（环境与资源保护法学专业论文）我国林权流转制度研究.pdf

独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得重鏖太 ! l 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志 对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：职匕矛对签字日期：臼仃年- 9 7 1 ，手曰 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重麽盍堂有关保留、使用学位论文的 规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许 论文被查阅和借阅。本人授权 重鏖盔堂 可以将学位论文的全部或部 分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段 保存、汇编学位论文。 保密() ，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于， 不保密( ) 。 ( 请只在上述一个括号内打“”) 学位论文作者签名：照缝树 导师橼名裼 签字日期：缈年月，日 签字日期：沙辟# 月，妇 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 摘要 当前，我国社会正处于重要的转型时期，我国林业正处在以木材生产为主向 以生态建设为主的转变时期，构建完善的林权流转制度是林业可持续发展不可或 缺的重要一环。虽然我国现行立法已经界定了林权并就林权流转作出了原则性规 定，但是，我国林权流转立法滞后，1 9 9 8 年修正后的森林法第1 5 条即授权国 务院制订林权流转的具体办法，2 0 0 3 年6 月2 5 日发布的中共中央国务院关于 加快林业发展的决定第1 4 条再次明确要求“国务院林业主管部门要会同有关部 门抓紧制定森林、林木和林地使用权流转的具体办法，报国务院批准后实施”。时 至今日，这部全国性立法尚未出台。因此，就林权流转制度进行专门研究不仅是 落实科学发展观、促进可持续发展、实现人与自然和谐共生的需要，而且是推进 我国林业经济体制改革、完善我国林权物权立法、制定林权流转具体办法的需要， 具有较重要的理论意义和现实意义。 除前言和结语外，全文约4 5 万字，共三部分： 本文第一部分通过对法律上和法学上林权定义的分析梳理，从植物学、生态 学等学科角度对森林资源、森林、林木以及林地等基本概念进行界定，通过对其 他国家和地区相关立法的借鉴，得出本文观点：林权是国家、集体、自然人、法 人或者其他组织对林地、林木和森林依法享有的占有、使用、收益或者处分的权 利；林权流转泛指因各种原因所引起的林权权利主体的变更。本文认为，林权流 转虽然在我国现行法上缺少具体的、操作性强的规定，但是，林权流转不仅是必 要的，而且是可行的。林权流转的内容主要包括林地使用权、林地承包经营权的 流转，林木所有权、林木使用权的流转以及森林景观开发利用权的流转。 本文第二部分着重分析了我国现行林权流转制度。在对我国现行林权流转制 度进行简要述评的基础上，深入剖析我国现行林地流转制度、林木流转制度以及 森林流转制度的弊病及危害。“金光集团云南毁林案”为我们分析现行林权流转制 度提供了一个鲜活的标本，该案折射出林权流转制度的构建方面需要着眼于林 权流转制度本身，另一方面也不可忽视中央与地方、政府与市场、经济发展与环 境保护的关系等深层因素的影响。我国现行林权流转制度存在较多缺陷的原因很 多，主要包括：依法治国尚处于起步阶段，宪政框架下配置合理的权力体系尚未 建立；林业立法落后，森林法存在重大缺陷；林权流转立法滞后，全国性立法 迟迟未能出台。 本文第三部分从宏观、中观与微观三个层面分析了完善我国转权流转制度的 基本思路：大力推进依法治国，建立宪政框架下配置合理的权力体系：借鉴其他 重庆大学硕士学位论文中文摘要 国家和地区的成功经验，完善我国林业立法；吸取实践中的经验和教训，构建科 学的林权流转制度。也就是说，在宏观上，中央与地方关系应当法制化，政府应 当转变职能，依法行政，同时应当扩大审判机关的司法审查权以控制行政权力恶 性膨胀；在中观上，应当更新森林法的立法宗旨，实现从资源经济本位到生 态支持本位的转变，明确林权等基本概念，重构森林权属的法律体系，借鉴其他 国家和地区的成功经验，实行林业分类经营管理，改革和完善林木限额采伐制度： 在微观上，林权流转应当以林权证为凭证，遵循公示原w 1 1 年d 公信原则，在政府依 法干预经济、依法限制林权流转的同时，采取转让、租赁、抵押、出资、拍卖等 多种方式进行林权流转，逐步完善林权流转程序，依法加强监督管理。以上三个 层面的努力应当形成合力，以促进林权流转和林业可持续发展，满足当代和后代 的社会、经济、文化及精神需求。 