（经济法学专业论文）论我国公司资本制度模式与股东出资制度改革.pdf

内容摘要 公司资本制度是现代公司制度的核心，公司资本表明了公司独立财产的存 在，是公司赖以生存的血液，是公司运营的物资基础，是股东获取投资报酬的物 质前提，同时还是公司清偿债务的总担保。因此公司资本制度倍受世界各国公司 立法的重视，由于不同法系的文化背景和司法制度以及据以确立法律制度的社会 伦理观念的差异，形成了法定资本制，授权资本制，折衷资本制三种公司资本模 式。本文以公司资本制度的基本理论为基础，运用了比较的研究方法、历史的研 究方法、试图通过对三大公司资本制度设计的理念与原则进行分析对各种公司资 本制度进行比较研究，对我国现行资本制度模式进行检讨和反思，结合我国公司 发展状况和公司资本制度的立法实践，我们认为英美法系的授权资本制，因在我 国找不到对接基础而不适合我国现行的国情，现阶段我国更宜实行德、法、曰的 认可资本制。因为，我国已经有适宜认可资本制生长的本土资源，我们应不失时 机地改革现行的严格法定资本制，赋予公司资本制度一定的灵活性，以促进现代 公司制度的早日形成。这样既有利于保障交易的安全，有利于公司健康发展，更 符合我国生产力发展的实际水平。最后，本文在全文讨论的基础之上，针对我国 现有股东出资法律制度不完善之处，给出较为具体的完善建议。 关键词：资本资本制度认可资本 股东出资 a b s t r a c t c o r p o r a t ec a p i t a li st h ec o r eo fm o d e mc o r p o r a t es y s t e m t h ec a p i t a lm e a n st h e i n d e p e n d e n te x i s t i n go fc o r p o r a t ep r o p e r t y ，w h i c hi st h em a t e r i a lb a s i so far u n n i n g c o m p a n y ，t h ec o n d i t i o nf o rt h es h a r e h o l d e r st oa c q u i r et h er e w a r d s ，a sw e l la st h e g u a r a n t e et ot h ec o r p o r a t ed e b t sp a y o f f s t h e r e f o r e ，a l lc o u n t i e sp a ys e r i o u sa t t e n t i o nt o i t ，a n d ，o w i n gt ot h ed i f f e r e n tc u l t u r e ，j u s t i c e ss y s t e ma n dt h es e n s eo fs o c i a lm o r a l i t y ， t h r e ec o r p o r a t ec a # t mm o d e sh a v eb e e nb r o u g h t ：l e g a lc a p j t a li n s t i t u t i o n ，a u t h o r i z e d c a p i t a li n s t i t u t i o na n dc o m p r o m i s e dc a p i t a li n s t i t u t i o n t h i sp a p e rt r i e st oa n a l y z et h e m o d e sb yt h em e a n so f c o m p a r ea n dh i s t o r i c a la n a l y s e s w h a t sm o r e ，b ys t u d y i n gt h er e g u l a t i o ne f f o r t s ，w eg e tt h ec o n c l u s i o nt h a t ，f o rt h e t i m eb e i n g , i ti sb e t t e rf o ru st od ol i k eg e r m a n ，f r a n c ea n dj a