（诉讼法学专业论文）论民事诉讼中的证人出庭作证制度.pdf

摘要 民事诉讼中的证人出庭作证制度主要包括证人出庭作证和如实陈述两个方面的内 容，这两个问题的有效解决能够促使案情明朗，有助于民事纠纷的有效解决。然而，在 我国民事诉讼司法实践中，由于现有制度的不健全、现代诉讼观念的缺失等原因，存在 证人证言多以书面的方式出现，证人出庭率偏低，证人不愿意出庭提供证言、证人在庭 审中提供虚假证言以及法官不相信证人在法庭上的陈述等问题，不利于民事纠纷的解 决，因此，我们有必要提出建议完善证人出庭作证制度。 本文从我国民事诉讼证人出庭作证制度存在的问题入手，深入分析该制度存在缺陷 的诸种原因；运用比较法学的方法，对比两大法系国家该制度的法律规定，吸收其中适 合我国国情的立法经验，为完善我国的制度提供立法参考。本篇文章分为三大部分从不 同角度进行论述。 第一部分首先分析了我国民事诉讼中的证人出庭作证制度存在的问题，主要包括在 庭审中证人不愿意出庭提供证言的现象、证人出庭后不讲真话提供虚假证言的现象以及 法官不相信出庭证人所作的证词等。其次，又进一步分析了证人出庭作证制度存在这三 个主要问题的原因。目前，我国民事诉讼中的证人出庭作证制度仅片面强调义务，忽视 对证人及其近亲属相关权益的保护以及激励证人出庭作证措施的匮乏等原因综合造成 了证人不愿意出庭提供证词的现状。当前，民事诉讼中伪证法律责任的缺失也一定程度 上使得民事诉讼中证人提供虚假证言的现象频发。社会环境的信任危机、证人通常因与 当事人存在利害关系而出庭作证以及证言采信的困难使得法官不相信出庭证人的证言。 深入客观的分析存在问题的原因才能为解决当前民事诉讼中证人出庭作证制度存在的 问题指明了方向。 第二部分通过对比两大法系国家民事诉讼中的证人出庭作证制度的相关立法规定， 包括证人资格的相关规定、保障证人出庭接受质询的程序、保障证人提供真实证词的程 序、证人可以不出庭提供证词的情形和法定情况下证人免于提供证词的权利，明确我国 现有制度的不足之处。通过对比，我们可以发现这些国家一般都详细规定了证人出庭作 证义务、提供真实证言的义务、出庭提供证词能够获得经济补偿的权利、证人及其近亲 属的各种保护措施以及违反义务的法律责任。以上诸程序保障了证人能够在法庭上说真 1 话，我们可以考虑吸取其中与我国国情相符的诉讼程序，解决我国民事诉讼证人出庭作 证制度存在的问题。 第三部分以我国民事诉讼环境的为中心基点，有针对性地提出完善我国证人出庭作 证程序和内容的一些想法和建议。首先，我们可以合理界定必须出庭提供证词的证人有 哪些，在法定情形下能够免于出庭提供证词的证人有哪些。在符合法定条件时，证人不 是必须出庭陈述证词而是可以通过技术手段或者其他手段达到出庭作证的效果。其次， 建立有限强制证人出庭制度，明确证人不出庭提供证词以及提供虚假证词的法律责任， 将民事领域特别严重的提供虚假证词的行为纳入伪证罪，加大对严重伪证行为的惩罚力 度。再次，改变现有民事诉讼制度片面强调证人出庭提供证言的义务而忽视对证人权益 保护的现状。我们可以通过以下措施加强对证人权益的保护：第一，建立证人出庭作证 保险制，在证人出庭提供证词的补偿费用得不到落实的时候由保险公司赔偿证人的相关 费用。第二，将保护对象扩大到证人的近亲属，建立证人保护的长效机制，以免证人在 事后遭到报复。第三，建立事前的证人保护措施，在证人遭到侵害前消灭危险。最后， 通过构建传唤令制度、证人宣誓制度、合理的证人询问规则来完善程序性规定。 关键词：证人出庭作证，免证权，权利保障，有限强制证人出庭作证 a b s t r a c t w i t n e s s e st ot e s t i f ya saw i t n e s ss y s t e mc o r es y s t e mc o v e t st h ew i t n e s s e sa p p e a ri nc o u r ta n dt r u t h f u l s t a t e m e n to ft h et w om a i na s p e c t s h o w e v e r , i no u rc o u n t r y sc i v i ll a w s u i ti nj u d i c i a lp r a c t i c e ，b e c a u s eo f t h ee x i s t i n gs y s t e mi si m p e r f e c t ，t h el a c ko ft h em o d e ml a w s u i ti d e aa n do t h e rr e a s o n s ，o u rc o u n t r y sc i v i l l a w s u i to fw i t n e s st e s t i m o n yi nw r i t t e ni nf o r mo fm o r e ，t h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dr a t ei sl o w , a n dt h ew i t n e s si sn o tw i l l i n gt ot e s t i f yb e f o r et