关键词：林权，流转，立法，制度创新 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 a b s t r a c t a tp r e s e n t o u rs o c i e t yi sa tat u r n i n gp o i n t m e a n w h i l e ，t h ef o r e s t r yo fo u rc o u n t y i si na ni m p o r t a n tt r a n s i t i o np e r i o do fg i v i n gf i r s t p l a c ef r o mw o o dp r o d u c t i o nt o e c o l o g i c a l c o n s t r u c t i o n i ti sa n i n d i s p e n s a b l ea n di m p o r t a n tl i n ko fs u s t a i n a b l e d e v e l o p m e n to ff o r e s t r yt oc o n s t r u c tp e r f e c tt r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s tr i g h t s c u r r e n t l e g i s l a t i o nh a sd e f i n e df o r e s tf i g h t sa n dr e g u l a t e di t st r a n s f e ri np r i n c i p l e ；h o w e v e r , t h e r e l e v a n tl e g i s l a t i o n sa r el a g g i n g i n1 9 9 8 ，a r t i c l e1 5o ft h er e v i s e df o r e s tl a w a u t h o r i z e dt h es t a t ec o u n c i lt of o r m u l a t ec o n c r e t em e a s u r e so nt h et r a n s f e ro ff o r e s t r i g h t s ，d e c i s i o no ft h ec e n t r a lc o m m i t t e eo ft h ec o m m u n i s tp a r t yo fc h i n aa n dt h e s t a t ec o u n c i lo hp r o m o t i n gt h ef o r e s t r yd e v e l o p m e n tw h i c hw a sr e l e a s e di nj u n e2 5 ， 2 0 0 3c l e a r l yr e c l a i m e da g a i ni na r t i c l e1 4t h a t ：t h ec o m p e t e n td e p a r t m e n to ff o r e s t r yo f t h es t a t ec o u n c i ls h o u l dc o o p e r a t ew i t hr e l e v a n td e p a r t m e n t si m m e d i a t e l yf o r m u l a t i n g c o n c r e t em e a s u r e so nt r a n s f e ro fr i g h t st ot h eu s eo ff o r e s lw o o d sa n dw o o d l a n d ，w h i c h s h a l lb ep u ti n t oe f f e c ta f t e rb e i n gs u b m i t t e dt oa n da p p r o v e db yt h es t a t ec o u n c i l ” h o w e v e r , t h i sn a t i o n w i d el e g i s l a t i o nf a i l st oi s s u et i l ln o w t h e r e f o r es p e c i a ls t u d yo f f t h es y s t e mo ft h et r a n s f e ro ff o r e s tr i 曲t si sn o to n l yt h en e e do fi m p l e m e n t i n gs c i e n t i f i c d e v e l o p m e n tv i e w , p r o m o t i n g s u s t a i n a b l ed e v e l o p m e n ta n dr e a l i z i n gt h eh a r m o n y b e t w e e nh u m a na n dn a t u r e ，b u ta l s ot h en e e do fa d v a n c i n gt h er e f o r mo ff o r e s t r y l s e c o n o m i cs y s t e m , p e r f e c t i n gt h el e g a ls y s t e mo fr e a lr i g h tf o r m u l a t i n gc o