p a n w eh a v ea l r e a d yh a d t h er e s c o r e st od e v e l o pl e g a lc a p i t a li n s t i t u t i o na n dm a k ei tm o r ef l e x i b l e ，w h i c hi sg o o d f o rk e e p i n gd e a l ss a f e r l a s t l y ，t h i sp a p e rg i v e ss o m ed e f i n i t ea d v i c e so nt h ei n v e s t m e n t o fs h a r e h o l d e r s k e yw o r d s ：c a p i t a l c o r p o r a t ec a p i t a l l e g a lc a p i t a li n s t i t u t i o n i n v e s t m e n to f s h a r e h o l d e r s i l 郑重声明 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没 有剽窃、抄袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则本人愿意 承担由此产生的一切法律责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者( 签名) ：呈吾 年月匿 刚吾 公司资本制度是现代公司制度的重要基础之一。公司资本不但是公司法人资 格存在的物资条件，而且公司资本也是构成公司对外信誉的重要基础，是公司举 债及债权人实现其债权的重要保证。在公司法的发展历史上，资本制度是作为弥 补公司法的基本原则一有限责任原则的不足而产生的，其对于实现保护股东利 益、债权人利益的公司法宗旨具有重要的作用，所以受到各国公司法的重视。由 于不同法系的文化背景和司法制度以及据以确立法律制度的社会伦理观念的差 异，英美法系创立了授权资本制，大陆法系建立了法定资本制。法定资本制以注 重交易安全见长，授权资本制则具有灵活、效率的优越性。在这两种相对的资本 制度中，由于各有利弊，一些大陆法系国家的公司立法，为了吸取两种制度的优 点，弥补两者的不足，又形成了一种介于法定资本制和授权资本制之问的新的公 司资本制度一一折衷资本制。它在公平、安全与效率之间寻得了平衡，既保证了 公司资本的效率，又兼顾到安全性；既做到了兼顾公平、安全，又把效率优先的 原则贯彻到公司资本制度中去，因而具有前二者无可比拟的优越性，是一种富有 生命活力的资本制度，它已经成为现代西方国家公司资本制度的发展趋势，必将 成为各国公司资本制度的最佳选择。本文试图通过对两大法系公司资本制度设计 的理念与原则进行分析，对各种公司资本制度进行比较研究，对我国现行资本制 度进行检讨和反思，借鉴国外灵活、高效资本制度的设计模式，认为我国应当在 公司资本制度中确立折衷资本制的法律地位，发挥其促进资源优化配置的制度功 能，为市场经济的快速、健康、稳定发展奠定良好的制度基础。 本文共分五大部分。第一部分：导论首先阐述了公司资本的法律界定及研究 该论题的意义。第二部分：探讨公司资本制度的基本理论问题，其中包括的公司 资本制度的内涵及特征，我国公司资本制度之法理念。第三部分：我国现行资本 制度分析，包括现状和缺陷分析。第四部分：我国公司资本制度模式的改革取 向。通过对授权资本制度对接分析，认为我国不宜采用授权资本制度，而宜采用 折衷资本制度。第五部分：改革我国的股东出资制度。在全文探讨的基础之上， 针对我国现行股东出资法律制度不完善之处，给出较为具体的完善建议。 2 第一部分导论 一、公司饔本蓊法律赛定 公司法律制度归根结底就是公司的资本制度，公司法的基本融的就是为此种 制度的有效运转和发挥作甩提供法律上的构架。正是由于公司资本制度在现代 公瑚法串瓣重要邋经，凌饯公司法瓣公司资本裁发极其关注并蛰设了一系舞公司 资举制度方面的规则。 资本( c a p i t a l ) 一词来源于拉丁语中的“c a p u t ”，其本意为荫( h e a d ) 、首 要麴( p r i n c i p a l ) 。