h e ，t h ew i t n e s st oc o m m i tp e r j u r ya n dj u d g e sd o n tb e l i e v e t h et e s t i m o n yo ft h ew i t n e s st oa p p e a ri nc o u r t ，s e r i o u s l ya f f e c t i n gt h ea d o p t i o no ff o r m so fe v i d e n c ei n t e s t i m o n yo fw i t n e s s e s ，a l s os e r i o u si m p a c to nt h ej u d i c i a lj u s t i c ea n dj u d i c i a la u t h o r i t y , a n dt h e r e f o r e i m p r o v et h ew i t n e s st e s t i f i e ss y s t e me x t r e m e l yn e c e s s a r y t h ea r t i c l ef r o mt h eo u rc o u n t r yc i v i ll i t i g a t i o n w i t n e s s e st e s t i f yb e f o r et h ep r o b l e m si nt h es y s t e ma n da n a l y z e st h er e a s o n so fo u rc o u n t r yc i v i ll i t i g a t i o n w i t n e s s e st ot e s t i f yb e f o r et h ed e f e c t so ft h es y s t e mo f ；t h eu s eo fc o m p a r a t i v em e t h o d st os t u d yt h es y s t e m o fc i v i lw i t n e s s e so ft h et w ob i gl a wc o u n t r i e s ，c o m b i n e d 、i t l lc h i n a sa c t u a ls i t u a t i o n ，l e a r nf r o mt h e e x p e r i e n c eo ft h et w ob i gl a wc o u n t r i e s l e g i s l a t i o na n dm a k er e c o m m e n d a t i o n st oi m p r o v eo u rs y s t e mo f c i v i lw i t n e s s e s t h em a i nt e x tc o n t e n ti sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s t h ef i r s tp a r to ft h ef w s ta n a l y s i so ft h eo u rc o u n t r yc i v i ll i t i g a t i o nt h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n d p r o b l e m si nt h es y s t e m ，i n c l u d i n gt h ew i t n e s si sn o tw i l l i n gt ot e s t i f yb e f o r et h e ，t h ew i t n e s st oc o m m i t p e r j u r ya n dt h ej u d g ed o e sn o tb e l i e v et h et e s t i m o n yo ft h ew i t n e s st oa p p e a ri n c o u r ta n do t h e rm a j o r i s s u e s o u rc o u n t r y sc i v i ll a w s u i tt h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f ys y s t e mu n i l a t e r a le m p h a s i so n t h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f yo n l yo b l i g a t i o n s ，n e g l e c t i n gt ow i t n e s s e sa n dt h e i rc l o s e r e l a t i v e s p e r s o n a lp r o p e r t ys a f e t yp r o t e c t i o n ，t h ew i t n e s