n c r e t e m e a s u r e so nt h et r a n s f e ro ff o r e s tf i g h t s i tm a k e si m p o r t a n tt h e o r e t i c a la n dr e a l i s t i c s e n s e b e s i d e sp r e f a c ea n dc o n c l u s i o n ，t h i sp a p e ri sa b o u t4 5 ，0 0 0w o r d s ，a n dd i v i d e di n t o 3p a r t s ： a n a l y z i n gt h ed e f i n i t i o no ff o r e s tr i g h t si nl e g i s l a t i o na n dj u r i s p r u d e n c e ，d e f i n i n g s u c hb a s i cc o n c e p t i o na sf o r e s tr e s o n r c e s ，f o r e s lw o o d sa n dw o o d l a n d , e t c t h r o u g h i n v e s t i g a t i o nf r o mt h ea n g l e so fb o t a n y ，e c o l o g y , e t c ，a n dr e f e r r i n gt oo t h e rc o u n t r i e s a n dr e g i o n sr e l e v a n tl e g i s l a t i o n s ，t h ef i r s tp a r to ft h i sp a p e rd r a w st h ev i e w ：f o r e s tf i g h t i st h er i g h to fp o s s e s s i o n ，u s e ，p r o f i ta n dd i s p o s i t i o no ft h ec o u n t r y , c o l l e c t i v e ，n a t u r a l p e r s o n ，l e g a lp e r s o na n do t h e ro r g a n i z a t i o n s t o f o r e s lw o o d sa n dw o o d l a n d i n a c c o r d a n c ew i t ht h el a w t r a n s f e ro ff o r e s tf i g h t sr e f e rt oi t st r a n s f e ra m o n gd i f f e r e n t l e g a ls u b j e c t sc a u s e db yv a r i o u sk i n d so fr e a s o n si ng e n e r a l t h ea u t h o rb e l i e v e st h a t , 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 t h o u g ht h e r el a c k sc o n c r e t e ，p r a c t i c a b l er e g u l a t i o ni nc u r r e n tl e g i s l a t i o n s ，t r a n s f e ro f f o r e s tr i g h t si sn e c e s s a r ya n df e a s i b l e t h ec o n t e n to ft r a n s f e ro ff o r e s tr i g h t sm a i n l y i n c l u d et r a n s f e ro ft h er i g h tt 0u s ea n dt h ec o n t r a c t u a lm a n a g e m e n tr i g h to fw o o d l a n d t r a n s f e ro ft h eo w n e r s h i pa n dt h ef i g h tt ou s eo fw o o d sa n dt r a n s f e ro ft h ef i g h tt o e x p l o i tt h ef o r e s tl a n d s c a p e t h es e c o n dp a r ta n a l y z e st h ec u r r e n tt r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s tf i g h t si no u rc o u n t r y b a s e do nt h er e v i s e sa n dc o m m e n t so nc u r r e n tt r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s