（诉讼法学专业论文）侦查权制约制度研究.pdf

撼要 使鸯权在删事诉讼巾夯衰嚣常重要羽意义，毽绞痊投也具有一般权力抟参。 张，胜、易腐性、破坏一陡等特性，有赘侵害公睢合法权益的极大t 可能。使查投在 令社会s 扣的实际运 乍状态，在鞠当程度上撂志慧这个李l ：会法治文测螅笈涩求平。 i 导法治就必须m l i 摄对侦查权的制约，我燃h 自口侦奄权运作的非理性也使得加姒 使套权到约史其有现实必要性。 侦查叔性质的界定是侦查权制约制度碰究的邋辑起点。通过比较行政权与 司法权，界定偾套搜为行政权。综观嚣方各主要法治国家，在删攀诉讼的熬体撬 造中大体上都体现了“以司法裁判为中心”的理念，强调法官对侦磷程序的介入， 以司法权制约侦查权，防止运作过瞧中可麓出现豹偏差翔失误。_ 露且，通过杈刹 对权力的制约，强化被追诉方的防御力量对侦查权进行良性、有效的制约。目前 我豳侦查投制约糊度有利予高效率地追诉、控剁犯嚣，傻 是于立法对侦瓷投定性 的不准确，造成侦鸯权权力配簧的不规范、不科学，以及制约制度设计上的一系 列缺酪，这鉴缺陷的存在有其深刻的社会琢因：“遂国家轻个j 人”的中国传统文 化、“求安全”的民族心理、“高度集中”的政治思想和经济结构。完善侦查权 制约制度，首先立法上应明确侦查扳是行政权，继而可以通过权力制约权力、= 陂 利制约权力、程序制约权力簿手段来制约侦查权，完善侦奄权制约制度，最终实 现建设法治国家的黼标。 关键谪：谈雀粳行故衩司法校镄查板静往横桶约 a b s t r a c t a i t h o u g ht h ep o w e ro fi n v e s t i g ali ( ) f ih a sgr l cr ns i g n i f i c a n c ed u r jn g t h ec r i m i n a lp r o c e d u r e i ta ls oh a sih ( 、c h u r a c t e r eo fo x p a n s i o na n d d u l i t yo ft h eo r d i n a r yp o w e r ，u r l disi i u c t lp o s s i b l ot oi n f r i n gt h el e g a l r i g h t sa n di n t e r e s t so fc i “z e n s 7 ih eo p e r a t i o r o ft h ep o l i c oi na s o c ie t yl oag r e a te x t e n t r c p l o s o i t st h ed e g r e eo ft h i ss o c i t y g o v e r n e db yl a w t h ei n i t i a t i o no fg o v e r n m e nlb y a wr e q u i r e st h e r e s t r a i n t so nt h ep o w e ro f c u s t o d y ，e s p e c i a l l yt h ei r r a t i o n a l i t yo f o p e r a t i n gt h ep o w e ro fc u s t o d ym a k eit m o r en e c e s s a r yt op e r f e c tt h e r e s t r i c t i n gs y s t e mo ft h ep o w e ro fc u s t o d yi no u rc o u n t r y t t i st h ee x e c u t i v ep o w e rt ol e g i s l a t et oh a v e t h en a t u r eo f i n v e s t i g a t i n gp o w e rc l e a r l y p a s st h ec o m p a r a t i v ee x e c u t i v ep o w e r a n dj u d i c i a l p o w e r ，d e f i n et h ep o w e r o f i n v e s t i g a t i o na s t h e e x e c u t i v ep o w e r t a k eab r o a dv i e wo fe v e r ym a i nc o u n t r yg o v e r n e d b yl a wo ft h ew e s t ，h a v ea l lr e f l e c t e do nt h ew h o ei nt h ew h o e s t r u c t u r eo fc r i m i n a ls u i t “r e g a r dj u d i c i a lr e f e r e ea st h ec e n t r e ” i d e a e m p h a s i z ej u d g e si n v o l v e m e n to fp r o c e d u r eo fi n