s e st oa p p e a ri n c o u r ta n dt e s t i f ye c o n o m i c c o m p e n s a t i o nw i l ln o tb ef u l f i l l e d ，l a c ko fe n c o u r a g i n gw i t n e s s e so fi n c e n t i v em e c h a n i s m ，t h et r a d i t i o n a l l e g a lc u l t u r ed e e p l yi n f l u e n c e ，n o ts e tu pm o d e ml a w s u i ti d e ac a u s e ss u c ha sw i t n e s s e sf r o mw i l l i n gt o t e s t i f yb e f o r et h ec o u r t t h ee x i s t i n gs y s t e mo ft h el a c ko fr e a s o n a b l ew i t n e s sa s k e dr u l e sa n de f f e c t i v e p e r j u r yp u n i s h m e n tm e a s u r e sm a k ec i v i lp r o c e e d i n g si nt h ew i t n e s sp e r j u r yf r e q u e n tp h e n o m e n o n t h e s o c i a le n v i r o n m e n to ft r u s tc r i s i s ，w i t n e s s e sw i t ht h ep a r t i e sc o n c e r n e db e c a u s eu s u a l l ya l ei n t e r e s t e d p a r t i e sa n dt e s t i f yb e f o r et h et e s t i m o n ya n dt h ed i f f i c u l t yo fa d o p t i o nm a k e st h ej u d g ed o e sn o tb e l i e v et h a t i i i t h et e s t i m o n yo ft h ew i t n e s st oa p p e a ri nc o u r t ac o m p r e h e n s i v ea n a l y s i so ft h er e a s o n st os o l v ec i v i l l i t i g a t i o nw i t n e s s e st e s t i f yb e f o r et h ep r o b l e m s i nt h es y s t e mp r o v i d e sd i r e c t i o n t h es e c o n dp a r tt h r o u g ht h ec o m p a r i s o no ft h et w ol a wr e v i e wt h ec i v i ll i t i g a t i o nt h ew i t n e s s e st o a p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f ys y s t e m ，i n c l u d i n gt h ew i t n e s sq u a l i f i c a t i o n ，g u a r a n t e et h ew i t n e s s i np u r s u i to f t h ep r o c e d u r e s ，g u a r a n t e et h ew i t n e s sh o n e s t l ys t a t ep r o g r a m ，t h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u na n dt e s t i f y e x c e p t i o n sa n dw i t n e s s e sr e f u s e dt ot e s t i f yt h ef i g h t ，f o ro b rc o u n t r y sc i v i ll a w s u i tt h ew i t n e s s e st oa p p e a r i nc o u r ta n dt e s t i f yt ot h ei m p r o v e m e n to ft h es y s t e mt op r o v i d et h er e f e r e n c e d e s p i t et h ec o u n t r i e so ft w o i m p o r t a n tl e g a ls y s t e m so f c i v i