在孛氆纪之蓊，一奏怒搓与剽患稼黠藏或穗褒分匏本金，仅 适用于金钱借贷关系。进入1 6 世纪，随蓿工商企业的发展，“资本”这概念 的内涵不断得到丰富和发鼹，股本开始逐渐成为“资本”的核心内容。柱现代社 会，姿本这词瀑虽然在嚣秘场会装入蘩频繁镬趱，毽憝，它黪确甥含义是骨 么，人们并无统一的说法。g o w e r 教授指出：“资本一词含义众多，一种含义不 同于另一种含义，即便在间我们密切相关的法律、经济和会计领域，人们也没有 就其确切含义有一致的意见，不同的时期，人们使用资本来表达不同的概念，虽 然其使用者并非总能承认此种事实。”回在公司法领域，人们在三种意义上使用 公司资本这一词语：其一，认为公司资本是指公司的股份资本，是指公司通过发 行股份所取得的资金。大多数学者是在此种意义上使用公司资本的。一本权威的 著作对公司资本作了这样的说明：“公司最初所从事的活动就是筹措资本，它实 际上就是通过交换已发行的股份的方式聚集资金的过程。这样聚集的资金即为资 本由于公司被其股东所拥有，因此，公司的资本实际上是指公司股东冒险投 入公司企业的那些金钱。” 其二，认为公司资本是指公司的股份资本和借贷资 本，而不仅仅是指公司的股份资本。此种理论认为，公司资本除了包括公司股东 。张民安：公司债权人的法律保护，栽王保树：商事法论集第5 卷，法律“i 版社，2 0 0 0 年皈第2 3 2 页。 。l c b o o w e lg o w e r sp 血c i p l e so f m o d e r nc o m p a n yl a w l n d o n ：s t e v e n s s o n s ，1 9 7 9 年版第8 页。 。t h o m a sw d u n f e e ，f r a n kf c - j b s o n ，j o h nd b l a c k b a r nd o u g l a s ，w m t c m a nf w i l l i a mm c c a n y ，b a r t l e ya b r e n n s n ，d a v i db a r r e t tc o h e n m o d e r nb u s i n e s sl a w ，m c g r a wh i l l ，l n e ，t h i r de d i t i o n 第2 5 6 页。 3 的穗资戬筛，还包括公司两萁篌投入借爨褥来静繇都分金钱，它稻共同搦戚公司 资零的有机组成部分。c h c e s c m a n 先生持此种观点，她认为：“公司需要为其经 营活动筹播资本。公司通常的方法是出售股票和债券。”其三，认为公司资本 除了黢谤蜜零，镶贷姿率戳舞还麓疆公霹静收益。这是一耱最广义蠡搴资本淫论。 在上述三种理论中，第一种理论为大多数学者所生张，他们仅仅将公司骚本理解 为股份资本，而将借贷资本排除谯公司资本之外。此种理论的优点在于宅使公司 资本弱资零在法掺上夔含义蛰诱越来，困必，在法露上游，瑟诿资本实鼯主是攒 某商事组织的财产价值超过该商事组织所承担的法律责任的那部分金钱。它 实际上就跫公司所有的具有流动俄的价慎。然而，此种理论也存在这样的问题， 郅它将公蠲敷袭的接烫毳终是公蔼资本熬难一来滋，接浚了公司壤投太焱公司燹 本中的地位，违反了公司资本制度旨在保护债权人的宗鼹。本文认为，公司资本 包括股份资本和借贷资本，虽然公司资本主要是瞻股份资本所组成。 二、问题的提出论我国公司资本制度模式与般东出资制度研 究的意义 从我国公司法有关出资方式、出资比例、法定资本最低限额、注册资本 变更的条件和程序来看，我国现行的公司资本制度既不同于英美法系国家的“授 权资本制”，也不同于大陆法系国家的“法定资本制”。我国公司法既不允许授 权发行，也不允许分期缴纳，而是要求公司的注册资本在公司设立时必须全部认 足或募足，出资额或股款也必须一次缴清。因此，从公司法所规定的内容看，我 国采用的公司资本制度是一种独具特色的严格的法定资本制。它充分反映了我国 公司法侧重于保护公司债权人的利益和交易安全的价值目标，充分体现了传统公 司法中的资本三原则，即资本确定、资本维持和资本不变原则，而且适用范围更 广、要求更严。