t i l ll a c ko fa c o m p r e h e n s i v ea n ds d e c i a l i z e d r e g u l a t i o ns y s t e m t h e r e g u l a t i o ns y s t e mo fi n t r a g r o u pt r a n s a c t i o ni nf i n a n c i a lh o i d i n g c o m p a n y s h o u l db e i m p r o v e db y a s p e c i a l i z e d “f i n a n c i a lh o l d i n g 2 c o m p a n y a c t ”i ts h o u l ds e tu p “f i r e p r o o fw a l l t or e s t r i c tc e r t a i ns o r to f c o n n e c t e d t r a n s a c t i o n s ，a n d d e m a n d f i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y t o d i s c l o s ei t ss t r u c t u r ea n dc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n s o nt h eo t h e rh a n d ，t h e l a ws h o u l de s t a b l i s ht h ef u n c t i o n a lg o v e r n m e n ts u p e r v i s i o ns y s t e m ，a n d d e m a n dt h ef i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n yt o e n h a n c ei t si n t e r i o rc o n t r o l s y s t e m ，a n dp r o t e c tt h es e l f - r e g u l a t i n gr i g h to f f i n a n c i a la s s o c i a t i o n s + t h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi sa ni m p o r t a n ta s p e c to ft h ec u r r e n t f i n a n c i a lr e f o r mi no u rc o u n t r y , a n di n t r a g r o u pt r a n s a c t i o ni st h es o u lo f f i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y i t c o u l dd e c i d et h eo u t c o m eo ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n y t h e r e f o r e ，i ti sm e a n i n g f u lt os t u d yi t sr e g u l a t i o ni n t h i sa r t i c l e t h ea u t h o r m a n a g e d t o p u t o u tt h r e e p r i n c i p l e s o nt h e r e g u l a t i o n ，w h i c h i sa ni n n o v a t i o no ft h i sa r t i c l e a n dt h e r e g u l a t i o n s y s t e mf o r m e do fl e g i s l a t i o n ，g o v e r n m e n ts u p e r v i s i o n ，i n t e r i o rc o n t r o l a n da s s o c i a t i o ns e l f - r e g u l a t i o nm a yh a v ec e r t a i n p r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e k e y w o r d s ：f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n r e g u l a t i o n 3 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的 研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。因本 学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位论文作者签名：秦小玲 2 0 0 5 年4 月1 8 曰 导论 一、选题的背景和意义 在经济全球化和金融市场国际化的进程中，随着各国金融管制的 不断放松和金融机构之间的竞争曰益加剧，金融混业之风在全球迅猛 发展，过去实行分业经营的国家纷纷转为采用混业经营，英国从1 9 8 6 年出台的金融服务法到1 9 9 8 年的英格兰银行法正式形成了 混业经营监管制度；日本关于金融控股公司解禁的金融控股公司解 禁整备法和银行控股公司创设特例法在1 9 9 7 年1 2 月通过，标 志着其金融控股公司混业经营制度的确立；美国在1 9 9 9 年通过金 融服务现代化法案，正式明确了金融控股公司混业经营的法律地位： 中国台湾地区也于2 0 0 1 年通过金融控股公司法，可以说目前世界 金融业已经进入混业经营时代。我国目前金融业仍然实行分业经营和 分业监管，我国法律也没有明确金融控股公司的法律地位，但在现实中 已经存在着模式各异的金融控股公司。我国目前主要有四类金融控股 公司：是由非银行金融机构形成的金融控股公司，如中信、光大、 平安等；二是三大国有商业银行独资或合资成立的金融控股公司，如 中国银行国际控股公司、中国建设银行国际金融有限公司等；三是由 企业集团形成的金融控股公司，如宝钢、海尔、新希望等。1 四是由 地方政府对所属地方金融机构重组形成的金融控股公司，如威海市商 业银行。法律规制的缺位，为形形色色的金融控股公司带来了“蝙蝠 效应”( 非禽非兽，两边得利) ，但与此同时，各类中小投资者( 包括 存款人、投保人、股民等) 的利益却遭到漠视、法制的权威已受到挑 战。并且，对金融控股公司本身来讲，这种在缺乏法律规制的 j g ? i l 局 面中所能获得的利益极有可能只是短期的，金融控股公司在长期游离 于监管之外的状态下，极容易只顾追求利益而忽视了对风险的控制， 结果酿成大祸。前几年，光大国际信托投资公司的严重支付风险，导 致整个光大集团负债累累、苦不堪言，这一教训为金融控股公司的监 搿 ：金融娃公” 的风险、监爸，j 前景，拔卡绎济导扣伸2 0 0 3 年笫i o 姆。 1 管缺位敲响了警种。所幸这一问题已日益引起各界关注，要求对金融 控股公司进行法律规制的呼声也愈来愈高。 金融业转向混业经营，纷纷组建金融控股公司，其最主要的动机 就在于其希望能够通过各个金融实体之间的资本结合、业务结合甚至 人事结合等关联交易来实现规模经济、范围经济以及协同效应和风险 控制。“之所以有金融集团，除了概念和品牌的意义之外，就是要有 内部交易。”2 但与此同时，内部关联交易也为金融控股公司带来了巨 大的风险，“控股公司内一个企业的经营困难或危机可能会引起连锁 反应，给集团内其他企业带来严重风险甚至危机，甚至造成银行业危 机或金融危机。”3 内部关联交易是金融控股公司的灵魂，它决定金融 控股公司经营的成败。因此，对金融控股公司进行法律规制，最关键 的一环就是对其内部关联交易予以法律规制。遗憾的是，我国目前对 金融控股公司的研究大多都还停留在介绍资料和提出问题的阶段，专 门研究其内部关联交易的更是屈指可数。鉴于内部关联交易对金融控 殷公司发展有着举足轻重的影响，笔者以对金融控股公司内部关联交 易的法律规制作为硕士毕业论文题目，探讨相关问题，希望能对我国 金融控股公司在法律规制下的健康发展作出一些前瞻性研究。 