ll i t i g a t i o nt h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f ys y s t e me x i s t sd i f f e r e n t ， b u tb o t ha r ed e m i l e dr e g u l a t i o n st ot h ew i t n e s st e s t i f i e so b l i g a t i o n s ，h o n e s t l ys t a t eo b l i g a t i o n sa n dw i t n e s s e s e c o n o m i cc o m p e n s a t i o n ，w i t n e s s e sa n dt h e i rc l o s er e l a t i v e so fp r o t e c t i o na n dv i o l a t i o no ft h el e g a l r e s p o n s i b i l i t yo ft h eo b l i g a t i o n se n s u r et h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f yt r u t h f u l l ys t a t e m e n t ，f o r o u rc o u n t r y sc i v i ll a w s u i tt h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u ha n dt e s t i f yt op r o v i d er e f e r e n c ef o rt h e i m p r o v e m e n to ft h es y s t e mo ft h el e g i s l a t i o n t h et h i r ds e c t i o ni sp o i n t e dp r o p o s e dt op e r f e c to u rw i t n e s s e st e s t i f yb e f o r et h ep r o g r a ma n dc o n t e n t o fs o m eo ft h ei d e a sa n ds u g g e s t i o n s f i r s to fa l l ，w es h o u l dr e a s o n a b l ed e f i n i t i o nm u s tp r o v i d ee v i d e n c ei n t h es c o p eo ft h ew i t n e s st oa p p e a ri nc o u h i nc o n f o r m i t yw i t hl e g a lc o n d i t i o n s ，t h ew i t n e s sc a nt h r o u g ht h e t e c h n o l o g yo ro t h e rm e a n st ot e s t i f yb e f o r et h ee f f e c t s e c o n d ，t h ee s t a b l i s h m e n to fl i m i t e df o r c e dt h e w i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ts y s t e m ，c l a r i f yt h ew i t n e s sn o tt e s t i f yb e f o r et h ep e r j u r ya n dt h el e g a l r e s p o n s i b i l i t ya n dc i v i lf i e l do fs e r i o u sp e r j u r ya c t i o n si n t op e r j u r y , i n c r e a s es e r i o u sb e h a v i o r o fp u n i s h m e n t p e r j u r y a g a i n ，c h a n g et h ee x i s t i n gc i v i ll a w s u i ts y s t e mo f u n i l a t e r a le m p h a s i so nt h ew i t n e s st oa p p e a ri n c o u r ta n di g n o r et h eo b l i g a t i o nt op r o v i d et e s t i m o n yt ot h ew i t n e s sp r o t e c t i o no ft h er i g h t so ft h es t a t u sq u o w ec a nt h r o u g ht h ef o l l o w i n gm e a