这种严格的公司资本制度弊端在实践中越来越明显地暴露出来， 叶i c n r yr c h c c s e m a n b u s i n e s sl a w m b l e wj e r s e y ：p r e n t i c eh a l l ，1 9 9 5 年版第6 2 2 页。 4 既削弱了投资者设立公司的积极性，使公司难以成立，又因验资制度规定得不 严，致使一些虚报注册资本、骗取公司设立登记者屡屡得手，导致“皮包公司” 漫天飞，严重扰乱了社会经济秩序，破坏了交易安全。面对市场经济大潮的冲击， 从长远来看，从市场经济迅捷、效率的内在要求来看，我们认为，这种粗略僵化 的严格的公司资本制度到了非改不可的时候了。 本文以公司资本制度的基本理论为基础，运用了比较的研究方法、历史的研 究方法，试图通过对三大公司资本制度设计的理念与原则进行分析对各种公司资 本制度进行比较研究，对我国现行资本制度模式进行检讨和反思，结合我国公司 发展状况和公司资本制度的立法实践，我们认为英美法系的授权资本制，因在我 国找不到对接基础而不适合我国现行的国情，现阶段我国更宜实行德、法、日的 认可资本制。因为，我国已经有适宜认可资本制生长的本土资源，我们应不失时 机地改革现行的严格法定资本制，赋予公司资本制度一定的灵活性，以促进现代 公司制度的早同形成。这样既有利于保障交易的安全，有利于公司健康发展，更 符合我国生产力发展的实际水平。最后，本文在全文讨论的基础之上，针对我国 现有股东出资法律制度不完善之处，给出较为具体的完善建议。 第二部分公司资本制度的基本理论问题 一、公司资本制度的内涵及特征 公司资本制度( c a p i t a ls y s t e m ) 有狭义和广义两种理解，狭义上的公司资本 制度是指公镯炎本懿形成、维持、遐漤等方露蛇制度安搀；广义上驰公司资本制 度是指围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本遮作的一系列概念网，规则群 与翩度链酌配套体系。国前者铡重予研究出资、资本的增减与资本豹退出三个方 匿所涉及的问题。蕊后者，则不仅瓴括了狭义上鲍公司资本露4 度，甄且还涉及到 。傅掣：重思公司资本制原理以公司资本彤成与维持规则为中心，中阁政法大学博上学位论文第1 更，2 0 0 3 年5 奠。 5 资本的转化、公司利润的分配等方面的问题。在公司资本制度的学理研究中，学 者一般在狭义上使用公司资本制度这一词语。在这一前提之下，世界各国的公司 立法实践确立了三种各具特色的公司资本制度：法定资本制、授权资本制和折衷 资本制。 ( 一) 法定资本制 大陆法系传统的公司法，为了确保债权人的利益和公司的对外信用基础，关 于公司资本的规定大都体现了“法定资本制”的精神。法定资本制是大陆法系国 家为实现“国家干预经济”政策，加强对公司资本安全性管理而设计的一种公司 资本制度。它在大陆法系国家公司法的历史上，曾留下了4 0 年至6 0 年的痕迹。 所谓法定资本制是指公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的注册资 本，并在公司成立时由发起人一次性全部认足( 指发起设立) 或全部募足( 指募 集设立) 的公司资本制度。根据法定资本制的要求，首先，公司章程必须记载符 合法定资本最低限额的注册资本。其次，公司章程所确定的资本总额必须在公司 成立之前全部认足或募足。最后，发起人在承诺出资后，必须实际履行缴纳出资 的义务。 法定资本制的立法意图主要在于对公司债权人及社会交易安全的保护，更多 地体现了“社会本位”的价值观念，其优越性主要在于：( 1 ) 有利于确保公司资本 的真实、可靠。法定资本制有利于健全公司财务结构，稳定公司资本，能使公司 资本具有较高的真实性和相应的可靠度。( 2 ) 有利于防止公司设立中的欺诈、投机 等不法行为。法定资本制加重了设立人的责任，能够避免公司名义资本、发行资 本和实缴资本的不同而给社会公众及投资者造成的混乱局面。( 3 ) ：n 幂i j t 维护债权 人的合法权益和社会交易的安全。法定资本制使公司在成立时就有了足够的运营 资本，这就确定了公司的对外信用基础，使公司从成立之日起就有足够的资本担 保其债务的履行，从而有利于维护债权人的合法权益，保障社会交易的安全。 法定资本制的缺陷为：( 1 ) 不利于公司的尽快成立。法定资本制要求在公司设 立时必须一次性地筹到大量资本，由于在公司设立阶段公司章程所确定的资本总 额往往数额巨大，发起人和股东一般不易一次认足和缴清，这就势必影响公司的 尽快成立。