v e s t i g a t i o n ， r e s t r i c tt h er i g h to fi n v e s t i g a t i o nw i t ht h ej u d i c i a lp o w e r ，p r e v e n t t h ed e v i a t i o na n df a u i tt h a tm a ya p p e a ri nt h eo p e r a t i o nc o u r s e a n d p a s s t h er e s t r i c t i o no fp o w e ro ft h er i g h t ， s t r e n g t h e n e d a n d p r o s e c u t e dt h es q u a r es t r e n g t ho fd e f e n d i n ga n dc a r r i e do nb e n i g n ， e f f e c t i v er e s t r i c t i o nt ot h er i g h to fi n v e s t i g a t i o n t h es y s t e mo f t h er e s t r i c t i o no ft h ep o w e ro fi n v e s t i g a t i o nh e l p st op r o s e c u t e ， c o n t r o l sc o m m i t t i n gc r i m ew i t hh i g he f f i c i e n c ya tp r e s e n t ，b u t 1 e g i s l a t et oi n v e s t i g a t ep o w e rt ob eq u a l i t a t i v ea n di n a c c u r a t e ，i s i ti n v e s t i g a t er i g h tu n s t a n d a r d ，s c i e n c et h a tp o w e rd i s p o s et oc a u s e a n dr e s t r i c tas e t i e so fd e f e c t so ns y s t e md e s i g n t h ee x i s t e n c eo f t h e s ed e f e c t sh a s i t sd e e ps o c i a lr e a s o n s ：“h e a v yn a t i o n a ll i g h t i n d i v i d u a l ”c h i n at r a d i t i o n a lc u lt u r e ，“a s kt h es e c u r i t y n a t i o n a i lyp s y c h o l o g y ，“h i g h l yc e n t r a l i z e d ”p 0 1 i t i c a li d e o l o g y a n de c o n o m i cs t r u c t u r e p e r f e c tin gt h er e s t i i c l ，in gs y s t e mo ft h e p o w e ro fc u s t o d y ，f i r s ，i tist h ee x e c u t i v ep o w e rt ol e g i s l a t et o h a v et h en a t t i r eo fj n v o s t i g t i n gp o w e rc 1e a r l y ，s e c o n d l y ，r e s t r i c t p o w e i ，r i g h tr c s l r a i nt h ep o w e r p r o c e d u f ef r o mr e s t r a i n i n gs u c h m e a n s “sp o w e l ，( j t c f t l o i l r e s t r jc l i n gt h ep o w e ro fj l i v e s t j e a t ir i g lh i - o u g hp o w e l 、，f i n a lly ，t tis h o p e f u tt or e a l i z et h ep u r p o s eo f g o v e r n m e n tb yi 1 wt h r o u g hp e r f o c t i n gt h ep o w e ro fc u s t o d y k e yw o r d s ：t h ep o w e ro f 。i nv - e s ti g a t i o n e x e c u t i r ep o w e r j u d ic i a lp o w e r t h ep o w e ro fi n v e s t i g a t i o no fn a t u r e r e s t r i c t i o n 原创性声明 本人声明所呈交的学位沦文是在导师的指导下独市完成的。 