（诉讼法学专业论文）论网络虚拟财产的执行.pdf

重庆邮电人学硕士论文 摘要 摘要 上世纪9 0 年代，网络虚拟财产飞速发展到今天，一方面其越来越得到普遍 的承认，另一方面虚拟财产的概念、性质等以及周边问题的争论日益突出。在 经历了“李宏晨诉北极冰案 到前年的“魔兽世界停服事件 再到刚发生的 “腾讯和奇虎3 6 0 的3 q 大战”，一个个具有代表意义的案例又把网络虚拟财产 推向了学术讨论的前沿阵地。 从网络虚拟财产第一案起，虚拟财产的案子的获胜已经不再是新闻，然而 对于虚拟财产的执行却又提出了新的问题。很多案件中，由于虚拟财产执行的 难题导致即使案件获胜也得不到有效的执行，或者就是法院以无法执行为由终 止诉讼。虚拟财产作为具有物权属性的一种新型的特殊权利形式，在游戏软件 开发出来的同时它的所有权被游戏开发商和运营商所拥有，然而玩家却对虚拟 财产拥有除所有权的其他权利。正是因为这些性质，虚拟财产的执行才成为可 能。再加上虚拟财产具备现实中财产的一切特点，因此执行虚拟财产是可行的 也是必要的。 然而，在执行虚拟财产的过程中也存在很多特殊之处，缺少法律的明确规 定。比如，执行由什么法院管辖，作为执行标的的虚拟财产价值怎么确定，在 执行过程涉及到的证据问题以及举证责任分配问题等等。这就需要完善我国的 法律，从实体法到程序法，对虚拟财产做出专门的规定，以利于虚拟财产的健 康发展。 本文第一章从虚拟财产的产生发展入手，介绍虚拟财产更宽广的概念、特 点以及分类。只有弄清楚虚拟财产是什么，才能明确本文要论文的对象。 本文第二章研究虚拟财产作为执行对象的可行性。这包括三个问题i 虚拟 财产是不是财产、是什么样的财产、是谁的财产。也就是虚拟财产的财产属性、 权利性质以及权利归属问题。 本文第三章着重研究执行虚拟财产过程中遇到的问题。包括进一步确认管 辖法院有利于更好的执行虚拟财产；确立完善的评估虚拟财产价值的方式；完 善执行中的证据问题以利于玩家的权利救济。 本文第四章从借鉴国外先进经验入手，分别从实体法和程序法上完善我国 对于虚拟财产执行的法律规定。 关键词：虚拟财产，执行，可行性，价值评估 重庆邮电大学硕士论文 摘要 a b s t r a c t t h el a s tt w e n t yy e a r sh a v ew i t n e s s e dr a p i dd e v e l o p m e n to fn e t w o r kv i r t u a l p r o p e r t y o nt h e o n eh a n d ，a so n et y p eo fp r o p e r t y , v i r t u a lp r o p e r t yh a sg o tc o m m o n r e c o g n i t i o nf r o mt h es o c i e t y o nt h eo t h e rh a n d ，c o n t r o v e r s i e sw i t hr e s p e c tt ot h e d e f i n i t i o n , p r o p e r t i e sa n dr e l e v a n ti s s u e so fv i r t u a lp r o p e r t ya r eg e 钍i n gm o r ea n d m o r ep o i g n a n t f r o mt h ec a s co f “l ih o n g c h e nv e r s u sa r c t i cp a c k ，a n dt h ec a s eo f s e r v e rs t o po fw o r l do fw a r c r a f f i nt h ey e a rb e f o r el a s t , t ot h ec a s eo f w a r b e t w e e nt e n c e n ta n dq i h u3 6 0 r e c e n t l y ，v a r i e t yo ft y p i c a lc a s e sh a v ep u s h e dt h e n e t w o r kv i r t u a lp r o p e r t yt ot h ef o r w a r dp o s i t i o no fa c a d e m i cd i s c u s s i o n e v e ns i n c et h ef i r s tc a s eo nv i r t u a lp r o p e r t y , w i n n i n gal a w s u i tw a sn ol o n g e r t h en e w s n o wn e w p r o b l e ml i e si n t h ee x e c u t i o no fv i r t u a lp r o p e r t y d u e t oa l lk i n d s o fd i f f i c u l t i e s ，m a n yc a s e sc a n n o tb ee x e c u t e de f f e c