( 2 ) 容易造成公司资本的闲置、浪费。由于公司成立之初，经营活动尚 未全面展开，可公司一成立就筹到了大量的注册资本，这就很可能导致公司资本 的积压和闲置。在公司的经营过程中，这种一成不变的资本制度，因缺乏足够的 灵活性而不能适应实际的需要。如果实际需要的资本量增加，股东缴纳出资所构 成的资本就必然处于缺乏状态，从而无法发挥公司资本的规模效应。如果实际需 求的资本量少于公司章程规定的资本总额，那么自然会有大量的资本闲置和浪 费。( 3 ) 不利于公司资本的变更。在法定资本制下，公司注册资本的确定，使得公 司变更注册资本( 增资或减资) 极为不便，因为，变更注册资本不仅要具备一定的 法定条件，而且还要履行相应的法定程序，办理一系列的法律手续，整个过程所 费时间往往较长，所涉手续也比较繁琐。 ( 二) 授权资本制 法定资本制立意至善，对债权人权益保护甚为周到，但仍有不甚合理的地 方。为了方便筹资，配合证券市场的发展需要，弥补“法定资本制”的不足，英 美法系国家创立了“授权资本制”。授权资本，原指国家授予发行权能的公司在 其章程中所确定的股份资本。因为在特许主义时代，股份资本的发行当然是基于 国家的授权。进人准则主义后，仍遗留着国家对公司赋予特定权能的授权思想， 因此，对公司发行其章程所确定的股份资本，依然沿用传统的“授权资本制”一 词。所谓授权资本制是指公司设立时，虽然要在公司章程中确定注册资本总额， 但发起人只需认购部分股份，公司就可正式成立，其余的股份，授权董事会根据 公司生产经营情况和证券市场行情再随时发行的公司资本制度。根据授权资本制 的要求，首先，公司章程既要载明公司的注册资本又要载明公司成立之前第一次 发行的股份资本；其次，在授权资本制下，注册资本、发行资本、实缴资本、授 权资本同时存在，但各不相同；最后，发起人只需认购并足额缴纳章程所规定的 第一次应发行的股份数，公司即可正式成立。 客观来讲，授权资本制并非十全十美，同法定资本制一样，也有其明显的优 缺点。授权资本制的立法意图主要在于刺激人们的投资热情和简化公司的设立程 序，更多地体现了“个人本位”的价值观念。其优越性主要表现为：( 1 ) 便于公司 的尽快成立。因为它不必一次全部筹足公司章程所规定的注册资本，只要筹到一 部分即可正式成立公司。( 2 1 不易造成公司资本的闲置和浪费。因为，公司设立之 初，不仅预定了足够的资本总额，而且还可根据近期的实际经营能力发行适量股 份，使其实收资本与初期的经营规模相适应。由此便避免了公司因资本不足而无 法经营的缺陷，其余股份在董事会认为实际需要时才发行，这就有利于防止资本 闲置造成的沉淀和浪费。f 3 ) 免除了变更注册资本的繁琐程序。因为在公司章程规 定的注册资本限额内，董事会可以根据授权随时追加发行，而无须召开股东大会 变更公司章程，也不必再去履行有关程序，从而大大简化了公司变更资本的程 序，而且使公司资本变更的操作成本大幅降低。 授权资本制的缺陷主要在于：( 1 ) 容易引起公司设立中的欺诈和投机等非法行 为的滋生。授权资本制既未规定公司首次发行股份的最低限额，也未规定公司实 收资本应与公司的生产经营规模相适应，这就容易产生公司设立中的投机和欺诈 行为。( 2 ) 不利于保护债权人的利益。因为在授权资本制下，公司章程中规定的公 司资本仅仅是一种名义资本，公司的实收资本可能微乎其微，这对公司的债权人 来说，则具有较大的风险性。( 3 ) 不利于维护交易安全。公司成立之初所发行的资本 十分有限，公司的财产基础缺乏稳固性，这就削减了公司的信用担保范围，从而 不利于维护交易的安全。 有鉴于此，美国部分州要求在公司营业资信证书或授权证书中应载明的不是 注册资本、发行资本，而是实收资本，以利于公司相对人辨清公司资本的“庐山 真面目”。尽管授权资本制有上述种种弊端，但是，英美判例所创设的“揭开公 8 司法人面纱原则和公司资本充实原则”等却有力地弥补了授权资本制的严重 不足。 ( 三) 认可资本制 认可资本制正是由于法定资本制和授权资本制各有利弊，一些大陆法系国家 的公司立法，为了汲取“法定资本制”和“授权资本制”的优点，弥补两种资本 制度的不足，又形成了一种介于法定资本制和授权资本制之间的新的公司资本制 度“认可资本制”。采用认可资本制的国家主要有德国、法国和日本。