论文中取得的研究成果除) j 1 1 以标注的地方外，不包含其他人已经 发表的研究成果，也不包含本人为获得其他学位而使用过的成 果。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中 进行了说明并表示谢意。本声明的法律后果由本人承担。 本人签字： 犯拖址 够年夕月压日 使用授权说明 为保障学位论文的著作权，授权学校“有权保留送交学 位论文的原件，允许学位论文被查阅和借阅，学校可以公布学位 论文的全部或部分内容，可以影印、缩印或其他复制手段保存学 位论文”，学校必须严格按照授权对论文进行处理，不得超越授 权对毕业论文进行任意处置。 授权人：；i l 妇轧 伊孓年s 只l o 日 写l言 几千年的入类文嘲发髓史说明，权力甄可以治姻安郑，电可以祸闺殃民；既能给社 会带来巨大的利黼，也能给民众造成深承的灾瓣。而德斯鸠有害：“一切有权，川q 人 i i j 容易澈用权力，这楚万古4 ；易的经验，有权力的入们使j 强权力一馥到遇有界限约地方j 休i h ”、其含义有二二；第一，权力在本质上其有易髑1 p i 二、扩张性和破坏憾：笫：，权力 鹣行使需要定羿戳即权力需要制约。甄i 殴治学的角度露，税力表现为人与人之f , 1 jr l , j 种管理与被管理、支配与被支配的关系，也就是酏权力其有天然的刁i 平等性、强制性。 这些翻素决定了投力有侵犯其袍投力或校利的极大可能，为了减少乃至杜绝权力的负面 效应，人类从古到今对诧进行了长期的遗寻与探索。权力制约因而成为人类政治与法律 愚憋瀚主瑟肉容之，也成为立法者在避行涮度倒逡时必须考虑的一项蘩本原剜。 在琨代； | 事诉讼中，筷套权。作为一项煎要酌汹家权力，同样具有权力的一般特性， 含瑷运弱，黯于奎清案俘豢实、蠢获犯罪入、维护豳家窬社会的安全具有檄其重要的意 义。出于篌鸯权的运翊直接涉及翔对公民权利和自由酌酸锎与剥夺，如柒缺乏有效制约 手段敷程序僚障措蕤，耋莲凌权麴运幸簦藏可鼹戏为达黪克弱慧之剜，隧时藏胁公民麓安全， 茏其怒弼霉诉讼中黪疆罪嫌疑久。正翔英国上议院大法宫丹宁掰浇，“每社会均须有 保妒本身不受狂爨分子惫密浆手段。季圭会必须有权遥臻、接蹇、濂袋那些不法分子。只 要这转权力运藤遣当，这些手段都璺鑫疰| 秘傺卫者。僵楚这种权力也可熊被溢用，那么 任傍暴政都要甘败一f 风”。* 权力的运俸有羹螽身魍矮律，哭麓袄撵权力本身豹溉僚来配鬻投力。“对于权力酌 定性，是铡订权力醚攫方嶷的必要瓣提，妇聚定性毁误，那么该瑗权力熬鬟方豢眺髅绦 证聂旗、科学。”。困娆，曩三礁认识锬套权熬憋覆与黪援，对其台疆鬻置并淤此为依据建 构合理的侦查杈制约制度，对于实现测事诉讼控制犯罪与保障人权嚣大馀僮嚣标郯其有 棼露麓要鳇意义。 对于刑枣诉讼中侦查职能的定位和侦炎权的性艨，国外遇说均认为恢囊权是一秽 ： 政权，区别予立法投与司法掇。薅我阑学界存在不鲻认汉，晕绫上认为，锬褒权跫与检 察权、审判权并立的一种刑枣司法权力，公安机关在刑事疼传侦态时与人民检察院、人 民法院统称为“公安司法棍关”，与此魍对应，受黉使查的入员也被立法确认为“翊法 ”孟德辩鸩；论法蕊穑拂j 二瓣) ，商务印书靖l 瓣2 鞭簿1 5 4 捉。 “愤盎投是使蠡帆荚( 公安桃若、人民捻褰赡) 4 + 办理j l 擎察髂过程巾抒健瓣黻瘴襄髂瓣投力。壤糍我霹荆墨褥沿 法旃8 2 祭的规定，侦盎芷指“公安材l 燕、( 汴：此处的公安机关是从狱义1 来讲的，是指曾i 衄的公安机关，小也插田 客安令帆关、：蟾狱、军队憾鲢帮门等。) a 照舱豫院秘：办勰= ：艇件过稷中t 依照法律进 f 的专f l 谜盎1 1 髀+ 期矗关强制 性措施”。 3 【餐j 宁鼢瓣嚣，李兜强详： 壹棘静正每程序，法棒 ：敝社1 9 9 9 年版第3 8 越。 4 谢“i 、卜) 艘并： 4 毋侦盘制艘鲰州中| = | _ j 人民公安 学川坂礼2 0 0 3q - - ：j u 瓤1 5 9 姐。 l 工作人员”( 刑法第九十四条) 。“就璐察机关而言，在进行社会治安管理时行使的是幸亍 政权，在进行刑事侦查时行馒的是司法权”但是。正是出予这秘理念，缀大稷发上造 戏我困烈事诉讼长期具有浓厚黥行政色彩以及法院无杈l 事锬查权至整行审套，导致在潲事 诉讼中，侦查权力太大，雨量缺乏必要、合理、有效的约束，与傈障犯罪嫌疑入基本人 权之问未能僳持迸度的平衡。 检察卡j i 关是我国的法律监督机关，似榆察机天在删事诉讼中承担藉追诉犯罪的职能 使其难以保证剐公安机关侦查秘进行钶效、客观、公正的监督和制约；检察机关自身享 有的侦变权几乎也不受任魁外部条件划约：犯撑熊疑人享有驰蜉讼权剥鸯限丽e l 还褥叠： 到切实保黪；对馈查措旋躲适】f l 程浮，法律娥定的又比较疏漏等等都为侦查杈的菲法运 体提供了梳会。偾查权晌法外运作在狠太程度二造成了司法实践中“超朔福押”、“刑讯 遥供”、“菲法敏证”、“滚角强制措旖”等侦齑权溢掰现象的大量存在，这些危害决定了 加强侦查权制约有着迫切的现实必要性。