t i v e l ya f t e rt h ea d j u d i c a t i o n a n d i ns o m eo t h e rc a s e s ，t h ec o u r th a st ot e r m i n a t et h el a w s u i to w i n gt oi m p o s s i b i l i t yo f e x e c u t i o n w h e nn e t w o r ks o f t w a r ei sm a r k e t e d ，勰an e wf o r mo fs p e c i a lr i g h tw h i c h o w n st h ep r o p e r t yo fr e a lr i g h t , c o r r e s p o n d i n gv i r t u a lp r o p e r t yi sp o s s e s s e db yt h e d e v e l o p e ra n do p e r a t o ro ft h es o f t w a r eb u s i n e s s h o w e v e r , u s e r so ft h es o f t w a r e s h a l lo w l la l lo t h e rr i g h t so fv i r t u a lp r o p e r t ye x c e p tt h er i g h to fp o s s e s s i o n i t s b e c a u s eo ft h o s ep r o p e r t i e sa b o v et h a tt h ee x e c u t i o no fv i r t u a lp r o p e r t yb e c o m e p o s s i b l e a d d i t i o n a l ，v i r t u a lp r o p e r t yo w n sa l lt h ep r o p e r t i e so fr e a lp r o p e r t y t h e r e f o r e ，i t sn o to n l yf e a s i b l eb u te s s e n t i a lt h a tv i r t u a lp r o p e r t yb ee x e c u t e di nt h e l a wa so n ek i n do fp r o p e r t y n e v e r t h e l e s s ，i np r o c e s so fe x e c u t i n gt h ev i r k l a lp r o p e r t y , t h e r ea r em a n y p a r t i c u l a rp o i n t sw i t h o u tc l e a rl e g a ls t i p u l a t i o n ( f o ri n s t a n c e ，w h a tk i n do fc o u r th a s j u r i s d i c t i o no v e rt h ee x e c u t i o n , h o wt od e f i n et h ev a l u eo f v i r t u a lp r o p e r t y , h o w a b o u ti s s u e sr e l e v a n tt oe v i d e n c ea n dd i s t r i b u t i o no nb u r d e no fp r o o ee t c ) ，w h i c h c a l l sf o rt h ei m p r o v e m e n to ft h el a wi nc h i n a s t i p u l a t i o ns h a l lb es p e c i a l i z e df o r v i r t u a lp r o p e r t yf r o ms u b s t a n t i v el a wt op r o c e d u r a ll a w , s oa st oc o n t r i b u t et ot h e o p t i m u md e v e l o p m e n to f v i r t u a lp r o p e r t y c h a p t e r1 o ft h i se s s a ys t a r t sw i t l lt h ee m e r g i n ga n dd e v e l o p m e n to fv i r t u a l p r o p e r t y , a n di n t r o d u c e sv i r t u a lp r o p e r t yr e g a r d i n gi t se x t e n s i v ed e f i n i t i o n ，p r o p e r t i e s a n dc l a s