认可 资本制，也称为“折衷资本制”，它是法定资本制和授权资本制的有机融合。具 体是指在公司设立时，虽然公司章程中所确定的注册资本总额不必一次全部筹 足，其余股份可以授权董事会根据实际情况随时发行，但首次发行的股份不得少 于法定比例，发行股份的授权也须在一定期限内行使的公司资本制度。 德国股份公司法第2 0 2 条规定： “可以授权董事会，在公司登记后至多为五 年的期间，通过以出资为条件发行新股，将股本增加至一定的名义金额( 授权资 本1 授权资本的名义金额不得超过授权时现存股本的一半。只有经监事会同意 时，才应发行新股。 法国商事公司法也确认了认可资本制，该法第7 5 条规定：“公司资本 必须被全部认购。货币股份，在认购时应至少缴纳面值的一半的股款。剩余股款 根据董事会或经理室的决定，自公司在商业和公司注簿注册之日不超过五年的期 限内，根据情况，一次或分数次缴纳。实物股份，于其发行之日应全部缴付。” 同本1 9 5 0 年修改商法典时，也割舍了法定资本制。该法典第1 6 6 条规定，公 司设立时发行的股份数，不得少于章程所规定的公司发行股份总数的1 4 。其余 部分，授权董事会根据公司将来需要资本的情形，一次或分次发行。这里，股份 总额的l 4 属于已发行的资本，必须全额认足，以确保公司设立之初的资本基 础，其余部分，则是授权发行的资本。 。胡果威：美国公一j 法，法律i l j 版礼1 9 9 1 版第1 5 7 页。 9 认可资本制具有以下优点：( 1 ) 具有一定的灵活性。这一资本制度融合法定资 本制与授权资本制的优点，兼顾公平、安全与效率。资本形成过程稳当而富有弹 性。( 2 ) 赋予公司资本三原则新的涵义。在认可资本制下公司资本的含义趋于复杂， 出现实收资本”、“注册资本”、“名义资本”等多种概念，传统的资本三原 则由此获得了新的涵义，即仅指发行资本或实收资本的确定、维持和不变。( 3 ) 有 利于公司的迅速成立，提高公司资本的运作效率。在认可资本制的条件下，股份 可以分次发行，公司在设立时可根据实际需要而发行股份，从而有利于公司的迅 速成立，而且不易造成公司资本的闲置和浪费。( 4 ) 增资制度丧失了存在的基础。 公司董事会可根据实际需要在授权额度内发行资本，而不必履行繁琐的增资程 序，即使将来授权资本发行完毕而公司尚需增加自有资本时，仅须变更章程，增 加预定发行的股份数额即可。因此，原先采用法定资本制的国家相继删除了公司 法中关于增资制度的规定。( 5 ) 债权人的利益获得了相当程度的保障。认可资本制 由于规定公司首次发行的股份不得少于注册资本的一定比例，甚至还规定了其余 股份的发行年限，因此，公司债权人的利益也获得了相当程度的保障。 在现代西方各国公司法中，法定资本制、授权资本制和认可资本制仍是三种 并存的公司资本制度。但认可资本制与法定资本制、授权资本制相比毕竟胜了一 筹。因为，它综合了法定资本制和授权资本制的优点，在公平、安全与效率之间 寻得了平衡，既保证了公司资本的效率，又兼顾到安全性；既做到了兼顾公平、 安全，又把效率优先的原则贯彻到公司资本制度中去，因而具有二者无可比拟的 优越性，是一种富有生命活力的资本制度，它已经成为现代西方国家公司资本制 度的发展趋势，必将成为各国公司资本制度的最佳选择。 二、我国公司资本制度之法理念 长期以来，由于传统理论的影响，我国学术界一直视资本为资本主义社会的 特有范畴，否认社会主义条件下劳动力的商品属性，因而对“资本”这一用语也 讳莫如深，回避使用资本的概念，笼统称之为资金。在企业立法上也一直采用注 1 0 册资金制。随着我国改革开放政策的推行，以公有制为主体的多种所有制形式并 存的局面在我国开始形成，特别是外商投资企业的大量出现，使我国的企业立法 尤其是外资法不得不与国际惯例靠拢，1 9 7 9 年颁布的中外合资经营企业法率 先采用了“注册资本制”，突破了单一的注册资金制，但内资企业则依然坚守 “注册资金制”，从而形成了内资企业与外资企业分别适用注册资金和注册资本 的双轨并存的局面，其用心可谓良苦。但这种回避矛盾的做法，不仅导致法律适 用上的困难，也加剧了理论及立法上的混乱。事实上，公司资本与公司资金是两 个含义不同的概念。公司资本侧重于股权关系，强调公司资本的真实来源，要求 出资人必须实际出资而非以借贷资本成其他信用资本出资；而公司的资金则是指 可供公司支配的以货币形式表现出来的公司财产的价值，它不仅包括股东对公司 的永久性投资，还包括公司发行的债券、向银行的贷款等。