据报道，海南省针对“以羁代侦”、“一一抓了事”、 有法不依、随意超期羁押犯罪嫌疑人的问题，进行了一个半月的专项派理，共演化了趣 期羁押毒5 3 0 人，占治理剪8 9 2 人的5 9 4 9 6 。2 0 0 1 年4 月l o 曩的重庆晚报报道： “为完成追逃任务，公安髑逶缉无辜群众”。该文称：辽宁省灯塔市公安局子2 0 0 0 年7 胃为完成上级下达的“追遂”任务( 三个月内各级逃犯的探捕率要达到5 0 ) ，瘫然 弄虚作假，擅自降低上嘲通缉标准，便n 名属治安案件且已处理完毕的无辜群众被上 网通缉。 在现代刑事谣讼注重对犯罪嫌疑人人权保护的世界浪潮中，侦凌权的霉亍使必须受到 来自其他权力机关的划约，犯罪嫌疑人应当拥有防御和数滂权剽来铡褥俊盎奴的滥爆。 偾查权制约划度是否完整科学、犯浮嫌疑人瓣人权熊卺得到妥善保护已成为一嗣法治成 熟程度的重要评价标准。对篌查权正确定性并在诧辇确上制订合理的权力配置方案，“依 法限校，以粳制权”，是稍约债查权溢甬的当务之急，也是必要前提，而非真的像我们 有些报刊上说的那样，只是个执法方法或观念的问题，仅仅嚣清除几个“害群之马”， 加强对于侦查人员的职业培训和道德教化就可以解决的。在这方面，法治阑家己经积累 了丰寓的经验，值愿我国认真硪究、借鉴。本文将论遥 贞查投的性矮，著在爨鉴园铃偾 查权制约经验的基础上，分援和探讨我霉懊鑫权制约制度，继露分别从权力翎约权力、 权利剁终权力、程序带终权力懿角发对我溪俊查较翎终制度掇出一些改革与完善的途径 和措施。 “忠生武并：警骐法论荆，中固政法人学版扎2 0 0 0 仁版第6 6 6 7i i ( 。 ”参觅南疗闸末，1 9 9 8 年6 月2 6f 1 。 2 1 侦查权性质研究和我国侦查权运作现状透视 1 1 偾查权性质研究 1 1 ，l 行政权与司法杈的区别：侦查权性质研究的前提 ( 1 ) 从理念特征上看 ， 行政权的理念特征是其行使具有意志性，代表潮家和社会公益。国家立法意志通过 行政杈的运行得以成为现实n 勺秩序。彳政负载社会的压力和期望，体现责任政治，是对 社会负责。“行政系为公益为目的。公益邂_ ； | 芎社会一般稻襁。以公箍为目的系指以公 益为取向而爵。齑按给予社会一般大众利益的行为当然属于行政，但有些行为虽威接给 予特定对象测益，餐若其鼹终舀的仍在为社会一般稻衽，蠲仍属于行政。”两司法只扁 法律爨责，它不承载任何主观的、积极的意志。如聚说司法有其精神的话，也只怒代表 “法律”要求的“公正”瀚精神，而不是任何久( 个久、瀚俸、国家) 静缄远或近、或 誊或纲酌意志和愿望。有学者对行政与司法的理念特征作了阮较，认为“行政怒酗家利 慈的代表，落法粼楚较剥酌庇护赣。”。 ( 2 ) 麸本质特征上褥 萼亍政权瓣本蕨在于“拭行”，帮将国家法律裁定静驳怒睁藩在社会生活申蕊以实现。 在现代宪政体制下，立法梳关负费鬃中意志和箭定蕊刚，行政辊关虢负责将立法税关翻 定弱爆则般以技行。“实蹑意义 二翡行政是攒牙欢活动，邓强执行行政事务为譬撂豹困 家滔动。”壤栈行数学黪龟婚a 簸尔逊认为，于亍致是行动中静致府，它蹙敢府的执行， 政府驰操作。”我爨台湾学者杨幼蜊先生认为：“蠢敬枧关为政麝粒一帮分，其联务为执 行法捧疑表瑷之人楚意恚。”8 拣纪东先生瞧指爨：“行致援为法律之撬行。”。执行中包 含了大量灵涎机动始方式，熟撬令、管理、擐导、调查等等。露政权无法搀渥予法德鹗 定麴少数方式，露楚以不透反法簿为疆。寿学者这样接逑以上特援：“逶鬻情瑟下，与 行政稠伴随的永远蹩社会控制，这使褥弦政机构缛以在不违篱法律蛉戴提下，制定 大繁躲行竣政策，扶露拥有鞠当大越蠡由裁爨掇。”国。 司法权的本质怒“判断”，目口法院对纠纷当事人的事实阅题主张秘法德问题主张依 法逊萼亍审查刿断， 丛维护法孵价德静终局性。美髫联代麦敢髂喜熬奠基久汉寮尔顿认为： “司法部门溉无强力又无慧恚，而只有判断；丽段为了实施其判断办霈供助予行政郝f 。黄异蒋：行政法总论，弁湾三民啪局股份柯l 寝公t d1 9 9 2 年版第1 1 页。 4 德 搜攥搿蛰赫：泫学铮论，中熙火玎科令* 出版社t 9 9 7 年般簿1 0 0 搬。 4 德j 罨雷尔蒋，商家伟译：行政弦学总论，法律f n 敝社2 0 0 0 年版第3 砸。 甍j 伍德梦藏惫；逊：稽致之稚宄，嘴井蝗渍学掰究1 9 8 8 年筘i 韵。 “枥幼州 篇_ ：赋沿科学息论，卉消中嘶ic 局1 9 6 7 卜版第4 2 5 负。 4 牲挝尔薯：行政法聚论，蠹湾j ! 中书蝎1 9 6 6 年龋第3 斑。 躲端q 二：t d 法权柏性眨，珐学 驸究2 0 0 0 1 镪5 f l 。 3 的力濑。”我国台湾学者林纪东先叫i 认为：“司法专依法律所定之舰准，耐为判断。”。 我鬻学者季翌东先t l 三氇持 l 溺稳看法，德认为：“在这翠( 镯法程净中一雩i 嚣注) ，只有 原告、被告、证人、代理人，而不管他们在社会j ：是贤达名流还是贩夫走卒a 在这凰， 只讨论纷争中添刘濒滔题，丽不管早晨憝茶馆菠笑、傍瞪携交逶事g 齐。”8 司法在翔凝t 1 必须以法律为准绳，司法者的每一个行为都席订法f l t j zr l , j 依据，享有非常有限的自由裁 量投。 ( 3 ) 从功能特征e 看 默毒叉力瓣功女2 特 i l i 3 ) 4 s ? ，行政权的运行溪律与司法较穗比，具有 冀下五个显著区鬟： 第一，从权力运作特点i 二比较 行政权的明显特点就足积极手动。