tf i g h t si no l j $ c o u n t r y , t h ea u t h o rd e e p l ya n a l y z e si t sd e f e c t sa n dh a r m “t h ec a s eo ff o r e s td e s t r u c tb y j i n g u a n gg r o u pi ny u n n a n ”o f f e r sal i f e l i k es a m p l ef o ro u ra n a l y s i s ，i tr e f l e c t st h a tt h e c o n s t r u c t i o no ft r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s t g h t so i lo n es i d es h o u l dh a si t s e l fi nm i n d ，a n d o nt h eo t h e rs i d ec a n ti g n o r et h ei n f l u e n c eb yd e e pf a c t o r ss u c ha sr e l a t i o n s h i pb e t w e e n c e n 吐a la u t h o r i t ya n dl o c a l i t y , g o v e r n m e n ta n dm a r k e le c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n d e n v i r o n m e n t a lp r o t e c t i o n ，e t c t h ec a u s e so ft h ed e f e c t so fc u r r e n tt r a n s f e rs y s t e mo f f o r e s t r yf i g h t sa r ev a r i o u s ，i n c l u d i n g ：r u l i n gt h ec o u n t r yb yl a wi ss t i l la ts t a r t i n gs t a g e ； r e a s o n a b l ed i s p o s e dp o w e rs y s t e mu n d e rt h ef r a m eo fc o n s t i t u t i o n a l i s mi s n ts e tu py e t ； f o r e s t r yl e g i s l a t i o ni sb a c kf o r w a r d ；f o r e s tl a w h a sm a n yd e f e c t s ；l e g i s l a t i o no ft r a n s f e r o ff o r e s tr i g i l t si sl a g ；n a t i o n w i d el e g i s l a t i o ni s n ti s s u ey e t t h et h i r dp a r ta n a l y z e sb a s i ct h i n k i n go fp e r f e c t i n gt h et r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s t r i # t sf r o mm a c r o s c o p i c ，m i d s tv i e wa n dm i c r o c o s m i ca s p e c t ：r u l et h ec o l l n n r yb yl a w a n ds e tu pr e a s o n a b l ed i s p o s e dp o w e rs y s t e mu n d e rt h ef r a m eo fc o n s t i m t i o n a l i s m ；r e f e r t os u c c e s s f u le x p e r i e n c eo fo t h e rc o u n t r i e sa n dr e g i o n s ，r e v i s ea n dp e r f e c tf o r e s tl a w a n dr e l e v a n tl e g i s l a t i o n s ，g i v ef u l lp l a yt ot h er o l eo fm a r k e t ；d r a wt h ee x p e r i e n c e sa n d l e s s o n sf r o mp r a c t i c ea n dc o n s t r u c ts c i e n t i f i ct r a n s f e rs y s t e mo ff o r e s tr i g h t s t h a ti st o s a y , 0 1 1t h em a c r o s c o p i c ，t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nc e n t r a la u t h o r i t ya n dl o c a l i t ys h o u l d b el e g a l i z e d , t h eg o v e r n m e n ts h o u l dc h a n g ei t sf u n c t i o n ，a d m i n i s t e rt h es t a t eb yl a wa n d s h o u l dc o n t r o lt h eu n d e s i r a b l ei n f l a t i o no fa d m i n i s t r a t i v ep o w e rt h r o u 曲e x p a n d i n gt h e j u d i c i a le x a m i n i n gf i g h to ft h ej u d i c i a lo 曙a i lw h i l es t r e n g t h e n i n ga d m i n i s t r a t i v el a w e n f o r c e m e n t o nt h em i d s tv i e wa s p e c t , w es h o u l du p g r a d et h el e g i s l a t i v ea i mo ff o r e s t l a w ，r e a l i z e st h et r a n s i t i o no fs t a n d a r df r o mr e s o u r c ee c o n o m i ct oe c o l o g ys u s t a i n ， r e c o n s t r u c tf o r e s tl e g a ls y s t e mo fr e l e v a n tr i 曲t , d e f i n eb a s i cc o n c e p t i o n ss u c ha sf o r e s t r i g h t s ，c l a r i f ya n di n c r e a s et h ef e a s i b i l i t yo ft h et r a n s f e ro fr i g h t s ，i m p l e m e n tf o r e s t r y s c a t e g o r i z e dm a n a g e m e n ta n da d m i n i s t r a t i o n ，r e f o r ma n dp e r f e c tt h es y s t e mo fq u o t a s f e l l ，a d o p td i f f e r e n tm a n a g e m e n tm e t h o d st ot h ep u b l i cw e l f a r ef o r e s ta n dg o o d sf o r e s t ； o nt h em i c r o c o s m i c ，t r a n s f e ro ff o r e s tr i g h t ss h o u l dr e g a r dc e r t i f i c a t eo ff o r e s tf i g h t sa s 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 e v i d e n c e s ，f o l l o wt h ea n n o u n c e m e n tp r i n c i p l ea n dp r i n c i p l eo fw a s t w o r t h i n e s s w h i l e i n t e r v e n e se c o n o m yi na c c o r d a n c ew i t hl a w , t h eg o v e r n m e n ts h o u l dt a k es u c hm a n y w a y sa sc o n v e y i n g ，l e a s i n g ，m o r t g a g i n g ，a u c t i o n i n g ，c a l l i n gf o rb i d ，a g r e e m e n t , e t c t o c a r r yo nt r a n s f e ro ff o r e s tr i g h t s ，p e r f e c tt h ep r o c e d u r ep r o g r e s s i v e l y , s 订e n g t h e nt h e s u p e r v i s i o na n dm a n a g e m e n t t ot r a n s f e ro ff o r e s t r i g h t sa c c o r d i n gt o l a w t h e a b o v e m e n t i o n e dt h r e ea s p e c te f f o r t ss h o u l df o r mj o