s i f i c a t i o n o n l yb ym a k i n gc l e a rw h a tv i r t u a lp r o p e r t yi sc a nt h eo b j e c t d i s c u s s e di nt h i se s s a yb ed e f i n i t e c h a p t e r2w i l ls t u d yt h ef e a s i b i l i t yo fe x e c u t i n gt h ev i r t u a lp r o p e r t y , w h i c h i l 重庆邮电大学硕士论文 摘要 c o n s i s t so f3q u e s t i o n s ：i sv i r t u a lp r o p e r t yo n ek i n do fp r o p e r t yo rn o t ? i fs o ，w h a t k i n do fp r o p e r t yi si t ? a n dw h o s ep r o p e r t yi si t ? i no t h e rw o r d s ，t h ep r o p e r t y a t t r i b u t e ，r i g h tp r o p e r t ya n dr i g h to w n e r s h i p c h a p t e r3i sf o c u s e do np r o b l e m sf a c e di np r o c e s so fe x e c u t i n gt h ev i r t u a l p r o p e r t y j u r i s d i c t i o nc o u r ts h a l lb ef i n a l i z e dt oe x e c u t et h ev i r t u a lp r o p e r t yb e t t e r ； m e t h o do nv a l u a t i o no fv i r t u a lp r o p e r t ys h a l lb ei m p r o v e d ；e v i d e n c ei s s u e si nt h e e x e c u t i o ns h a l lb ei m p r o v e df o re a s i n gt h eu s e r s r i g h tr e l i e f c h a p t e r4p r o c e e d sf r o ml e a r n i n gt h ea d v a n c e df o r e i g ne x p e r i e n c e ，a n dr a i s e s s u g g e s t i o n si ni m p r o v i n gt h el e g a ls t i p u l a t i o no ne x e c u t i o no fv i r t u a lp r o p e r t yf o r b o t hs u b s t a n t i v el a wa n dp r o c e d u r a ll a w k e yw o r d s ：v i r t u a lp r o p e r t y , e x e c u t i o n , f e a s i b i l i t y , v a l u a t i o no fp r o p e r t y i i i 重庆邮电大学硕士论文 引言 引言 vr1 2 0 1 0 年9 月，从事互联网安全的网络巨头奇虎3 6 0 公司针对另一网络巨头 从事即时通讯行业的腾讯q q 发布了”隐私保护器”，这款软件能监视q q 的一举一 动，告知用户q q 正在扫描硬盘，查看隐私。并在此后不久，3 6 0 公司又推出解 决隐私问题的”扣扣保镖”。这款软件能保护用户的隐私，并能给q q 加速。而所 谓给q q 加速，就是卸载那些q q 附带的功能，比如q q 弹窗、q q 广告、q q 音乐、 q q 宠物、q q 秀。这严重危害了腾讯的利益，在1 1 月初，腾讯表示扣扣保镖是非 法外挂，是侵权产品。同时双方将对方告上了法庭。双方大战终于在1 1 月3 号 晚上爆发了。腾讯使用弹窗、门户头条等方式来给用户广播”致广大q q 用户的一 封信，腾讯写道：“当您看到这封信的时候，我们刚刚作出了一个非常艰难的 决定。在3 6 0 公司停止对q q 进行外挂侵犯和恶意诋毁之前，我们决定将在装有 3 6 0 软件的电脑上停止运行q q 软件。我们深知这样会给您造成一定的不便，我 们诚恳地向您致歉。同时也把作出这一决定的原因写在下面，盼望得到您的理解 和支持。腾讯企图挟持用户，来置3 6 0 于死地。事已发展至此，面对拥有2 亿多用户的奇虎3 6 0 和拥有8 亿多用户的腾讯，广大用户只能在两者中选其一， 很多人有种被绑架的感觉，难道广大网民自己不能决定自己电脑桌面上的软件 吗? 面对强势的网络巨头，广大网民只能束手无策吗? 