行政权的行使不以冲突、纠纷的存在为前提，可 以主动而且在许多情况下必须主动介入公民的i ：作、生活和社会管理之中，有权根掘具 体情形单方面实施管制、命令、组织、许可、行政强制措施等多种行为，管理社会生活， 以维护社会公共利益。而司法权则具有“消极性”并遵循“不告不理”的原则。它不主 动地开启程序，必须被动接受冲突双方的请求，而且在解决纠纷的过程中也是超然于案 件之外，保持中立的地位，即所谓“积极的当事人，消极的法官”。托克维尔曾说：“从 性质上来说，司法权自身不是主动的。要想使他行动，就得推动它。向它告发一个犯罪 案件，它就惩罚犯罪的人，请它纠正一个非法行为，它就加以纠正；让它审查一个法案， 它就予以解释。但是，它不能自己去追捕罪犯、调查非法行为和纠正事实”。 第二，从权力属性上比较 行政权在其内部意思形成中具有的特点是从属性。上下级行政机关之间具有等级从 属关系。上级行政机关对卜级行政机关、行政机关首长对下属工作人员的职权活动可以 实施干预，这种干预大量地体现为 = 级对下级行政行为合理性的干预，要求下级在职权 活动中体现出上级的政策和决议，保证上级政策的统一实施。甚至在上级命令可能违法 的时候，下级也首先应当服从，以保证政令的统一和畅通。当上级认为下级的行政行为 不合法或者不适当时，可以依职权主动地撤销或者变更。学者张树义指出，“行政权本 身具有高度聚合的特征。”。而司法权足一项独立的权力。法官在行使权力时只服从法律， 而不受制于任何人和任何组织。世界各国均普遍以宪法的形式来确认这一原则。日本宪 法第7 6 条规定，“所有法官，均依其良心，独立行使职权，仅受本宪法及法律之拘束。” 意大利宪法第1 0 1 条规定，“法官只服从法律”。 第三，从权力价值取向上比较 行政权的实施以追求效率为首要价值目标。因绝大多数的社会事务需要采用高效、 。 美 汉密尔顿等：联邦党人文集( 巾洋奉) ，商务印书馆1 9 8 0 年版第3 9 1 页 。林纪东著：行政法原论，台湾正中书局1 9 6 6 年版第1 6 页。 “季p 东法治秩序的建构，中罔政法人学版札1 9 9 9 年版第1 6 负。 ” 法】托克维尔著黄果起详：论芰周的民0 二( 卜卷) 商务印书馆1 9 9 7 年版第1 i o 一1 1 贝。 ”张树义：论行政上体，政浊论坛2 0 0 0o = 旃4 埘。 4 快捷的方法处理，它总越痛负蔫特定的任务，在社会矛露黼翁具有倾向性，注重权力缭 皋的有效性，存发展变化的情况中具有应变灵活谯。丽逊法叔则以“公正”为首要纳侩 篷爨梅，褒社会矛磊露藤保持中立经和客戏性，在逐求终巢瓣磊时更掇注羹权力妁遗骥， 张运行上具有“稳定性”。这疆如书德所者：“法官与行政官的思想方式是完全研；嗣的， 泌宦的危法是客观n 勺，遒，他的法律观念：i j 二政宙勺方法是经验式的，是权均：之计。” 第，从权力社会功能上比较 。“纷政投凌为政府有效携露辛_ = 会致策，实现社会管制或撬供公共缀务瓣j ：其，强 诩法律对提高行政效率翮促进公共利益丽具有的管理与便撼功能，其着限点在于公共剩 盏优先0 ：私人利益”。4 j ：政的瑟奉l 资是列隔家和社会搿务邀行管理，斟丽功能藁程维 护蕊塞秘赣会剥盏。拉练蠢籍黪经典遣豢鲞：“露竣弱鼹耘是函家髑益至l ：琢弼”。” 享有行政权的行政机关与被管理者在行政管理关系中的地位不平等，行政机关处于支配 地位，行政相对人负有服从的义务，有学者甚至认为“迫使相对方不得不服从是最能反 映行政投本质的外在特征。”。与之不同的是，司法权鎏在保护个人权利，它以救济釉维 妒公嚣毅蘧秀宗基，各方受事久在嗣法过程中楚位鞠觳力乎等，共羁参与翻裁潮遭糕中， 并能对簸剡结果旄加影响。特别憋在嗣家权力与公民权利发生冲突时，出予圈家权力县 有天然的扩张性，由法院对黼客机关靛行为进行审套硼控制，对予保护公鼹个人的投剥 更具鸯菲穆重要戆意义。德鹫学蠢迈黎谈为：“到法粳之中心点疆是确豫入涎投稠，这 是司法投的首要目的。”有学者对行政和司法的社会功能进行了比较，认为“法院尽力 从法律舰则和原则中找出研：确的管察。行政官尽力根据公共利益找出最有利、最理想的 答案。”啦 蘩纛，捩权力效力上眈较 行政权本身是一种娃j 国家强制力为基础的公权力，具有先行合法的地位，可以直攘 藏行，无须通过法院来援予极力。在寒经法律途径鞭定之懿，露先行推定为合法殴效力。 公鬣辩雩亍致行为静合法蕊可以遴避行致孬讼发趱溪疑，请求法院公甑。嚣敬潺讼的簸潮 结果，如果是判其违法，则推翻行政行为的先定性；即使作出维持行政行为的判决，也 只是对其体行政行为效力的确认，阿不是赋予。相对于行政权的效力先定性，司法权舆 有终结燃。司法活动是一萃申裁判活动，是国家为鳐决社会冲突、保障社会主体权蘸的竣 螽一邀游缓，渡沿嚣理缀设了这令滔动静权威性著袄甄簿浚计了僳障其裁剿j 基镶黥司法 程序，但不允许司法机关以外的国豢机关直接对其裁决做出法律上的否决，豳丽司法对 社会冲突掰作鼹裁判是焱终秘羧刿。 1 i 。2 谈查权鳃栏覆定位：行致权 “1 英】书德，徐烦详行政法，q 1 嗣火i 】_ 科条* j f l 版社1 9 9 7 年版第5 0 城。 ”张树义，粱风西：现代行政权的概念，技腻料行析，田家行政学院学撒2 0 1 1 0 # 辩2 期。 “f 德 拉德布铝赫，蜉，米世、米林洋：浊学铮论，中田夫订科夺l 版礼1 9 9 7 年版姆1 3 0 页。 o 猡荣砖。撑啦兰：论行政权、 棚盘棚对 权剖艟栩互关系中黯淡学1 9 9 8 年第3 期。 ”酪耩避簧：德瓣凳竣学篷稿瑷沧。由术久惩雕艇牡2 0 0 1 年驻蒙7 7 受。 6 l 箍j 城撩书德，馀灞等详l j 教法，；扣黼凡再辩争瞄 ；援稿1 9 9 7 年蕊第5 0 5 瓤。 s 笔者通过对侦查权理念特征、本质特征及功能特征的剖析，论证侦查权具有行政权 的特征，是行政权而非司法权。 ( 1 ) 从理念特征上看 侦查的出发点是公共利益，维护社会安宁、安全和秩序，代表国家和社会的利益， 并不是出于自身的利益或者针对某一具体的人而实施的。如有学者指出，r “所谓实质的 警察意义，乃是防止公共危害维持社会安宁为目的，基于困家统治权，以命令强制的方 法限制个人自由的行政作用。”德田学者卡尔海因里希福里奥夫认为“今天我们所 谓警察一词的散意义是指那些目的在于维护公芡安全和秩序，防御危及它的危险并清 除已经出现的障碍的罔家活动。”。 ( 2 ) 从本质特征上看 侦查权的本质特征在于执行，即侦查人员组成一个共同体，通过收集确实、充分的 证据，尽可能将所有的犯罪分子都交付审判，从而实现宪法和法律维护社会安宁与秩序 的职能目标。一是执行总是相列+ 于某种目标而言的，执行活动的整个过程都是为了实现 某种目的，目的既是执行活动的起点，也是执行活动的终点。在侦查过程中，侦查人员 的活动目标非常明确，即收集犯罪证据，查获犯罪人。二是执行是为了将法律的规定和 领导者的意志在社会生活中加以实现，因而只要领导者的决定是合法的，执行者就必须 服从。在侦查过程中，侦查机关强调机构及权力运作的集中统一性，并不排挤其他机构 或个人，特别是其上级机关或者其领导者的指挥和监督，从而及时地启动侦查程序，将 具备起诉条件的案件移交审查起诉，并由法官负责案件的审判。警察在西方国家被称为 “法律执行机关”，也就是说，它是执行法律，不同于适用法律对案件进行裁断的司法 官。 ( 3 ) 从功能特征上看 第一，具有能动性 侦查活动是以收集犯罪证据、查获犯罪人为目标的。为了及时查清案件真相，侦查 机关必须主动采取行动。被害人控告、群众的报案或举报只是侦查机关发现犯罪的一种 线索，即使没有被害人的控告、群众的报案或举报，只要有犯罪发生，侦查机关也必须 主动采取行动。否则，就可能丧失收集证据的最佳机会。在大陆法系国家，侦查机关对 犯罪的主动追究被称作“职权原则”或“职权主义”。“在德国现行法中，主要是遵循职 权主义，以及由国家主动展开犯罪侦查国家不仅拥有实质的刑事司法权，其并且有 权力及义务展开犯罪侦查；国家籍此在不顾受害人的意愿下实现其司法权：其对所有犯 罪行为均属主动追诉。”。为了确保侦查人员能及时适应案件、犯罪嫌疑人以及客观环境 等因素的变化及时调整侦查策略和侦查方法，还应赋予侦查人员以较大的自由裁量权。 。郑昆山著：论警察行为之罔家责任载台湾法学从刊第1 2 4 期。 。 德 卡尔海例里希福芈奥犬著，刘照兴详：警察和秩序法的基础，载外国法译评1 9 8 4 年第2 期。 。【德】克劳斯洛克信：德国刑事诉讼泣( 中译本) ，三民书局股份有限公i d1 9 9 8 年版第1 0 0 页。 6 否则，如果案件的具体情况发生了变化，而侦查人员却由于法律的限制，迟迟无法调整 侦查方法。那么，侦查机关将很难查清案件事实，因而各围立法都赋予侦查人员以很大 的自由裁量权。 第二，具有效率性 侦查是一项战机性很强的一r 作，不得有丝毫的迟缓和拖延。+ 方面，犯罪分子实施 犯罪时行动快、逃跑快、销赃快，要求侦查机关行动迅速，以快制快：另一方面，因为 自然的原凶，证据往往会发生变化( 消失、毁灭等) i 时过境迁证人记忆模糊、被害人 死亡等。因此，在决定立案侦查后，应当争取在最短的时问内，以最快的速度，迅速赶 赴现场，收集证据，查找犯罪线索，确定侦查方向和侦查范围，对套明的犯罪嫌疑人及 时采取强制措施，这样才能发挥侦查在打击犯罪中的作用。德国著名侦查学家艾德蒙费 加尔常说：“侦查工作的头几个小时，其重要性是不可估量的，因为失掉了时间，就等 于蒸发了真理。” 第三，具有公益性 在现代社会，犯罪在本质上被认为是对国家和社会利益的侵犯。刑事侦查目标重在 保护国家和社会公益，而非保护被害人的个人权利。虽然对犯罪的追诉有利于满足被害 人的报复欲望，有利于抚慰其心理创伤，但侦查的根本目的是为了实现国家的刑罚权， 而不是为了满足被害人的个人要求。自进入封建社会以来，绝大多数国家都将对犯罪的 起诉权收归国有，原因即在于此。在刑事公诉案件中，侦查程序由国家专门机关依职权 启动，完全无须顾及被害人个人的意思表示，侦查活动的这种国家和社会公益性更为明 显。其实，承担侦查职能的主体机构警察机关的基本职责就是保护社会公益。拉德布鲁 赫认为：“警察的职责是维护必要的社会安宁、安全和秩序。”。我国台湾地区“警察法” 第2 条规定：“警察任务为依法维持公共秩序，保护社会安全，防止一切危害，促进人 民福利。” 第四，效力不具有终局性 在侦查行为的终局效力方面，侦查机关对被追诉者的人身和财产采取强制措施时， 理应受到中立机构的审查和裁决而不能由自己作最终的裁决。