i nf o r c et op r o m o t et r a n s f e ro f f o r e s tr i 曲t sa n dm a n a g e m e n to ff o r e s t r y , m e e tw i t ht h ee c o n o m i c ，c u l t u r a la n ds p i r i t u a l d e m a n do fc o n t e m p o r a r ya n dd e s c e n d a n ts o c i e t y k e y w o r d s ：f o r e s tr i 曲t s ，t r a n s f e r , l e n s l a t i o n ，s y s t e m i n n o v a t i o n 重庆大学硕士学位论文 h u舌 刖吾 森林是陆地生态系统的主体，林业是一项重要的公益事业和基础产业，承担 着生态建设和林产品供给的重要任务，加强林业建设是经济社会可持续发展的迫 切要求。从国际形势看，近几十年来，特别是上个世纪9 0 年代以来，追求生态与 经济社会发展的协调统一、重视和加强生态建设，已成为世界林业发展的潮流。 森林问题越来越受到国际社会的关注，林业问题已不仅是一个经济问题、生态问 题，而且是一个社会问题、国际关系问题。1 9 9 2 年联合国环境与发展大会和2 0 0 2 年联合国可持续发展世界首脑会议，都把生态建设的主体林业提高到空前重 要的地位，认为“在世界最高级会议要解决的问题中，没有任何问题比林业更重 要了”。第1 1 次世界林业大会更是明确指出，可持续发展的关键在于森林的可持 续经营。从我国国情看，随着经济发展、社会进步和人民生活水平的提高，林业 在经济社会发展中的地位和作用越来越突出，林业不仅要满足社会对木材等林产 品的多样化需求，更要满足改善生态环境、保障国土生态安全的需要，生态需求 已成为社会对林业的第一需求。我国林业正处在一个重要的变革和转折时期，正 经历着由以木材生产为主向以生态建设为主的历史性转变。但是，从整体上讲， 我国仍然是一个林业资源缺乏的国家，森林资源总量严重不足，森林生态系统的 整体功能还非常脆弱，与社会需求之间的矛盾日益尖锐，林业改革和发展的任务 十分繁重。森林虽然具有自然再生能力 成成分复杂，破坏容易、恢复难，因此 但林木的生长年限长，森林生态系统构 只有合理开发利用，才能保证森林生态 系统内各种资源的持续发展，森林资源和林地应该进行合理的经营以满足当代和 后代的社会、经济、文化和精神需求。这一目标的实现，迫切需要制度的保障： 法律制度本身虽不能直接创造财产，但是可以通过确认和保护财产来鼓励财富的 刨造1 ：法律制度本身虽不能直接创造森林，但是可以通过确认林权和林权流转等 制度来促进林业的发展。具体说来，只有通过构建合理的森林权属体系，鼓励森 林、林木和林地的合理流转，才能充分调动经营者投资开发的积极性。作为一部 重要的资源保护法，中华人民共和国森林法( 以下称森林法) 关于森林权属 体系的设置事关我国物权法的制定，也是森林法修改需要解决的首要问 题。正如有学者所指出的，森林权属体系的构造，不仅应当体现森林生态价值的 优先地位，而且应当充分发挥森林的经济价值，增加权利的可转让性2 ，只有促进 林权流转，充分发挥市场的基础性作用，才能实现林业资源的优化配置。正是鉴 1 王利民：物权法论，中国政法大学出舨社1 9 9 8 年版，第4 页。 2 高利红：森林权属的法律体系构造，现代法学2 0 0 4 年第5 期第5 8 页。 重庆大学硕士学位论文前言 于构建林权流转制度的这种重要性，2 0 0 3 年6 月2 5 目发布的中共中央国务院 关于加快林业发展的决定第1 4 条明确要求“国务院林业主管部门要会同有关 部门抓紧制定森林、林木和林地使用权流转的具体办法，报国务院批准后实施。” 在国家林业局2 0 0 5 年工作要点中，组织起草森林、林木和林地使用权流转条例 这一行政法规草案也赫然在且3 。但是，这部林权流转的全国性立法至今仍未出台。 因此，对我国林权流转制度进行专门研究不仅是促进可持续发展、落实科学 发展观、实现人与自然和谐共生的需要，而且是加快我国林业经济体制改革、完 善我国林权法律制度、制定林权流转具体办法的需要，具有较重要的理论意义和 现实意义。本文将重点围绕我国林权流转制度的基础理论、我国现行林权流转制 度的缺陷及其完善展开论述。 3 国家林业局2 0 0 5 年工作要点，国家林业局网站，b l 坐：型! 型型：鱼! 型9 9 1 g ! q 匹幽p 堕e 垫皇垫。 重庆大学硕士学位论文 1 我国林权流转制度概述 1 我国林权流转制度概述 1 1 林权的定义 l 。l 。l 林权诸说 我国现行立法与学术研究均已经明确使用林权这一概念，但目前学术界对林 权的定义众说纷纭，莫衷一是。笔者认为，作为法律概念和法学概念的林权，其 涵义既有区别又有联系，要得出科学的林权定义，首先应当综合分析并借鉴现行 立法及学术界有关林权的各种定义。 作为法律概念的“林权” 从我国现行立法来看，森林法第3 条第3 款规定：“森林、林木、林地的 所有者和使用者的合法权益，受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”森林法 实施条例第3 条规定：“国家依法实行森林、林木和林地登记发证制度。