1 1 月4 日，南京百名律 师联名起草律师函，准备状告腾讯，其理由是腾讯的行为违反了消费者权益保 护法以及反不正当竞争法圆。至此，我们不禁要问：两家公司除了侵犯了 用户的以上权益，是否侵犯了用户的虚拟财产权呢? 如果这个案件进行到执行阶 段，那么又该如何对虚拟财产有效执行呢? 执行的过程中又会遇到什么问题? 在 缺乏相关规定的情况下，现实又给我们的理论提出了挑战。 e 博登海默谈到：“一个法律制度，如果跟不上时代的需要或者要求，而且 死死抱住上个时代的只具有短暂意义上的观念不放，那么是没有什么可取之处 的。在一个变幻不定的世纪中，如果法律仅仅视为是一种永恒性的工具，那么它 就不能有效地发挥作用。 网络虚拟财产是新兴的财产类型，现实中普遍存在的 关于虚拟财产的执行问题已经不能让人忽视。在本文中，笔者针对这一系列新问 题尝试探索，希望通过本文的研究为虚拟财产的健康发展添砖加瓦。 b 虫! ；塑笪蔓：q g ：q 世：2 qlq ：j ! ：生查i 弼 圆江苏城市频道新闻2 0 1 0 1 1 5 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 第一章网络虚拟财产概述 虚拟财产是什么? 这是个简单的问题，却又让人一头雾水难以言明。计算机 普及的今天，打开电脑我们就能接触虚拟财产，而我们却有种“不识庐山真面目， 只缘身在此山中”的朦胧感，只因为我们很少会考虑虚拟财产的本质。而要了解 虚拟财产的庐山真面目，就要从它的“前世今生 说起。 1 1 网络虚拟财产的产生和发展 网络财产法律问题，随着网络的普及应运而生。在早期的网上论坛b b s 中， 用户通过注册代表用户身份的虚拟i d ( i d e n t i t y ) 然后发表观点。为了鼓励用 户多发帖子以此来吸引更多的用户、增加论坛点击率，论坛设立积分制度，根据 积分的多少设置了不同的等级，拥有积分越多、等级越高的用户在论坛中享有的 权利就越大。随着积分制度的日渐成熟，原先简单的积分逐渐转变为各种虚拟货 币，并被赋予了一定的使用功能，可以购买一些虚拟物品和论坛中较有价值的信 息。此时的这些虚拟物品的意义仅限于网络中，并没有与现实发生联系，因此 还不是严格意义上的虚拟财产。 2 0 世纪9 0 年代，暴雪公司出品的一款具有特殊意义的游戏( d i a b l o ) ) 。这 款游戏通过b a t t l e n e t 的网站服务器与少量的其他玩家共同进行游戏，并可以 将玩家的游戏进度存储于该服务器上，随时调用、创建或加入他人的游戏中。不 久，现代网络游戏随着计算机和网络技术的进一步发展应运而生。这种网络游戏 是由游戏开发商设计、制作的一种以实现娱乐为目的的计算机软件。而游戏者使 用开发商设计的游戏客户端，通过i n t e r n e t 网络接入游戏运营商架设的服务器， 在互联网空间中运行，从而实现游戏者与服务器、游戏者与游戏者的信息沟通。 在游戏的过程中，游戏者需向运营商支付一定费用，这种费用表现为点卡、充值 等形式。一般来说，大型的网络游戏都是角色扮演类型。早期的传奇中的武 士、道士和魔法师到现在发展最迅速的魔兽世界中的人族、兽族等等，因此 在游戏开始之前，游戏者需要注册一个游戏账户，并根据游戏内容选择扮演一个 游戏角色。然而随着网络游戏概念的不断扩展，出现了很多互动式的新游戏类型， 如劲舞团、卡丁车、泡泡堂等，不再是单纯的角色扮演，而是类似于竞 技的网络游戏，在这种类不需要选择扮演游戏角色的游戏中，游戏者也需注册一 个在游戏中使用的名称。游戏中注册的这类i d 就代表了游戏者在虚拟世界中的 姓名和身份，就像现实生活中人们的身份证一样，这也是区分游戏账号所有者的 唯一标准，也就是说，在确定被执行的虚拟财产的唯一依据就是这个i d 。游戏 国刘惠荣虚拟财产的法律保护体系的构建j 匕京法律出版社2 0 0 8 6 - 7 6 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 者使用其注册的i d 在虚拟世界里根据运营商制定的规则游戏，并接受游戏公司 的在线服务和管理。在游戏所创造的架空的虚拟环境中，玩家几乎可以从事现实 生活中能做的一切是，如生产生活资料、买卖商品、使用物品、恋爱结婚等等， 当然这些对象都是虚拟的；玩家还可以从事现实中禁止的活动，比如买卖武器、 杀戮等。正是这些使玩家得以体验在现实中无法实现的事情，从而精神上得到满 足。在游戏的过程中，玩家支付上网费用、购买点卡、自己生产游戏所需的物品、 买卖游戏中的虚拟物品甚至游戏账号，从这一意义上说，这些所涉及的已经具备 了现实社会中商品的某些属性，成为最早“网络虚拟财产 。 随着网络和网络游戏的发展，虚拟财产交易逐渐突破了网络虚拟空间，转向 正式的社会空间。虚拟财产与现实财产之间的交易日益盛行，而虚拟财产的范畴 不断扩大，其价值进一步体现。进入2 1 世纪，虚拟财产的概念逐渐突破网络游 戏的范围扩展到整个网络空间。最先体现在网络域名之争。2 0 0 9 年5 月，中国 联通收购w o c o m c n ，预计收购价1 0 万元人民币，同时，著名的娱乐网站开心 网因为干橡恶意抢注k a i x i n t o m 这个域名而对簿公堂。由此可见域名背后是重 大的商业机会以及其所体现的商业价值，无疑有价值的域名已经构成了网络虚拟 财产不可或缺的一部分。