二、金融控殷公司内部关联交易的界定 ( ) 关联交易的定义 关联交易( c o n n e c t e dt r a n s a c t i o n 或a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n ) ，亦有人称 之为“关联人士交易”、“关联方交易”。深圳市上市公司监管暂行办 法第2 9 条使用的是“关联人士交易”；财政部1 9 9 7 年5 月2 2 日颁 布的企业会计准则一关联方关系及交易的披露使用的是“关联 方交易”。关联交易就是企业关联方之间发生转移资源或义务等事项 的交易。关联方既可能是法人也可能是自然人。根据财政部1 9 9 7 年 5 月2 2 日颁布的企业会计准则关联方关系及其交易的披露 的规定，在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制， 共同控制另一方或对另方施加重大影响，则视其为关联方；如果两 直蒋西年 第囊|嚣嚣f版找黔中掣凯旋 究、 研险川冠公册 世讲捧岔融牲 盒降氖滁 等 要渐 方或多方受同一方控制，也将视为关联方。 关联交易因其促进企业经济规模经营、降低成本等功能，广泛存 在于各种企业尤其是上市公司与其关联方之间。但与此同时，由于关 联方之问存在的特定利益关系，关联交易不可避免地产生交易上的不 公平，而给其他利益主体造成损害。因此，关联交易既为各国法律所 认可，又受到法律的严格限制。 ( 二) 金融控股公司内部关联交易的界定 金融控股公司内部关联交易也是一种关联交易，但它与一般的关 联交易又有所不同。这主要是由金融业的特殊性所决定的。首先，金 融控股公司的组织形式与一般的企业集团相比，法律上可能会有特殊 的要求；其次，金融控股公司内部关联交易多为银行、证券、保险等 金融交易，这些金融关联交易与一般的工商企业关联交易相比，无论 是其性质还是交易类型，都会有很大的区别。 1 、金融控股公司的定义 金融控股公司是金融业综合经营的一种形式，通过资本的联系， 以股权控制为纽带，在集团内部实行法人分业、集团综合经营。巴塞 尔银行监管委员会、国际证券监管联合会、国际保险监管协会在联合 发布的对金融集团的监管文件中，将金融集团定义为：金融业在 集团业务中占主导地位，所属的受监管实体至少明显地从事两种以上 的银行、证券和保险业务的集团。巴塞尔联合论坛的定义是极为宽泛 的，它涵盖了在同一法人内部实行银行、证券、保险等业务的全能银 行模式和通过资本联系在集团内部实行法人分业的金融控股公司模 式，且金融控股公司的母公司既可能是本身有特定业务的事业型控股 公司，也可能是本身没有特定业务的纯粹型控股公司。美国1 9 9 9 年 金融服务现代化法中没有定义什么是金融控股公司，只是对任何 机构成为金融控股公司提出了一般禁止性要求，即商业性子公司的资 产不得超过集团合并资产的5 ，且这类子公司和集团内的已投保存 款机构( 如商业银行) 不得相互交叉持股。 在我国，有学者认为金融控股公司的母公司是一种纯粹的控股公 司；4 也有学者认为金融控股公司的母公司可以有三种形式一一纯粹 的控股公司、金融机构以及菲金融企业；5 学者吴晓灵甚至直接对中 国的金融控股公司给出一个更为宽泛的定义，即“在同一控制权下， 在主营业务中通过控股方式( 绝对控股或相对控股) 从事银行、证券、 保险两种以上业务的公司。”6 这与巴塞尔联合论坛所定义的金融集团 有所交又，在组织形式方面，中国的金融控股公司仍然采取在集团内 部实行法人分业的模式；但在业务构成方厦，中国的金融控股公司却 超越了巴塞尔联合论坛的定义，其主营业务有可能不再是金融业务， 如海尔、德隆、新希望等。虽然与巴塞尔联合论坛的定义不尽一致， 该定义却客观地描述了中国目前金融控股公司发展的现实状况。但 是，由于我国目前对金融控股公司尚未单独立法，因此在法律上还没 有关于金融控股公司的权威定义。 2 、金融控股公司内部关联交易的定义和表现形式 金融控股公司的内部关联交易，既可以产生于集团成员之间的贷 款、投资、承诺和转移定价，也可以产生于集团成员之间共享品牌与 服务标志、集团统一的“后台”服务和管理以及集团成员流动性的统 管理。 