依法登 记的森林、林木和林地所有权、使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。 森林、林木和林地的权属式样由国务院林业主管部门规定。”林木和林地权属登 记管理办法第1 条规定：“为了规范森林、林木和林地的所有权或者使用权( 以下 简称林权) 登记工作，根据中华人民共和国森林法及其实施条例规定，制定本 办法。”林木林地权属争议处理办法第2 条规定：“本办法所称林木、林地权属 争议，是指囡森林、林木、林地所有权或者使用权的归属而产生的争议。处理森 林、林木、林地的所有权或者使用权争议( 以下简称林权争议) ，必须遵守本办法。” 基于上述法律法规的规定，笔者认为，我国立法所确认的林权客体包括森林、林 木和林地，同时，林权证作为确认林权的法律凭证，在记载林权主体时记载的是 森林、林木或者林地的所有权权利人或者使用权权利人，这也进一步表明林权的 客体是森林、林木和林地，因此，可以认为，作为法律概念，林权是指权利主体 依法享有的对森林、林木和林地的所有权或使用权。 作为法学概念的“林权” 有学者认为，林权是指森林、林木、林地的所有权和使用权。4 这一定义与法 律上对林权的界定基本一致。也有学者认为，林权是指森林、林木、林地等森林 资源的所有权和使用权。5 这一界定与法律意义上的林权概念联系紧密，但扩大了 林权客体的范围。中国可持续发展林业战略研究保障卷指出，林权就是有关 森林资源以及森林、林木和林地的所有权和使用权，具体包括采伐利用权，林中、 林下资源的采集利用权，补偿权，流转权、担保抵押权，森林景观的开发利用权， 曹明德、黄锡生主编：环境资源法，中信出版社，2 0 ) 4 年版，第2 5 4 页。 5 周训芳、谢保国、范志超：林业法学，中国林业出版社，2 0 0 4 年版，第3 9 页 重庆大学硕士学位论文 】我国林权流转制度概述 品种权等权利。6 这一定义虽然指出了林权的具体表现形式，但没有揭示林权权能 的实质，没有正确认识到森林资源、森林、林本以及抟地等概念之间的内在关系， 对林权体系的界定混乱。还有学者提出，林权是指国家、集体、自然人、法入或 者其他组织对森林、林木和林地依法享有的占有、使用、收益或者处分的权利， 包括森林、林本和捧地所有权，森林、林木和林地使用权与林地承包经营权等财 产性权利。具体说来：林权的主体包括国家、集体、自然人、法人或者其他组织； 林权的客体为森林、林木和林地等森林资源：林权的内容是对森林、林木和林地 依法享有的占有、使用、收益和处分的权利；林权属于物权，森林、林木和林地 所有权属于自物权，森林、林木和林地使用权与林地承包经营权属于用益物权。7 笔者认为，上述观点均将林权视为民法上的一项财产性权利，且属于物权， 体现了我国学者的基本共识，但由于林业科学中相关技术性规定过于笼统与含糊， 与法律的确定性要求相去甚远，上述定义中对森林、林木、林地以及森林资源等 概念的内涵及其相互之间的区别与联系认识不清，因此，有必要重新认识这些基 本概念，以科学界定林权、正确分析研究林权的本质、推动林权流转制度的完善。 1 1 2 林权概念的界定 森林、森林资源、林木及林地的概念 1 ) 森林的概念 森林是陆地生态系统的主体，是陆地上面积最大、结构最复杂、生物量最大、 初级生产力最高的生态系统，其特殊功能决定了森林在维持生态安全、维护人类 生存发展的基本条件中起着决定性和不可替代的作用。森林是我们在日常生活中 经常使用的个概念，为人们所熟知，但诚如黑格尔所言，“熟知并非真知”。要 真正了解森林以及与其密切相关的林木、林地、森林资源等概念，我们有必要作 一番认真的探究。 森林的内涵可以从不同的角度来理解。在语言学上，我国辞海将森林定 义为；“覆盖大面积土地，并以乔木为主体的植物群落。是集生的乔木，即与共同 作用的植物、动物、微生物和土壤、气候等的总体。不仅提供本材和其他林产品、 副产品，还具有保持水土、调节气候、防护农田、卫生保健、有利国防等作用， 也是天然的基因库。”现代汉语词典将森林解释为：“通常指大片生长的树木； 林业上指在相当广阔的土地上生长的很多树水，连同在这块土地上的动物以及其 他植物所构成的整体。”从植物学的角度出发，森林特指在一定区域内生长的以树 木或其他木本植物为主体的植物群落，具有生长的长周期性、可再生性和功能的 多样性等特点。韩德培先生主编的环境保护法教程即认为，森林“指由比较 6 转引自刘宠明：我国林权有关法律问题探究，生态文化，2 0 0 4 年第2 期，第2 0 页+ 7 刘宏明：我国林权有关法律问题探究生态文化，2 0 0 4 年第2 期，第2 0 页。 重庆大学硕士学位论文 i 我国林权流转制度概述 密集生长在一起的乔木及其他木本植物占优势的植物群落”。8 从生态学9 的观点看， 森林是指在一定范围内以植物为主体的一个生态群落，包括树木、林地以及栖息 于其中的动物、微生物等。”全英大百科全书中森林的定义为：个在5 0 0 0 8 0 0 0 公顷宽的区域内能够自给自足的完整的生态系统。 随着人类对森林认识的逐步深入，许多学者认为不应仅从某一角度孤立地认 识森林，而应从多角度全面、立体认识森林，才能准确理解森林的概念。美国林 业工作者协会1 9 7 1 年出版的林学、林产工业和林产品词典和联合国粮农组织 与国际林业研究协会台编并于1 9 8 1 年出版的林业科技词典集中体现了上述观 点。