再比如，腾讯q q 发行的q 币。由于q q 多达8 亿的用户 群，从而使q 币在网络中有广泛的流通价值，虚拟财产交易网站都有q 币的交易 信息，甚至q 币在一定程度上和现实中的货币挂钩，可见其蕴含的潜力不得不引 起我们的关注。还有阿里巴巴( c h i n a a l i b a b a c o r n ) 是全球企业间( b 2 b ) 电子 商务的著名品牌，在马云的带领下，它开创性的引领了网上交易市场和商人社区。 于此类似的还有淘宝网、拍拍网等，这些网站上的信息发布权，甚至刊登广告无 一不包含了巨大的商业利益，无疑也是网络虚拟财产的组成部分。还有游戏软件 i d 、邮箱i d 、网络版权、网络隐私权等等，这些内容不断扩充了网络虚拟财产 的内涵和外延，使网络虚拟财产不断向多元化、多角度扩张，可以说网络所触及 到的地方，就有网络虚拟财产的存在。 1 2网络虚拟财产的概念及其分类 虚拟财产，又称网络虚拟财产、网财，从词源上分析，“虚拟财产 这一概 念由“虚拟”和“财产”两个词组成，“虚拟 ，在现代汉语词典中有两种含 义：其一是“不符合或不一定符合事实的假设；其二是“虚构”。很明显，“虚拟 财产 中的“虚拟 应该取第二种含义，即只存在于人类的假设或假想中( 即思 想中，或语言、文字的含义中) ，而在客观的物质世界中是不存在，“虚拟财产 就可以理解为虚构的、不是实际存在的财产。“虚拟 一词在英语中为“v i r t u a l ， 。h t t p ：w v c w c h i n a z c o m w c b m a s t c r c l u b 1 2 3 0 1 0 2 c 9 2 0 0 9 h t m l 2 0 1 0 1 1 3 0 查阅 7 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 根据t h eo x f o r dd i c t i o n a r y ，“v i r t u a l 有两层意思：其一，不是真的；其 二，但因表现或效果如同真的可视为( 或可充当) 真的。j a m e sm a r t i n 在其所著 的生存之路一计算机技术引发的全新经营革命一书中指出：“虚拟本身不是 物理存在，而是通过软件实现的存在 ，即对于现实中业已存在的事物及其发展 变化过程，通过建立程序映射到计算机以及相关技术所支撑的运行环境中，以模 拟现实环境中事物真实的活动过程。这一解释，为存在于计算机科学领域的一系 列有关虚拟的衍生概念提供了铺垫，诸如“虚拟设计、“虚拟驾驶 等等锄。 而虚拟财产，作为一个新生事物和新兴名词，学界对其概念和界定见仁见智， 并未达成共识，目前，主要有广义和狭义二种观点。 广义的虚拟财产概念侧重于对“虚拟”的理解，笔者认为只要存在于互联网 虚拟空间内能让人察觉、具有现实交易价值意义、由所有者专有的并能随时使用 的数据资料都可以认定为网络虚拟财产。简单的概括可以说只要是数字化的、非 物化的财产形式都可以纳人虚拟财产的范畴之中，包括信息流及数字媒体等， 其外延极为广泛。除了早期的网络游戏中的虚拟物品、虚拟财产货币外，还包括 电子邮箱、网络i d 、博客微博、网络硬盘等等，另外，网络版权、隐私权等等 一些现实中的权利在网络中的延伸也包含其中。在广义的虚拟财产的概念中，最 为典型的代表当数杨立新教授以及其博士生王中合，他们认为，所谓虚拟财产， 是指“虚拟的网络本身以及存在于网络中的具有财产性的电磁记录，是一种能够 用现有的度量标准度量其价值的数字化的新型财产。删还有持此观点的学者还认 为“网络虚拟财产就是存在于网络环境中，具有财产价值的虚拟事物。糊所谓虚 拟财产，是指以一定的数据、信息、符号储存到网络中的虚拟物。 锄 狭义的虚拟财产仅仅局限于网络游戏中，指依赖于网络空间中的虚拟环境而 存在的游戏玩家支配的具有通过交易获得现实利益可能性的虚拟游戏资源，包括 网络游戏帐号、游戏角色以及游戏过程中积累的玩家认为有价值的一切资源。持 此观点的学者认为：虚拟财产是指网络游戏玩家们在运营商所运营的虚拟架构世 界环境中产生的一种社会关系的客体，诸如网络游戏中的帐号( i d ) 及积累的货 币、装备、宠物等 。“所谓网络中的虚拟财产，是指在虚拟的网络游戏空间环 境中具有一定使用价值的物品，包括游戏用户所申请帐户中的虚拟人，也包括虚 拟人在虚拟世界中使用各种方式所拥有的虚拟货币和虚拟物。 笔者认为，狭义的虚拟财产目前被相对广泛接受的原因在于虚拟财产本身就 。林旭霞虚拟财产解析东南学术2 0 0 6 6 圆网络虚拟财产该如何保护光明同报2 0 0 4 0 4 2 1 杨立新、王中合论网络虚拟财产的物权属性以及摹本规则国家检察官学院学报2 0 0 4 1 2 邓佑文、李长江虚拟财产的物权保护社会科学家2 0 0 4 2 荣图权论网络虚拟财产刑法保护的标准检察实践2 0 0 4 5 周维德论网络游戏中虚拟财产的保护湖北行政学院学报2 0 0 4 6 8 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 是由于网络游戏而产生的，而且局限在网络游戏范围内更容易把握住其内涵和外 延。