根据1 9 9 9 年1 2 月巴塞尔联合论坛发布的集团内部交易和风险 控制原则一文，金融集团的内部交易表现为以下1 0 种形式：( 1 ) 交叉持股；( 2 ) 集团内部一个公司代表另一个子公司进行交易；( 3 ) 在多元化金融集团内部短期流动性的集中化管理；( 4 ) 向集团内部其 他子公司提供或者从其他子公司获得担保、贷款或承诺：( 5 ) 管理和 其他服务安排，如养老金安排或后台服务；( 6 ) 主要股东的风险( 包 括贷款和承诺、担保等表外风险) ；( 7 ) 在集团内部配置客户资产的 风险；( 8 ) 子公司之间资产的买卖；( 9 ) 通过再保险的风险传递：( 1 0 ) 引起与第三方有关的风险在集团不同子公司之间进行传递的交易。7 按欧盟于2 0 0 1 年4 月2 4 目通过的对金融企业集团中的信用机 4 直忠丛：台融控股公司一法律、制度j 实务，帆槭t 业出版社2 0 0 2 年版，第1 8 页。 鏖振忠：( 金融控艘公司监管注律制度研究西南财经大学项上学位论文。 5 i 身 、卜：金触拄股公刊的风险、l 啦管0 前景，载于经济导刊，2 0 0 3 年第1 0 期 6 是懂疋：金融混业终营和监管耻实，载十比较第1 l 辑，中信小版社2 0 0 4 年舨，旃1 0 5 虹 s e ej o i n tf o r u mo nf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n sa n de x p o s u r e sp r i n c i p l c s b a s e l ， d e c e m b e r1 9 9 9 ，p 5 d 构、保险业及证券公司之补充性监管指令及修订其它相关指令之建议 案的界定，金融控股公司内部关联交易( i n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n ) 是指金融企业集团内被管制实体直接或间接地依附于同一集团内部 的其它实体来履行契约性或非契约性的、支付性或非支付性债务所进 行的任何交易。具体而言，这些重大内部交易主要包括：( 1 ) 交易性运 营( t r a d i n go p e r a t i o n s ) ，指集团内某一实体和同一集团内另一实体 所进行的交易或一方为了另一方的利益所进行的交易；( 2 ) 集团内短 期流动性的集中管理；( 3 ) 管理提供及其它服务安排；( 4 ) 大额股东的 风险暴露，包括诸如承诺及贷款担保等表内与表外业务的风险暴露； ( 5 ) 集团内实体之间的资产购买或出售；( 6 ) 源于集团内其它实体重置 客户资产的风险暴露；( 7 ) 源于保险或重复保险的转让风险；( 8 ) 在集 团内实体间所进行的转让及进行的与第三方当事人的风险暴露相关 的交易；( 9 ) 向集团内其他公司所提供的担保、贷款及承诺或前者所 给予的担保、贷款与承诺。 需要说明的是，根据巴塞尔联合论坛的研究，需监管的金融控股 公司内部关联交易在不同部门的法律制度中有不同规定。一般来说， 金融集团内部交易的监管是针对某金融部门( 如银行业) 的受监管 机构和该监管制度规范之外的机构之间的交易。因此，一个金融部门 的受监管机构与另一金融部门的受监管机构之间发生的集团内交易 ( 如集团内银行和证券公司之间的交易) 一般也可能受到两个部门监 管规范的约束。金融控股公司内部关联交易的规制实际上总是适用于 受监管机构和不受监管的关联机构和控股公司之间的交易。( 参见s e e j o i n tf o r u mo nf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，i n t r a - g r o u pt r a n s a c t i o n sa n d e x p o s u r e sp r i n c i p l e s ，b a s e l ，d e c e m b e r1 9 9 9 ，p 5 ) 本文根据我国金融控 股公司的现状，研究的主要是各金融机构之间交易的法律规制问题， 基本不涉及与非金融关联机构的交易问题。 三、研究方法和基本思路 科学的理论建立在科学的研究方法之上。本文主要运用实证分析 与规范分析相结合、归纳分析与演绎分析相结合、法学分析与金融学 分析相结合的研究方法：( 一) 实证分析与规范分析相结合。