s u r e st os t r e n g t h e nt h ew i t n e s sp r o t e c t i o no ff i g h t s ：f i r s t ，e s t a b l i s ht h e w i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f yi n s u r a n c es y s t e m s e c o n d ，w i l lp r o t e c tt h eo b j e c te x p a n d e dt ot h e w i t n e s s sc l o s er e l a t i v e ，e s t a b l i s ht h ew i t n e s sp r o t e c t i o nl o n g e f f e c tm e c h a n i s m t h i i d s e tu pt h e a n t i c i p a t i o nw i t n e s sp r o t e c t i o nm e a s u r e s f i n a l l y , i m p r o v et h ew i t n e s s t e s t i f i e sp r o c e d u r a lr e g u l a t i o n s y s t e m k e yw o r d s ：t h ew i t n e s s e st oa p p e a ri nc o u r ta n dt e s t i f y , t h ew i t n e s sr e f u s e st ot e s t i f yt h ep o w e r , p r o t e c t i o no ft h er i g h t s ，l i m i t e dt of o r c ew i t n e s s e st ot e s t i f yi nc o u r t i v 引言 引言 证人出庭作证制度是证人制度的核心问题，解决了证人出庭作证和证人如实陈述这 两个证人出庭作证制度的主要问题，才有利于发挥证人出庭制度促进实现实体正义和提 高诉讼效益的功能。两大法系国家的证人出庭作证制度比较完善，在民事诉讼立法一般 都规定了证人出庭作证的义务和如实陈述的义务，并通过传唤令、证人宣誓程序、经济 补偿以及证人保护等程序来保证两种义务的实现。目前，我国民事诉讼中的证人出庭作 证制度由于中国传统厌讼思想及现有法律制度不健全等原因存在诸多问题，不利于发挥 证言在查明案件事实方面的作用而急需得到完善。我国民事诉讼法仅在第7 0 条规 定了证人的作证义务而未对证人资格和证人的可强迫性加以区分，在该法中也缺乏对证 人拒绝在法庭中陈述证词的强制责任规定。关于证人出庭作证的费用补偿，最高人民法 院关于民事诉讼证据的若干规定( 以下简称证据规定) 第5 4 条规定：“证人因作 证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担。” 该费用补偿规定过于简单模糊，缺乏指导实践的可操作性。我国证人安全的保护机制也 很不完善，相关的法律规定仪有民事诉讼法第1 0 2 条、证据规定第8 0 条和刑 法第3 0 8 条。以上相关法律制度规定的缺陷就导致民事司法实践中出现了证人不愿意 出庭提供证词、提供虚假证言以及用书面证言代替出庭作证的现象，不利于有效的查明 案件事实以及解决纠纷。在对民事诉讼中的证人出庭作证制度进行研究时，学者们更多 的关注证人出庭对查明案情以达到实体公正的价值，而忽视证人出庭对程序正义的价 值。实务中，出庭证人多与一方当事人存在利害关系，法官因此认为其证言可信度低而 对此种证言较少采信。以上多方原因造成证人证言这种证据形式在民事诉讼中不能起到 查明案情的作用。民事纠纷的充分解决依赖于正确认定案件事实的证据制度，因此，我 们有必要完善证人出庭作证制度。 本文通过对比分析两大法系民事诉讼证人出庭作证制度的相关程序，结合我国的具 体国情，针对我国民事诉讼中证人出庭作证制度存在的问题提出解决该制度存在问题的 一些措施。 一、我国民事诉讼中的证人出庭作证制度存在的问题以及原冈分析 一、我国民事诉讼中的证人出庭作证制度存在的 问题以及原因分析 ( 一) 我国证人出庭作证制度存在的问题 证人不愿意出庭作证 证人出庭作证是指证人在案件开庭审理时向法庭陈述真实的且其亲身经历的案件 事实。证人在庭审现场陈述证词并且接受质询能够提高证言的可靠性及证明力，但是在 司法实践中，证人不在庭审中陈述证词的现象相当普遍，证人出庭陈述证词的比率相当 低。许多证人只是提交了用于在法庭中宣读的书面证言，有的证人连书面证言也不愿提 供。与上级人民法院相比，基层人民法院的民事案件中存在的证人证言数量还比较可观， 但是在基层人民法院开庭审理的案件中出庭陈述证词的证人也是很罕见的，出庭人数占 证人总人数的比率平均下来仅为3 5 4 。更有甚者，调查显示河南省某县级人民法院 从1 9 9 2 年至1 9 9 6 年这五年间所审理的1 5 3 7 个民事案件中，没有任何证人在庭审现场 陈述证词。 