如前所述，尽管通过 发行公司债券和贷款的方式所筹措的资金可供公司长期支配，但这些资金实质上 是公司的债务，而只有股东的投资才能构成公司的资本。显然，公司的资本不仅 反映公司财产的来源，而且体现着公司法人所有权性质，这比注册资金这概念 科学合理。因此，在实践中，多数国家( 特别是大陆法系国家) 的公司法理论对 这两个概念大都加以严格区分。 注册资本在我国法定资本中扮演着极为重要的角色，这至少可以从以下两个 方面得到证实：其一，在资本形成阶段，资本的确定主要就是指注册资本的确 定，禁止折价发行股份，出资种类的强制性规定，无额面股票发行的禁止，法定 最低资本额的确立，均在于保证注册资本的真实、稳定。其二，在资本运营阶 段，资本维持与资本不变原则又进一步固化了注册资本理念，注册资本也成为了 检验这两项原则是否落实的重要标尺。“资本维持原则是指公司在其存在过程 中，必须经常保持与其注册资本额相当的财产”。 故公司利润分配的限制、强 。石少侠主编： 公司法教程中国政法大学出版社 。雷兴虎： 公司资本制度研究，载吴汉东主编， 版第2 7 3 页。 1 9 9 7 年版，第9 6 页。 私法研究第一卷，中国政法大学出版社2 0 0 2 年 制性“两金”的提取，股份回购的限制等规定得以确立。资本不变原则要求公司 注册资本的增加、减少必须按照严格的法定程序来进行，因此，减资的严格限 制规则得以确立。 注册资本为何如此重要? 换言之，我们的立法究竟让“注册资本”概念肩扛 了何种使命? 在1 9 8 0 年制定的国务院批转国家工商行政管理局等部门关于全 国性公司核定登记注册资本的报告的通知中规定，为了有利于我国对外业务的 公司在国际市场上的竞争，参照惯例，有些公司如确有必要，允许注册资本大于 实有资本，但一般不得超过实有资本的两倍。这一规定将注册资本与企业的竞争 力等同起来，虽然该规定没有指明此“国际竞争力”究竟是何指称，但不难发 现，“公司的信用”是其主要的内涵所在，即注册资本代表了公司的信用。在这 一理念之下，1 9 9 2 年出台的有限公司与股份公司两个规范性意见奉行了严格的法 定资本制，而1 9 9 4 年公司法沿袭了这一格局。学者对这一问题的有关回应显露 出了问题的关键：中国公司法以立法、司法至整个公司法的学理都表现出了鲜明 的贯穿始终并协调一致的资本信用的理念和相应的法律制度体系，公司法对此所 做的规定，使整个社会长期以来对“资本”的担保功能存在误解，人们做生意只 关乎对方的注册资本的多少，而疏于了解其真实的资产状况，公司立法、司法及 理论所构筑的资本信用体系和制度培养了一代中国人果断而质朴的资本信用意 识，建立了一个简单而表面的信用标准，复杂的公司信用判断被简单而表面的公 司资本数额所取代，严格的责任追究止步于已出资到位的资本数额，资本的作用 被神话了，十余年来的公司法实践，无意中制造了一个资本神话，人们对资本已 经形成了事实上的迷信或崇信，已经产生了难以摆脱的信赖或依赖，似乎对方的 资本真实，已方的利益就有了保障，似乎一个公司的资本数额巨大，其履约或支 付的能力也同样巨大。营在公司债权人保障机制的建设上，过于相信和依赖资本 。j 口j 前引雷必虎： 公司资本制度研究。 。赵旭东：中围公司法的修订与改革，载法学论坛2 0 0 3 年第2 期，第1 1 2 贾。 1 2 的担保功能，不注重其他制度设计，结果使债权人利益的保障仍然停留形式 上，这样，虽然实行了颇为严格的法定资本制，并规定了最高的公司资本最低限 额，严格的减资程序及严格的法律责任制度，但债权人的利益并没有得到很好的 保护，公司法原定的设计目标与现实之间出现了极大的反差。 客观来说，决定公司信用的并非公司的资本，而是公司的资产，因此应摒弃 那种仅凭营业执照上标明的注册资本来判定一个公司在对外经济活动中的经济实 力的作法。注册资本既不能是一个公司对外投融资的信用标志，也不应是其承担 经济亏损责任的数量界限，建立在有资格审计部门审计报告基础上的公司净资产 才是一个公司信用和实力标志。 第三部矜我国现行潦本制度分析 一、我国现释公司凑本割凌的瑗棱分祈 从我国公司法有关爨姿方式、出资比例、浃定资本最低眼颧、注瓣资本 变更的条件和程序来看，我国现行的公司资本制度既不同于菠美法系国家的“授 权资本制”，也不同于大陆法系国家的“法定资本制”。