本文在 对各发达国家和国际组织关于金融控股公司内部关联交易的法律规 制实践以及我国金融控股公司内部关联交易法律规制现状进行实证 分析的基础上，对金融控股公司内部关联交易的法律规制进行理论上 的深入剖析，以求从理论上提升，并对实践有所助益。( 二) 归纳分 析与演绎分析相结合。归纳分析法和演绎分析法是经济学和法学经常 运用到的基本方法。马歇尔曾经在他的经济学原理中写道：“归 纳法与演绎法都是科学的思想所必须采取的方法，正如左右两足是走 听不可缺少的一样，”“但为了不同的目的，采用这两种方法的比重 不同。”在本文的论述过程中，笔者试图将两种方法有机结合，多角 度多层次研究金融控股公司内部关联交易的法律规制。( 三) 法学分 析与金融学分析相结合。对金融控股公司内部关联交易的研究涉及许 多金融学方面的知识，而且，在很大程度上，对该问题的法学研究是 建立在金融学研究成果的基础上。所以，本文的论述需要运用法学分 析与金融学分析相结合的方法，进行跨学科的探讨。 关于研究思路，本文首先在第一章通过分析金融控股公司内部关 联交易的风险，阐述了对其进行法律规制的必要性，并从理论上探讨 了对金融控股公司内部关联交易进行法律规制的合理性、价值目标和 基本原则。第二章主要通过比较研究国际范围内的金融控股公司内部 关联交易法律规制，对金融控股公司内部关联交易法律规制的实践与 经验进行了总结。第三章首先对我国金融控股公司内部关联交易的现 状及其法律规制情况进行了考察，分析了我国目前对金融控股公司内 部关联交易法律规制的不足及其原因。在此基础上，有针对性地提出 了完善我国金融控股公司内部关联交易法律规制的建议。 第一章金融控股公司内部关联交易法律规制的 理论基础 第一节金融控股公司内部关联交易法律规制的必要性 由于金融业本身的公共性，金融市场高度的脆弱性以及金融业的 垄断和信息不对称可能给消费者带来损害，金融业是一个高风险的行 业。而金融控股公司内部各子公司之间的关联交易则有可能增大对客 户造成危害的范围和程度，其风险可能造成集团破产甚至危及整个金 融行业。 一、金融控股公司内部关联交易可能引发外部风险 金融控股公司内部关联交易引发的外部性风险主要是指：( 1 ) 金 融控股公司对公平竞争原则的破坏。金融控股公司作为大型金融机 构，可能具有过强的市场势力，破坏市场的公平竞争原则。如拒绝向 竞争对手的关联企业发放贷款以及搭售行为等。此外，伴随着强大的 经济实力而来的有可能是金融控股公司政治实力的增强，这会使它们 有可能免受审慎性监管或消费者保护方面的监管，或使政策决策偏向 于它们，加剧不公平竞争。( 2 ) 当金融控股公司作为一个整体的激励 机制与客户和公众的最佳利益不相协调时，就产生了利益冲突问题。 历史上确实记载了一些上述利益冲突存在的事例。如2 0 世纪9 0 年代， 英国监管当局就发现和起诉了大公司或其代理以误导的方式向不成 熟的投资者出售复杂的保险产品的行为。也正是由于认为多功能金融 服务公司所导致的利益冲突会使金融服务的消费者被误导，以及美国 人对权利过度集中于大型银行的种种疑虑，才引发了著名的1 9 3 3 年 格拉斯一斯蒂格尔法的出台，规定了商业银行业务于投资银行业 务的分离。 二、内部关联交易可能引发金融控股公司内部风险 金融控股公司各子公司之间相互投资等内部交易行为导致公司 财务杠杆比率过高，从而影响公司整体财务安全；另一方面，母公司通 过举债筹集资金以投资控股子公司，或母公司以其资产向银行抵押套 取资金转而投资控股子公司，或母公司为下属子公司作担保向银行套 取资金，投资控股另一子公司等，在这一系列复杂的投资、借款、担保 等资金链中，也会形成高财务杠杆。只要有一子公司经营稍有不慎， 其风险即刻传播到母公司或其他子公司，产生“多米诺骨牌”效应。 如果金融控股公司一家成员机构破产，该成员机构的债权人会要求银 行偿付成员机构的债务，控股公司的问题也会通过逆向交易的形式传 递到银行。由于集团内企业之间关联交易的存在，控股公司内一个企 业的经营困难或危机可能会引起连锁反应，给集团内其他企业带来严 重风险甚至危机。 委内瑞拉前中央银行行长迪克瑞弗维在论文中对委内瑞拉1 9 9 4 年的金融危机作了如下描述8 ：“金融集团中的商业银行对集团内的资 金进行集中管理，同时也常常集中进行数据处理服务。对股东、管理