王亚新教授在2 0 0 4 年分别在太原市的两个基层法院，北京市、内蒙古自治 区和河北省的各一个基层法院就民事诉讼中证人出庭作证情况进行了一系列调查，结果 显示，在所查阅的五个基层法院的近1 0 0 0 件判决结案的民事案件中，出庭作证的人数 占全部证人人数的比例均维持较低水平，其中一个基层法院的出庭比例在2 0 0 1 年仅为 7 9 ，其余的基层法院在2 0 0 3 年的出庭比例维持在较低水平分别1 1 6 、1 3 1 、 1 4 6 、9 8 。 从以上资料分析可知，我国证人出庭陈述证词的比率相当的低，证人 不愿意出庭陈述证词的现象较为严重。 证人证言是对客观事实和存在的一种主观反映，具有不可替代性的特点，同时也容 易发生记忆混乱的现象。由于我们每个人对客观世界的表达、判断、认知、反应、记忆 能力都有差异，加之证人可能与案件的审理结果或者与当事人之间存在着不同程度的利 害关系，这些均会对证人陈述是否真实造成一定的影响。 为了保障证人陈述的可靠性， 4 徐昕司法制度演讲录( 第一卷) m j 法律出版社，2 0 0 8 ：1 3 1 4 胡夏冰为什么强制证人出庭作证一兼论完善我国证人作证制度的基本思路【j 法学评论，2 0 0 2 ( 3 ) ：1 0 8 1 1 4 龟王弧新民事诉讼中的证人出庭作证【j 中外法学2 0 0 5 ( 2 ) ：1 2 9 1 5 5 4 陈伟论析刑事证人不出庭作证的原因及其对策 j 学术探索，2 0 0 3 ( 1 1 ) ：5 8 6 0 论民事诉讼中的证人出庭作证制度 证人应当出庭陈述证词。证人不出庭陈述证词容易产生以下危害：首先，如果证人不出 庭陈述证词而仅出具书面证言，当事人就不能通过在庭审现场对证人进行质询来解析证 言的矛盾之处，也无法揭露因为人情、贿赂、威胁而提供的虚假陈述。其次，证人不出 庭作证会影响法官对案件事实的认定。书面证人证言加上了证人的主观理解，双方当事 人对同一份证言会向着有利于自己的角度加以理解或者歪曲解释。如果证人在庭审中陈 述证词，法官就可以通过听取双方当事人对证人的询问而发现证言存在的矛盾之处，当 然法官也就可以在准确辨别证言真伪的基础上决定对证言的取舍，从而依据真实的证言 正确及时地查清案件事实真相来达到充分解决民事权利争议的目的。最后，在法庭外作 证时，证人缺乏对法律后果的认识以致证言具有很大的随意性，也可能因为语言表达模 糊导致证言可靠性不高。证人在严肃的庭审现场气氛影响下陈述证词会形成一种心理压 力，一定程度上能够提高证言的可信度。 2 证人出庭作伪证 如实作证是对证人作证的最基本要求，但是，司法实践中，证人当庭陈述时经常发 生推翻先前所作的案件事实陈述以致拖延了诉讼程序。目前，我国民事诉讼法中没有规 定宣誓程序从心理层面上保障证人在庭审中提供真实的证言。对于在我国民事诉讼程序 中有无进行宣誓程序的必要性，有相当一部分学者认为我国仅有部分公民信仰佛教和道 教等在我国有一定影响的宗教，其余绝大多数的公民不信仰任何宗教，即便是信仰佛教 和道教等有影响力的宗教也不一定能使教众们因宗教信仰的力量在法庭中提供真实的 证词，因此，在我国民事诉讼中进行证人宣誓没有实质的意义。但是，证人宣誓制度 具有一定的实体效果，如果证人通过在威严的法庭中庄严宣誓而了解了提供虚假证言的 法律责任，那么证人会畏惧承担相应法律责任而不敢虚假陈述。司法实务中，追究证人 的伪证行为需要耗费大量有限的司法资源，法官在考虑效率的情形下多不追究证人提供 虚假证词的行为。我国的民事诉讼证人作证制度缺乏有效的事前措施保障证人就所知悉 的案件事实如实陈述，证人在提供虚假证词后又缺乏惩罚伪证行为的有效措施，事前和 事后措施的缺乏导致了证人敢于提供虚假证词。证人提供虚假证词会扰乱法官对作为审 判基础的案件事实的认定，拖延了诉讼程序导致民事纠纷不能得到及时有效的解决，一 定程度影响了社会的稳定。 叵颜江宁，明胜华完善证人出庭制度的立法构想以民事诉讼为研究对象 j 法律适用，2 0 0 2 ( 1 ) ：5 5 5 7 4 一、我国民事诉讼中的证人出庭作证制度存在的问题以及原因分析 法官不相信出庭证人的证言 证人提供虚假证词增加了法官判断证言真实性的难度，干扰了法院正常的审判活 动，导致法官很难采信证言，尤其是当仅有证人证言而无其他证据决定案件事实时，法 官们通常不愿意单独依据证人证言认定案件事实进而做出裁判。我国证人出庭率低，在 证人未出庭作证而以书面证言代替出庭陈述时，法官一般会结合其他证据判断书面证言 的可信性。如果证人一反常态出庭作证很容易给法官造成证人与一方当事人有利害关系 的印象，使法官对该证人的证言提高警惕进而影响证言的采信。我国民事诉讼证人出庭 作证制度存在的三个问题相互牵连具有一定因果关系，通常证人在与当事人无利害关系 时不愿参与到诉讼中，愿意出庭陈述证词的证人常与当事人有利益关系存在，提供的证 言真实性不高导致法官不相信证人出庭陈述的证言。我国现有的制度存在诸多不合理之 处，不能有效遏制证人不出庭作证以及伪证问题，加上社会环境的信任危机，即使证人 出庭法官也很难相信证人证言。法官不相信证言增加了法官审查判断案件事实的负担， 在某些仅有证言的案件中很难判断案件事实，无法正确裁判损害当事人的合法权益和人 民法院的权威。 ( 二) 原因分析 1 证人为什么不愿意出庭作证 证人不愿意出庭陈述证词的原因十分复杂，主要集中为以下几种： 第一，我国民事诉讼法仅仪简单的规定了证人出庭作证义务，却没有强制性程序保 障证人出庭陈述证词以及违反该义务时应当承担的法律责任的相关法条。任何义务在没 有法律责任保障的情况下都只是摆设。立法规定中缺少对证人不出庭提供证词行为的法 律制裁措施在一定程度上纵容了证人拒绝出庭陈述证词的现象，导致证人可以不用担心 因不在法庭上陈述证词而受到惩处。由于法律强制措施的欠缺，法院在审理案件时，通 过说服教育等其他手段无法保障证人出庭作证，此时法律义务成了一纸空文。当然，民 事诉讼中证人出庭作证义务不是绝对的，该义务存在例外情形。证据规定第5 6 条就 规定了以下五类证人确有困能不能出庭的情况：年迈体弱或行动不便无法出庭的；特殊 岗位确实无法离开的；路途特别遥远，交通不便难以出庭的；因自然灾害等不可抗力的 原因无法出庭的；其他无法出庭的特殊情况。该司法解释规定的双向视听传输技术手段 可以使证人与法庭之间建立即时联系，达到证人出庭陈述证词的效果，但因条件的限制 s 论民事诉讼中的证人出庭作证制度 实务中没有能够充分利用该技术手段无法达到证人出庭作证的效果。 第二，权利义务失衡，民事诉讼中证人出庭作证的费用补偿得不到落实也使得证人 不愿意浪费时间和精力出庭陈述证词。最高人民法院的司法解释证据规定第5 4 条 确保了证人有获得其因为作证而花费的合理费用的权利，相关作证费用由提供证人的一 方先行支付，最后由败诉的当事人承担。但是该条规定存在诸多缺陷：首先，没有规定 合理费用的包含哪些费用和给付的具体标准。以证人作证的交通费用为例，如果证人乘 坐火车和飞机均可到庭作证，是按哪种交通方式的费用支付，是按实际费用支付还是以 平均到达费用支付。其次，如果人民法院依职权传唤证人，那么此时的证人费用是由当 事人还是证人承担没有相应的规定。最次，败诉方无法支付证人合理费用时，证人的相 关权益如何保障也没有详细规定。 第三，证人安全的保障机制不完善也是证人不愿意出庭陈述证词的原因之一。证人 害怕因作证而遭到打击报复，特别是存在黑恶势力的地方，证人为了保护自己及亲属的 人身财产安全不敢出庭作证。目前，我国证人安全的保护机制很不完善，相关的法律规 定仅有民事诉讼法第1 0 2 条第4 款、证据规定第8 0 条以及刑法第3 0 8 条。 以上规定没有事前预防措施保护证人安全，仅有事后的惩处措施无法满足保护证人安全 的需要。通过以上分析，我们可以发现我国证人保护制度保护范围太小，仅仅关注了证 人的人身及名誉保护而忽视了对证人的财产以及近亲属的相关保护，也缺乏对保护证人 的职责由谁承担、采取何种保护方式、保护证人的期间等方面的相关规定。 第四，缺乏激励证人出庭陈述的机制也是证人不想出庭作证的原因之一。每个人的 行为背后都有着自己的动机和激励行为人如此做的因素，因此，在分析证人为什么不想 出庭作证时要关注证人行为背后的动机和激励问题。徐昕老师通过经济分析方法关注证 人行为背后的动机和激励因素，认为证人要作证通常要考虑作证付出的经济成本、产生 的精神压力和取得的经济收益。证人因为提供证词而获得的收益可以分为以下两种类 型：第一种收益类型是私人收益，即提供证词可以使证人获得一种可能在将来实现的或 者现在就能得到的人情收益；第二种收益类型是社会收益，提供证词的行为可以使包括 证人在内的所有公民获得更加有秩序的社会环境。两种收益中影响证人行为决策的决 定性因素是私人收益而不是社会收益，因为只有当证人真实的感受到他出庭陈述证词对 社会秩序有贡献时，才会发挥社会收益的实质性作用。可想而知，在权衡作证的成本和 徐昕司法制度演讲录( 第一卷) 【m 】法律出版社，2 0 0 8 ：1 3 3 6 一、我国民事诉讼中的证人出庭作证制度存在的问题以及原冈分析 收益后，证人发现出庭陈述证词涉及很多私人成本其收益却很少时，往往就倾向于不作 证。 第五，证人不愿意出庭作证有着深刻的社会根源。首先，我国传统的法律文化影响 很深，现代化法制理念尚未形成。中国传统法律文化对打官司抱有一种厌恶的态度，在 “事不关已、高高挂起”的处世哲学影响下，证人不想被卷入别人的官司之中。证人为 了不卷入当事人的纠纷，不因与自己无关的民事纠纷浪费时间与精力，通常寻找各种借 口拒绝出庭作证。其次，我国法制建设起步较晚，还没有树立起现代的诉讼观念，缺乏 要求证人积极履行作证义务的社会条件。作证义务是公民对国家的义务，在我国公民没 有为国家作证的观念，其通常认为自己与诉讼无关，缺乏出庭作证的法律意识，往往看 当事人和自己的关系怎样来决定是否作证。证人出庭作证很多时候都是基于与当事人的 关系，没有密切关系通常很难为了正义去冒险。目前，我国更多的是要求公民履行作证 义务，却较少的为公民出庭作证制定合理的制度规定，使得证人不愿意出庭陈述证词。 最后，在庭审中，法官倾向于使用书面证言替代证人出庭作证以免拖延诉讼。在民事审 判中，由于证人证言能帮助法官正确认定案件事实，法官理应支持证人出庭作证，但实 际上法官更倾向于采用书面证言，而对证人出庭作证抱着一种排斥态度。这是因为出庭 作证的证人与当事人大多数存在利害关系，证言真实性不高，给法官审查采信证言造成 闲难。根据学者的调查报告显示，法官不采信证人在法庭中提供的证词或者为躲避对此 类证言的审查判断而通过其他物证书证等实物证据来对案件事实进行认定的比例高达 7 0 。