“林学、林产工业和林产品词典从三个方面解释森林：从生态学角度看， 森林是一种生态系统，它是或疏或密地相互连接的乔木或其他木本植物占优势的 植物群落；从森林经营角度看，森林是为了生产木材和其他林产品，或者为了问 接地有效利用、保护环境和游览区所经营的土地；从法律角度看，根据森林法规 或命令宣布为森林的土地称之为森林。林业科技词典从四个方面解释森林：一 般说，以广阔密集的林木覆被为特点的生态系统；较严格地说，由比较密集生长 在一起的乔木或其他木本植物占优势的植物群落：为生产术材和其他林产物而经 营的，或为间接效益( 如保护水源区) 而保持有木本植物的地区；根据森林法和 森林条例公布为森林的一定面积的土地称之为森林。联合国粮农组织( f a o ) 将森林 定义为：“凡生长着以任何大小林木为主体的植物群落，不论采伐与否，具有生长 木材或其他林产品的能力，并能影响气候和水文状况，或能庇护家畜和野兽的土 地，称为森林。”全英大百科全书中森林的定义为：一个在5 0 0 0 - - 8 0 0 0 公顷宽 的区域内能够自给自足的完整的生态系统。森林环境学指出，森林是由其组成 部分生物( 包括乔木、灌木、草本植物、地被植物及多种多样动物和微生物等) 与它周围环境( 包括土壤、大气、气候、水分、岩石、阳光、温度等各种非生物环 境条件) 相互作用形成的统一体。因此，森林是一个占据一定地域的、生物与环境 相互作用的、具有能量交换、物质循环代谢和信息传递功能的生态系统。通过上 述植物学、生态学等多角度对森林的认识与界定，通过对其他国家和地区立法关 于森林定义的考察，我们不难发现：随着时间的推移和人类对森林认识的深入， 森林不能再仅仅被认为是一个以树木或其他木本植物为主体的植物群落，我们更 应当从生态系统的角度重新认识森林，为研究法律上作为林权客体“森林”的确 8 韩德墙编：环境保护法教程( 第四版) ，法律出版社，2 0 0 3 年版，第1 3 5 页。 9 生态学这个科学术语，是1 9 世纪后期开始出现的。它来源于希腊语中的0 1 k o s 其本义是家园或居住地 用以说明生物与其居住地的关系。到了2 0 世纪3 0 年代，正式建立起生态学说，即生物群落与其生活环境是 密不可分的，任何一种生物与生活环境进行能量和物质交换，才能维持其生存和发展。这种生物与环境相互 依存、相互制约的关系，被称作生态系统。 m 曹明德、黄锡生主编：环境资源法，中信出版社，2 0 0 4 年版，第2 4 9 页。 ”转引自胡暴滨：论中国森林赘源产权法律制度，东北林业大学环境与资源保护注学2 0 0 3 年硕士学位论文 第2 4 页。 重庆大学硕士学位论文 1 我国林权流转制度概述 切涵义提供参考。 林业法规定的森林又有其独特内涵。比如，联邦德国林业法规定：“本法 将森林定义为每块有林业植物的地产。业经采伐的和透光的地产、林道、森林区 划带和保险带，林中空地和疏林，森林草地、野生动物饲料地，森林林场以及其 他和森林有关的为森林服务的面积均为森林。在牧场或农业区的个别树木群落， 林带灌木，或小面积苗圃，不属于林业法中的森林；各州可以把其他地产作森林 计，并可把圣诞树林、装饰用绿纸树林以及属于住宅区的公园设施列入森林概念 之外。”又如，日本林业法规定：“本法所称森林，系指集中生育立木、竹林的 土地，以及在该土地上的木竹林，以及供生育立木、竹林的土地。但以往农田、 住宅或类似用途为主的土地，即该土地上的木竹林除外。”再如，我国台湾地区 森林法规定：“森林系指林地及其群生竹、木之总称”。 从我国现行立法来看，森林法第4 条规定，森林分为防护林、用材林、经 济林、薪炭林和特种用途林五类。森林法实旌条例第2 条第2 款规定：“森林， 包括乔术林和竹林。”此外，近年来，随着灌木在生态建设中发挥的作用越来越大， 国家林业局已经确认灌木林是森林的重要组成部分。1 3 但是，这些规定并没有准确 认识作为林权客体的森林的内涵，没有从生态系统的角度科学地界定法律上“森 林”的概念。笔者认为，我国现行立法关于森林的界定是不科学的，我国台湾地 区森林法上“森林系指林地及其群生竹、木之总称”的界定则较为科学，值 得借鉴。 2 ) 森林资源的概念 通常认为，森林资源是森林与资源概念的有机叠加。日本林业百科事典 将森林资源解释为：“森林资源和土地、地下资源、水产资源、水资源等都属于天 然资源。森林资源不同于这些天然资源的特征有三条：第一，森林资源可以 通过适当管理达到永续利用，是一种可以再生的资源；第二，自然力在再生 产中作用很大，生长时间长达几十年或者更长时间；第三，反映在森林资源的效 用上，森林作为林产资源，可以直接利用其林产品。由此可见，从狭义来看，森 林资源是提供林产品的生产性的资源，从广义来看，森林资源属于生产、保安、 卫生方面的资源。”前苏联苏联林业经济学对森林资源的解释为：“森林资源， 作为经营活动的对象，是指己被森林占据和按规定程序划归林业经营，指定造林， 发挥森林多种效益的地域。”1 4 欧美许多林业界人士也都把森林资源理解为广义的， 1 2 转引自胡磊滨：论中国森林资源产权法律制度，东北林业大学环境与资源保护法学2 0 0 3 年硕士学位论文 第2 5 页。 ”国家林业局：盯。国家特别规定的灌水林地”的规定( 试行) ( 林资发 2 0 0 4 ) 1 4 号) 。 ，- 转引自胡嘉滨：论中国森林资源产权法律制度，东北林业大