但是我们应该用长远和发展的眼光来看到网络虚拟财产，而不是用停滞和局 限的目光停留在上个世纪网络游戏产生发展过程中达成共识的虚拟财产的概念 上，那样既不利于网络虚拟财产健康有序的发展，也不利于整个网络社会的发展， 更不利于现实社会中对于网络社会的规范。我们可以看到，曾经出现在网络游戏 中的盗窃案、诈骗案等等纠纷早已跳出网络游戏范围，而蔓延到整个网络社会， 比如盗窃q 币案、比如2 0 0 7 年9 月短信作者傅战备诉搜狐侵犯网络著作权案圆等 等。网络虚拟财产正在海水般的速度席卷整个互联网，因此广义的虚拟财产概念 更符合虚拟财产在现实中的范围。即，虚拟财产不仅包括依赖于网络空间中的虚 拟环境而存在的游戏玩家配的具有通过交易获得现实利益可能性的虚拟游戏资 源，还应当包括其他存在于虚拟空间、电磁记录的一切财产形式，如网络i d 、 电子邮箱、博客微博、网络硬盘等，甚至还包括网络著作权、网络版权等一些财 产性权利。 目前，学界对于虚拟财产的范围多采取列举的方式进行描述，但虚拟财产形 态万千，而且层出不穷，不可能很精确的知道虚拟财产的具体类型，这样不利于 我们把握虚拟财产的性质。笔者根据虚拟财产的概念以及表现形态，把虚拟财产 分为两大类，即虚拟有体物和虚拟无形财产。 虚拟有体物就是通常意义上狭义的虚拟财产的概念，是对现实环境中客观存 在的物质财富的模拟。林旭霞教授认为：所谓虚拟财产有体物， 从技术意义上讲， 虚拟有体物是存储于服务器上的电磁记录；从来源上看，虚拟有体物的生成必须 基于一定的服务协议，并遵循一定的操作规则；从表现形式上看，虚拟有体物表 现为由一定的声音、图像、文字等构成的实物形态，因而可以被感知，如同现实 世界的有体物，它们具有民法上物的属性( 本文后面将做详细论述) 。虚拟有体 物的范围相当广泛，包括网络游戏中游戏角色、道具、装备、宠物等具有财产属 性的辅助性物品；也包括虚拟货币，如游戏币、q 币等；还包括注册的通讯号码 和通讯地址、网络地址，如域名、博客微博地址等等现实中物在网络中的拟制物。 第二类为虚拟无形财产，是网络中队现实环境中无形财产的模拟，主要是非 物质财富。包括知识类财产，如网络版权、著作权；也包括资信类财产，如淘宝 网店的信誉；还包括一些模拟的人身权，如网络隐私权。这些网络虚拟无形财产 不是以电磁形式存在于服务器中，而更多的是精神权利，在很多情况下，法律保 护的是无形的权益。 本文为了全面的把握作为执行对象的虚拟财产，选择广义的虚拟财产学说， 。h t t p ：n c t z 0 1 c o m c n 5 4 5 4 6 4 4 9 h t m l 2 0 1 0 11 3 0 查阅 郭如峰论手机短信著作权及其法律保护中国商界2 0 0 9 3 售林旭霞。虚拟财产解析一以虚拟有形财产为主要研究对象东南学术2 0 0 6 6 9 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 可是我们应该看到在现实中执行的一般都是狭义的虚拟财产，因为这些拟制的物 更加直观、更容易以价值衡量，所以更容易被人们所接受。但是我们也不应该裹 足不前，因此，笔者在下文分析虚拟财产时，如果遇到特殊情况将加以说明。 1 3网络虚拟财产的特征 为了更好的把握虚拟财产的概念，根据上文分析虚拟财产的内涵，我们可以 看到虚拟财产具有以下一些特征： 1 3 1 虚拟性 虚拟财产的虚拟性，是指虚拟财产存在于网络虚拟空间中，即“将相关信息 设备经由一定方式的软硬件连接，达到资源分享、资源共享的目的”锄。有学者 认为：网络空间是一个没有物理空间的领域，相对独立的世界。圆但是网络空间 与现实的物理空间有着明显的共生关系，是现实生活在网络中的延伸。比如说游 戏玩家在游戏中看到的一栋“房子 实际上只是由“o 和“1 组成的代码通过 软件反应在游戏界面呈现的“房子 。这种虚拟世界中“房子 不是与现实中一 一对应的被复制或者被影射的对象，而是模拟现实中而产生。但是当游戏玩家 在游戏中遇到一栋房子时，他不会将其当作一组单纯的数据，而是认为这就是一 栋在虚拟世界中切实存在的房子，根据游戏的设定，这栋“房子 ，在虚拟世界 中具有与现实世界中一样的功用。虚拟世界中的财产具有虚拟性，其“虚 表现 在与真实物质世界不同，是“不真实的，其“拟表现在参与其中之人将其当 作在虚拟世界中“真实的存在来看待。 1 3 2 客观性 虚拟财产的客观性是指虚拟财产并非完全脱离于客观现实世界，而是与现实 世界有着千丝万缕的联系。 首先，虚拟财产的存在形式是客观的，虚拟财产是以电磁记录形式存储于游 戏服务器中。电磁记录被普遍接受，认为是等同于自然力的一种形式，虽然莫不 着看不见，但是是客观存在的毋庸置疑。 其次，支配虚拟财产的人是客观的。网络地址的填写、虚拟人物的创建、通 讯工具中的聊天、邮件的收发等等所有网络上的活动归根到底都是人的活动，通 过计算机终端都能找到实实在在的人。 再次，就像马克思认为的意识是现实在人脑中的映射样，虚拟世界的存在 是现实社会的映射，不可能完全脱离客观现实世界、独立存在的产物。游戏开发 商在开发设计游戏时，一方面需要充分考虑玩家的需要，另一方面也要尊重现实 。