由于刑事侦查直接涉及到 对公民的基本权利和自由进行限制或剥夺，因而现代法治国家都要求司法机关从保护公 民权利，特别是保护被追诉者权利的角度出发，对侦查程序进行必要的介入和控制，规 定若犯罪嫌疑人对侦查机关的行为不服，有权申请法院进行审查。就警察而言，无论是 在治安行政过程中实施的行为，还是在刑事侦查过程中实施的行为，法官都有权进行审 查，只不过在治安行政过程中实施的行为，相对人不服的，通过提起行政诉讼要求法院 进行审查，而在侦查过程中实施的行为，犯罪嫌疑人不服的，不能通过一般的行政诉讼 德】拉德布鲁赫：法学导论( 中译奉) ，中国大百科垒书出版社1 9 9 7 年版第1 0 l 页。 。 德】拉德布鲁赫：法学导论( 中详本) ，中用大1 】! 科全书出版社1 9 9 7 年版第1 3 3 页。 。：邱华军：警察法规，五南图书f 版公一司1 9 8 9 年版笫3 页。 7 疆枣，露只能在嚣事诉讼簇痔蠹帮审诸法官遂毒亍审凌。溺藏，潮攀篌奎投在本矮上霾予 熊型的行政权力。 第五，主体在结构上具有体性 侦查枫关是嗣级政府的个职能部门，在机榴建制和权力遐 乍上强调严格的袋中统 一毯。这静设置有穰予奁篌凌强器过程孛有效谣动久力物力资源，协嚣一致戆溺猫嚣震 开斗争，以提高对犯罪，特别蹙对有怨织犯罪、跨地域犯嚣等的侦控效果。从警察视关 来蓉，大黯法系国家实行懿巾统一横式。“在警察组织体制方丽，大陆法系各圈实行中 央集投，警察立法蔽与执行粳象予中央鼗麝，出嚣寒镱一设立餐察疆关掌蛰，内帮实行 薰炎领导。在警察组织性上实行军枣化管理。警察实行军零化训练，警衔分明。”英美 法系闼家警察机关传统上熙有分散性特点，但鉴于分散式警察体制不利于提高打击犯罪 鹣效率，缀薅自上世纪束以来，英荚法系警察机构媳如瑗了集中化趋势。近年寐，英国 不彼太耀壤含著警察礁鞠，褥缀寒互不囊藩熬2 0 0 多令繁察郝敬蓬缝为5 2 个，甏登遵 邋掇商中央的财政拨款，加大了中央警察机关对漶方警黎桃构的控制力度。美翻也有许 多法律飙构釉组织大力殍盱合并警察枕构，强化警察体制i ! 孽集中蛀。美国著名警黎学蒙 藏零遥在装1 9 9 7 年窭派驹警察行政串一书慧缀了鸯关警察缀缓哲学懿十一颚爨鬃， 主张提高警察机构内部的统一领导和指挥能力。” 1 1 3 侦查权性质定位的理论意义 彀力豹运挥有其自身豹逻辑，只裁依据权力本簿的逻辑求酝置权力。我们必须根据 谈鲞权酌羧痿秘鬟箨来憨瓣谈奁投，只有这祥，考麓粪篷绦簿绞查稷正霉、合法逶馋， 既能充分发撵侦查权的职熊又戆有效对其制约。谈资税蹩整个谈查程序的支配驰主母力 爨，愤套敬性质的正确定位建接涉及到镇、辫、裁三孝孛授力( 捌) 在谈查程序中的建擒 关系。魏聚谈查较羧定僚淹行政权，应戳“载疑为中，羚，检麓体纯”豹派刚浓鬃美， 既按照观代法治理念中司法制衡行政的基本规则，防止偾蠢机关滥用权力，又遵循行政 投追求效率的运作规律，保证侦鸯机关内部机制的运行流畅。前者表现为侦焱程序应是 一秘法富控测下鹃三兔结擒。法院蠢投对簇查权进行嘲法审查，致力于保障人权。稻翥 淡蠛为捡察院对俊查活动鹃镟警，趣弼往佬篌查权瘫帮聚餐蠡冬作蠲，达骜餐离谈黉效擎 的目的。在该原则下，确立了司法裁判机构的高度权溅，增强了犯罪嫌疑入和梭黉祝关 漱方粒诿讼笺力，在较赢稳鼷次上实现了锬查效搴觏人投攥臻的乎衡，体现了倏套投鹣 懿毪运侔。相反，如栗侦焱枝被定能为司法权，法院藏羌敌对谈煎活动进行奔入与审褒， 侦镬程序就变成种侦焱机关对犯罪嫌疑人进行单向调查的行政性程序，不存在典型的 控诉、辫护、裁判三方相互制衡的诉讼形态，只有追诉与被追诉、追究与被追究的法律 关系，因为司法行为骧剥上只受上级法院的复窜两不受掰敬法端豹审查。 觚法律意识的磊度分瓣，戳鞫在皴试“公硷滚”三橇关这释| i 毫表述静藤霹，也就羧 。乎大捧：获羹警察科学，中豳人民公安大学m 舨社1 9 9 5 年版帮1 3 0 页。 。王失佟；蕊荑警寨科学，串辫a 瓣公安大学攥教社1 9 9 5 年叛第1 2 5 甄 s 认了他们在刑番诉讼活动中都怒豳家统一的刑辫司法任务的承担者，掩盖了侦纛权的实 壤，镬褥谈奎权凌事实土取褥了“司法豁免”熬缝经。这耪戏点黠理论翻实务帮门熬影 响甚广，阻碍赣人们对耐事诉讼制度认识的深入。5 近年来，谈纛权滥糟现象不断蔓延和 膨胀，如非法羁押、超期羁押现缘的严重；运用侦查手段的非程序化，非法扣押、搜查、 榆查等情况的突出；非法取证现象时有发生，刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗等非法方法 懿溪禁不止等，警致蔟查权力积公民合法投裂之闯纠纷层出不穷，学器逐濒玎鲶对 爽查 权这一基础理论闯题进行重掰窜说，对传统斑点的合理性掇醴质疑。 1 2 我国对侦查权性质的传统界定 长期以来，我翅理论爨以及支法和司法实务部门多数学者都汲为饺查投是一葶孛司法 板。不同学者对予镯注权应当龟锸哪些权力一直没有一致鹃羲法：有入认为司法较包蓑 侦查、检察、审判三种权力；有人认为司法权应包括侦查、检察、审判、狱政管理四种 权力；还有人认为司法权应包括审判、检察、侦查、执行、公证、仲裁等多种权力。” 德楚大多数学蠢熬毫无异议她认为饺查投疆于弱渡投。