口法官对证言的排斥态度也是导致证人出庭作证比率相当低的重要原因之一。 综上所述，法律规定的不完善，证人作证的激励因素以及深刻的社会根源综合导致 了证人不愿意出庭作证。 2 证人为什么作伪证 目前，我国民事诉讼领域中证人提供虚假证词的情形较为严重，究其原因主要有以 下几点：第一，即使在庭审中证人出庭陈述证词，我国也缺乏保障实现证人提供真实证 词的有力措施，这是导致证人作伪证的主要原因之一。我国没有证人宣誓制度，无法从 心理上威慑证人使其明确提供虚假证词的法律责任而提供真实证词。第二，我国民事诉 讼领域缺乏有效的处罚提供虚假证词的措施，证人在民事诉讼中提供虚假证词的行为无 4 王驱新，陈杭平证人出庭作证的一个分析框架一基于对若干法院民事诉讼程序的实证调查 j 中国法学，2 0 0 5 ( 1 ) ：5 4 论民事诉讼中的证人出庭作证制度 法以伪证罪追究其刑事责任。现行法律没有规定证人因其伪证行为给当事人造成经济损 失时应承担民事赔偿责任，这使得证人可以无代价的作伪证。证人作伪证的成本太低， 却可能因为作伪证带来人情和金钱等层面的收益，这也是导致了我国民事诉讼中证人伪 证的主要原因之一。第三，在司法过程中，法官对证人提供虚假证词的行为处罚偏轻， 经常以口头教育的形式草草了事。综上所述，保障证人提供真实证词和追究证人提供虚 假证词的法律责任等措施的缺乏造成了我国民事诉讼中证人提供虚假证词行为的频发。 3 为什么法官不相信出庭证人的证言 为什么法官不相信出庭证人的证言，究其原因主要有下几点：第一，由于我国司 法资源有限，法官为了尽快终结诉讼往往不支持证人出庭作证。如果证人不出庭作证， 那么，法官就可以省去对证人的法庭质询环节，提高案件审结的审判效率。我国书面重 于口头的司法传统，使法官低估了证人证言在查清案件事实方面的证明力。第二，法官 多数认为证人是因利害关系而出庭提供证言而不是为了伸张正义还原事情真相。绝大多 数的法官对案件当中任何一方当事人提供的证人都怀有自然的戒备，通常想当然的认为 证人只是当事人的延伸。在这种倾向的影响下，法官自然对证人的证言有排斥感，甚 至完全不予采信。第三，不少证人不懂如何作证，无法陈述清事实，同时缺乏证人证言 的真实保障机制，证人作证随意证言虚假，使得法官无法采信证人证言。在我国民事诉 讼中，证人制度不能约束证人如实陈述，也不能使法官在证人证言真实时予以采信或者 虚假时认定证人承担伪证责任。证人因为作伪证不用承担伪证责任而说谎，法官因为伪 证盛行而不相信证人证言，使得证人出庭作证制度问题重重。 匝徐昕司法制度演讲录( 第一卷) 【m 】法律出版社，2 0 0 8 ：1 3 5 8 二、民事诉讼中的证人出庭作证制度的比较法考察 二、民事诉讼中的证人出庭作证制度的比较法考察 ( 一) 证人资格的比较法考察 证人的广义概念是指经过宣誓之后在庭审或者其他诉讼过程中对案件有关事实作 证的人，此种概念为英美法系国家所认可。狭义的证人通常指除当事人之外对案件待 证事实有亲身体验的人，大陆法系国家采用此种概念。如德国证人是指在诉讼中不具有 其他的诉讼身份却能够在法官面前陈述对其亲身体验的案件情况的人。罾法国的证人概 念是指“为亲自了解的与案件相关的事实作证明的当事人之外的第三人”。 证人的概念 告诉了我们什么样的人是证人，而证人资格则告诉我们哪些人能成为证人。证人资格是 指法律规定可以作为证人的条件和能力。出庭证人的资格限制是证人出庭作证制度的重 要规则之一，因为只有具备资格的证人才得以在审判时就案件事实进行陈述、接受询问 与质证。证人资格的宽严程度直接影响着审判实践中证人证言收集的数量和质量。如果 规定过于宽松，证言收集的多但是可能虚假证言也多，如果规定过于严格，证言收集的 数量减少但是可能证言相对真实。 英美法系国家：除享有拒绝作证特权的证人外，所有证人都具有作证能力和强迫作 证性。美国证据法既在原则上承认任何公民均有作证资格，又从反面对证人资格给予一 定的限制，澳大利亚、新西兰等国家也有类似规定。 大陆法系国家：因为法官对证据的判断适用自由心证主义，所以法官对证人资格的 取舍有着较大的权力。在这些围家，除非法律有例外的规定，否则对证人的资格是没有 限制的，任何了解案情的人都有作证的资格。例如日本在新修订的民事诉讼法中就证人 资格进行了规定，除非有其他特殊规定，否则任何人都可以作为证人对其进行询问。 目 前，两大法系均呈现出逐渐放宽证人资格限制的趋势，各国保障证人证言真实可靠的方 式从限制证人资格和保障证人的可信性变化为原则上不限制证人资格而由法官合理评 判证言的证明力。 2 毕玉谦民事证据原理与实务研究 m 人民法院m 版社，2 0 0 3 ：1 4 3 曩程荣斌外因刑事诉讼法教程 m 中国人民大学出版社。2 0 0 2 ：2 9 2 。张j 平外围民事证据制度研究 m 清华大学出版社2 0 0 3 ：5 0 4 4 白绿铉同本新民事诉讼法 m 中国法制出版社，2 0 0 0 ：8 1 9 论民事诉讼中的证人出庭作证制度 ( 二) 保障证人出庭作证的相关程序的比较法考察 1 证人出庭作证义务与责任规定 证人出庭作证义务是指证人应当在案件开庭审理时在法庭现场就案情提供真实的 证词。两大法系国家一般都以强制性手段保证出庭作证义务