齐爱民、刘颖网络法研究j 七京法律出版社2 0 0 3 4 o 李英明网络社会学杨智文化事业股份有限公司2 0 0 0 6 9 - 7 0 林旭霞虚拟财产权研究北京法律出版社2 0 1 0 5 1 5 2 l o 重庆邮电大学硕士论文 第一章网络虚拟财产概述 社会中的客观存在的事物进行发挥想象。从目前网络环境下所建构的游戏环境来 看，通常是以现实世界为模型，如社交类网游人人网、校友录是以现实中社交为 基础创立的，如歌舞类网游劲舞团是以现实中的歌舞为基础创立的，更不用 说战争类等最早的网游，从而可以看出，正是由于人与人的网游中人与人的交往 使游戏中的虚拟社区无可避免地产生了杜会性。锄 1 3 3 相对独立性 相对独立性是指虚拟财产具有独立于其他网络资源和现实财产的价值。这里 所说的独立性是相对的，就像网络游戏中的一件武器装备，一旦离开了这个游戏， 这件装备将没有任何意义，所以说独立性是相对于其他财产的独立而不是相对游 戏环境的独立。同样是这件武器装备和另一件武器装备，它们的使用互补影响， 就说它们是相互独立的。以此类推，浩瀚的网络资源中，虚拟财产的使用不会影 响其他资源，也不必依附其他的网络资源( 这里不包括虚拟财产的所必须具备的 网络环境) ，我们就说它具有相对独立性。正是由于其具备能有效的与其他网络 用户的资源相区别的特征，所以才具有排他性，这也是成为交易对象的必要前提。 1 3 4 相对稀缺性 正如诺斯所言：“当动植物相对于气类人口的需求还算丰盛的时候，就没有 激励机制去承当因建立对动植物的产权所产生的费用。只有在稀缺性增大的过渡 时期内，才值得去承受建立和行使产权所必需的费用。当市场经济融入网络的 时候，网络虚拟财产的稀缺性就显现出来。网络虚拟财产本身就是对应的唯一电 磁记录，总数量是固定的，当有价值意义的虚拟财产被人注册或者购买后，相应 的剩余数量也减少了。比如域名的使用，有特殊含义的域名就相对价高，这就催 生了域名抢注，然后再高价倒卖的行为。甚至发生很多域名恶意抢注案例，如 2 0 0 6 年成都“恩威恶意抢注案 圆而网络游戏中的装备、物品的相对稀缺性就更 加明显。网络游戏进行本身就是一个竞争的过程，虚拟物品对于玩家继续游戏的 成败至关重要，没有得到虚拟物品的玩家要付出更多得时间和金钱。游戏的这一 特点是网络虚拟财产具有稀缺性的重要因素。特别是高级别的网络虚拟物品更是 稀少。一旦购买网络虚拟物品的玩家数量超过了待出售的网络虚拟物品的数量 时，冲突便出现了。从现实看来，这种冲突是普遍存在网游中玩家之间的。 h t t p ：w w w 1 a w 1 9 5 4 c o m a r t i c l e s o r t o ! i n f o - 3 2 9 6 2 h t m l 2 0 1 0 1 1 3 0 查阅 。h n p ：w w w 1 0 0 0 f 1 c o r w h p 2 0 1 0 0 8 1 3 o t d 2 0 2 8 8 1 s h t m l 2 0 1 0 1 2 1 查阅 l l 重庆邮电大学硕士论文第二章网络虚拟财产执行的可行性 第二章虚拟财产执行的可行性 了解了虚拟财产之后，对于其能否成为执行对象，我们有必要做一个全面分 析。理论界对民事执行的客体的具体内容存在不同意见，主要有三种：第一种认 为，执行客体包括三类，即物、行为和人身。第二种观点认为，执行客体包括 两种，即物和人身。回第三种观点认为，执行客体包括财产和行为。固我国大多数 民事诉讼法学者都同意第三种观点，人身不应成为民事执行的客体。 因此如果 网络虚拟财产成为可执行对象的可行性关键在于是否成为财产以及法律上能否 完整的定性。以下笔者将逐步揭开虚拟财产的神秘面纱。 2 1 虚拟财产的价值性决定了执行的可行性 马克思主义劳动价值论认为，劳动创造了商品的价值，劳动是人为满足自身 需要而进行的活动，又是人类自身发展的必要条件和手段。马克思认为，劳动是 人的基本的、有目的的活动，是人创造社会财富，不断完善和发展自身机能的过 程。商品的价值、使用价值乃至交换价值都是建立在劳动基础上的。在整个网络 中，开发商研制开发这些软件或者程序需要付出巨大的劳动代价和风险，包括大 量的精力和金钱的投入，取得社会和玩家的认可才能作为一种商品存在于市场经 济中。以著名的暴雪公司为例，在这个成立刚满3 0 年的游戏制作公司的运营生 涯中，每年花在游戏的研制与开发中的经费达数亿美元，先后开发出星际争霸、 魔兽争霸、魔兽世界等一些列令人耳熟能详的游戏，于此同时，也面临着 开发失败而被市场淘汰的游戏 ；另一方面，用户在运营商的游戏里按照设定的 规则游戏，耗费了大量的时间、精力、金钱、智慧和技艺，获得虚拟财物，这也 是一种劳动所得也符合劳动价值论基础。用户取得虚拟财产一般有两种方式，一 是自己通过自身不断努力得到，二是通过支付对价从其他用户或网上直接获得。 前者体现了劳动创造价值的理论，后者体现了商品的使用价值理论。 使用价值和价值是属于商品的二重属性。其中，使用价值是它的自然属性， 就是一种物品能够满足人们的某种需要。它主要是由商品的自然属性( 如物理的、 化学的、生物的属性等等) 决定的。一般来说，一种物品往往具有多种多样的自 然属性，能够满足人们多方面的需要，因而有多方面的使用价值。网络虚拟财产 同样具有使用价值，它能够满足玩家的物质需要和精神需要。以最常见的q q 为 例，玩家花费很多精力赚取或者财力( 购买) q 币，然后用q 币购买更多的服 。