有学者指出：“姣查权，是蒎法 搜集证据，揭露霸证实犯器，查获犯罪入，著袋驳必要兹强制蒲藏翡权力。它与窜羚权 和检察权同属于司法权，同属于国家权力的重鬣组成部分。”有学者称侦查权为“重要 的国家司法权力”，。有学者认为征刑事诉讼中“人民法院、人民检察院、公安机关、司 法 亍政枧关分别行使一部分司滋扳共同完成国家的司法任务”，陈兴良教授也认 为“在我国罨法髂翻中，公安梳关藏司法敬麓蕊言，主要怒潮霉寨髂静谈纛。”。不 仅如此，我国有魑立法也明确规定侦查权属于司法权。我国宪法第1 3 5 条明确规定： “人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制 约，以操证准确有效地执行法棒。”刑法第9 4 祭规定：“本法所称司法工作人员，是 巍有铰蠢、裣浆、审判、篮管骏黉秘工俸又员。”稳事诉讼法第j 条囊定：“校据孛 华人民共和国缔结或者参加的豳际条约，或者按照互惠原则，我国司法机关和外国司法 机关可以相互请求进行刑事司法胁助。”按我国有关立法及国际条约的规定，公、检、 法三机关在办理测事案件过程中郄可以向其他豳家有关机关请求提供司法协助，因而， 公、硷、法三壤关巷属司法辊关。魏努，麸我溺捌事诿讼戆缀淘聿鸯造采看，公、硷、法 三机关各管一段，分工负责，也大体体现了这一观点。最高人民法院关于执行( 中华 人民共和国行政诉讼法) 若干问题的解释明确把“公安、国家安全等机关依照刑事诉 讼法的明确授权实施的行为”排除于受案范围之外，可以说是将侦查权作为司法权对待 豹爱毅藏注舞。 ”于慈捌：司法帆菇畸司法机关组织法论纲，现代法学1 9 9 3 年第2 期第2 页；鲁l 蛐健：中国司法制艘讲义 人融法院版社1 9 8 7 年版第1 页。 “m 困枢：刑事诉讼法学，北京大学出版社1 9 9 9 年版第2 3 1 硪。 “哭磊主编：中倒司法制度，中国人民人学 j 版社1 9 9 7 年版箱9 0 页。 ”垌其华；检察规关司法救龚己置矧 究，鬻客检察峦学院学搬2 0 0 0 年第4 鹪。 “繇必羹：嚣谣缝莓j 瓣重望与司法律露夔改孳，a 跫稔察 9 9 9 年算1 期舞4 8 曩； 0 认了他们在刑事诉讼活动中都是国家统一的刑事司法任务的承担者，掩盖了侦查权的实 质，使得侦查权在事实上取得了“司法豁免”的地位。这种观点对理论和实务部门的影 响甚广，阻碍着人们对刑事诉讼制度认识的深入。近年来，侦查权滥用现象不断蔓延和 膨胀，如非法羁押、超期羁押现象的严重；运用侦查手段的非程序化，非法扣押、搜查、 检查等情况的突出；非法取证现象时有发生，刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗等非法方法 的屡禁不止等，导致侦查权力和公民合法权利之间纠纷层出不穷，学界逐渐丌始对侦查 权这一基础理论问题进行重新审视，对传统观点的合碑性提m 质疑。 1 2 我国对侦查权性质的传统界定 长期以来，我国理论界以及立法和司法实务部门多数学者都认为侦查权是一种司法 权。不同学者对于司法权应当包括哪螋权力一直没有致的看法：有人认为司法权包括 侦查、检察、审判三种权力；有人认为司法权应包括侦查、检察、审判、狱政管理四种 权力；还有人认为司法叔应包括审判、检察、侦查、执行、公证、仲裁等多种权力。 但绝大多数学者都毫无异议地认为侦查权属于司法权。有学者指出：“侦查权，是依法 搜集证掘，揭露和证实犯罪，查获犯罪人，并采取必要的强制措施的权力。它与审判权 和检察权同属于司法权，| - 属于国家权力的重要组成部分。”够占学者称侦查权为“重要 的国家刊法权力”，。有学者认为在刑事诉讼中“人民法院、人民检察院、公安机关、司 法行政机关分别行使一部分司法权共同完成国家的司法任务”。，陈兴良教授也认 为“在我国司法体制中，公安机关就司法职能而言，主要是刑事案件的侦查。”。不 仅如此，我国有些立法也明确规定侦查权属于司法权。我国宪法* 笫1 3 5 条明确规定： “人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制 约，以保证准确有效地执行法律。”刑法第9 4 条规定：“本法所称司法工作人员，是 指有侦查、检察、审判、监管职责的丁作人员。”刑事诉讼法第1 7 条规定：“根据中 华人民共和因缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，我国司法机关和外国司法 机关口j 以相互请求进行刑事司法协助。”按我国有关立法及国际条约的规定，公、检、 法三机灭在办理刑事案件过程中部可以向其他国家有关机关请求提供司法协助，因而， 公、检、法三机关都属司法机关。此外，从我国刑事诉讼的纵向构造来看，公、榆、法 三机关各管一段，分工负责，也大体体现了这一观点。最高人民法院关于执行( l 卜l 华 人民共和国行政诉讼法) 若干问题的解释明确把“公安、国家安全等机关依照刑事诉 讼法的明确授权实施的行为”排除于受案范围之外，可以说是将侦查权作为司法权对待 的最权威注解。 的最权威注解。 ”于慈_ e i 刊法机笑与司法机关组织法论荆现代法学1 9 9 3 年第2 期第2 页：兽明世：中同司法制度讲义 民法院出版社1 9 8 7 年版第l 页。 。工国枢：刑事诉讼法学，北京大学版