谭秋桂民事执行原理研究j 匕京中国法制出版社2 0 0 1 2 1 1 王红岩论执行标的全国诉讼法学研究会交流 论文1 9 9 9 1 l 亩谭秋桂民事执行原理研究北京中国法制出版社2 0 0 1 2 1 1 杨与龄强制执行法论台北三民书局1 9 9 7 4 5 页孙加瑞强制执行实物研究北京法律出版社1 9 9 4 8 5 8 8 谭秋桂民事执行原理研究北京中国法制出版社2 0 0 1 2 1 1 固严军兴、管晓峰中外民事强制执行制度比较研究北京人民出版社2 0 0 6 1 6 6 w w w r e p l a y s n e t 2 0 1 0 1 3 1 2 重庆邮电大学硕十论文 第二章网络虚拟财产执行的可行性 务，或者在一些腾讯的游戏中使用q 币使自身成长更快更强，从而看出这里满 一足了人们的需求；另方面，玩家申请黄钻、蓝钻等一系列特权，是为了让自己 的q q 与众不同，从而满足自己的精神需求。“价值是孤立的个人的现象而 不是社会现象，是人对财物的效用的感觉与评价，而不是财物的客观物质属性。 所以整个价值论或者说整个经济理论应从人的需要及满足人的需要的效用出发 来研究。 在一切社会形态中，使用价值构成财富的物质内容。法律保护的具有使用价 值的财富，从而体现了交换价值。而只有在交换的过程中才能体现商品的最本质 的因素价值。财产之所以成为法律意义上的财产正是由于其所具有的交换价 值。网络社会的发展已经使人们无法回避虚拟财产的交易问题了，无论是网上还 是现实中，虚拟财产的交易都如火如荼的发展。前几年玩家们想交换虚拟财产的 时候还需要双方共同约定地点时间见面，而随着一些虚拟财产交易网站的开通， 完全解决了交易麻烦的问题。如5 1 7 3 就是其中做的比较成功的网站之一，在此 网站上基本能够找到常见的所有的关于游戏中的虚拟财产信息，同时也可以留下 供求信息以交流。甚至淘宝这类比较有名的b 2 b 网站上都能买到虚拟财产。最 常见的还是q 币，基本上一个q 币等于l 元人民币。它名符其实的充当了虚拟 货币的角色。而在有些网络游戏中存在着一整套比较完善的、自发的换算与交易 机制，这种机制基本是由游戏服务商规定的指导交易价格由游戏服务商规定。这 种模式的先行者是网易，在网易的梦幻西游中，梦幻币是有固定的价格换算的。 当一个区新开的时候，1 元钱能换到的梦幻币相当少，随着时间的推移，这个区 的财富越来越多，相应的也造成了“通货膨胀一。姑且不论尽管交易的方式和交 易价格确定的途径是否合理，但是不可否认的是，网络虚拟财产与真实货币的换 算机制的存在是玩家们所希望，这也说明了虚拟财产的财产价值是具有社会真实 性的。从经济学的角度完全说明网络虚拟财产有其价值性，这就是可以被执行的 理论前提。 2 2 虚拟财产的法律属性决定了可行性 法律属性，简单的说就是虚拟财产到底是什么。从虚拟财产被人认识起就 有否定说和肯定说两种截然不同的观点。而肯定虚拟财产的学者中又分为知识产 权论、债权论，物权论以及新型财产权利论等不同观点，莫衷一是。然而可喜的 是，随着虚拟财产的发展，否定说基本已经没有市场了，只剩下对法律属性的争 议。 【奥】弗冯维塞尔陈国庆译自然价值北京商务印书馆1 9 8 2 2 1 3 重庆邮电大学硕士论文 第二章网络虚拟财产执行的可行性 2 2 1 知识产权说 有学者认为，网络虚拟财产权利应当为知识产权。理由是，虚拟财产本质上 是一种智力成果，虚拟财产具有新颖性、创造性、可复制性以及需要载体。美国 学者史蒂芬即持此观点。对于此观点又有两个分歧：一种认为，用户通过有偿 或者无偿的方式进行游戏，在游戏过程中通过自身的努力积累了一定级别和财 富。在这一过程中，用户通过充分发挥自己的智力和劳动，才最终获得了虚拟财 产。进而认定用户的网络虚拟财产中蕴涵了人的创造性的智力成果，因此用户对 网络虚拟财产上的权利即是知识产权。另一种认为，虚拟财产属于网络运营商开 发商的智力成果，应列为知识产权范畴。也就是说，开发商从软件开发完成那一 刻起就自然的享有完整的著作权；网络游戏运营商获得开发商许可使用后，负责 对游戏环境的维护；而对于用户，则限于著作权中的使用权。仅可视为部分著作 权的使用许可。 笔者认为，知识产权论多有不妥。理由如下：第一，虚拟财产不同于游戏或 者程序本身。当开发商创造性的完成某一程序软件的开发，并当然的享有对软件 本身的著作权。但对于游戏运营商而言，虚拟财产并不是软件本身，并不能由他 们享有著作权。在这个意义上，虚拟财产本身并不是智力成果，它只是属于智力 成果的一种产品，真正的知识产权客体是产生该虚拟财产的计算机程序。也就是 说虚拟财产的存在和虚拟财产的设计方法不是一回事。第二，虚拟财产不具有创 造性。因为在程序中的虚拟财产已经在软件中预先设定( 运营商也因此取得了游 戏软件的著作权) ，有系统产生，用户对此并无任何创造性可言，只是在取得方 式上较为新颖而已。固第三，虚拟财产不具有可复制性。虚拟财产不能随意复制。 虚拟财产在通常情况下市不能由运营商以外的人复制出售，同一款软件下的虚拟 财产只能在这一款软件中使用和交易。非法复制的虚拟财产很快便能通过技术手 段辨别，有的用户自己也能觉察。第四，知识产权具有法定的时间性，这是指权 利人享有知识产权