我国公司法既不允许授 权发行，也不允许分期缴纳，蕊是要求公司的注鼹瓷本在公蔼设立时必须龛部认 足或募足，出资额或股款也必须一次缴清。因此，从公司法所规定的内容澍，我 雷采臻靛公镯资本稍疫是一释独其褥色豹严格的法窥资本销。它充分反跌了我国 公司法侧重予保护公司债权人的利益和交易安全的价值目标，充分体现了传统公 司法中的资本三原则，即资本确定、资本维持和资本不变原则，而凰适用澈围更 广、要求更严。 资本确定原则是指公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册瓷本总 额，且应由发起人全部认足域募足，否则，公司便不能成立。为了体现资本确定 。冯果：论公司资本兰原则理论的时代局限，载中圈法学2 0 0 1 年第3 期。第2 6 贞。 1 3 原则，我国公司法明确规定：( 1 ) 设立公司必须符合法定资本最低限额；( 2 ) 公司的 注册资本在公司成立时必须由发起人认足、募足和缴清；( 3 ) 出资人履行出资义务 后必须经法定验资机构进行验资；( 4 ) 股东对非货币形式的出资必须承担出资差额 的填补责任；( 5 ) 对“虚报注册资本”、“虚假出资”、“抽逃出资”等违法行为 予以严惩。 资本维持原则是指公司在其存续过程中，必须经常保持与其注册资本额相当 的财产。因为它要以具体财产充实抽象资本，故又称为资本充实原则。由于公司 在成立时，注册资本即代表公司的财产，但在公司从事经营活动的一定时期内， 其实际资本就会由于种种原因( 如公司盈利、亏损或资产贬值等) 而发生变化，从 而与注册资本不吻合，也无法使公司按其注册额对债权人承担债务清偿责任。为 了预防公司注册资本的实质性减少，维护公司的资本信用基础，确保公司的健康 发展和切实保护公司债权人的利益，资本维持原则便应运而生。为了体现这一原 则，我国公司法明确规定：( 1 ) 公司成立后，股东不得抽回向公司的投资；( 2 ) 发起 人用于抵作股款的财产的作价不得高估；( 3 ) 股票的发行价格不得低于股票的票面 余额；( 4 ) 公司向其它公司的转投资额一般不能超过公司净资产的5 0 ；( 5 ) 公司原 则上不得收购自己所发行的股票，也不得接受本公司的股票作为抵押权的标的： ( 6 ) 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的1 0 列入公司法定公积金：( 7 ) 在公 司弥补亏损之前，不得向股东分配股利。 资本不变原则并非指资本的绝对不可变更，而是指公司的注册资本一经章程 确定，并经公司登记机关登记，即不得随意变更，如需增加或减少，必须严格按 法定程序进行。资本不变原则是为配合资本维持原则而立的一项法治原则。它们 二者的立法宗旨是一致的，都是为了防止公司注册资本的减少，保护债权人的权 益。但二者的角度则有所不同，资本维持原则是从公司实有资本与注册资本数额 的相互吻合方面来防止公司资本的实质性减少，而资本不变原则是仅从注册资本 数额本身来防止公司资本在形式上的减少。资本维持原则与资本不变原则是相辅 1 4 相成，缺一不可的，只有二者相互配合，才能维持资本的真正充实，并防止形式 资本额的减少，以保护债权人的利益。如果只有资本维持原则，而没有资本不变 原则，公司的注册资本就可随时变更，一旦公司财产减少时，公司即可相应减少 其注册资本额，那么，资本维持原则也失去了实际意义。同样，如果只有资本不 变原则，而没有资本维持原则，公司的注册资本从形式上虽不能变化、减少，但 却可以使公司实有资本与注册资本不相吻合，造成公司财产的实际减少。为了体 现这一原则，我国公司法对于公司资本的减少作出了严格的限制：( 1 ) 必须要有资 本过剩或亏损严重的事实存在；( 2 ) 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债 表和财产清单；( 3 ) 公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低资本限额；( 4 ) 公司减少注册资本必须由股东会或股东大会做出决议；( 5 ) 公司减资应当在法定期 限内通知债权人并做出公告；( 6 ) 债权人在法定期限内有权请求公司清偿债务或者 提供相应的担保；( 7 ) 公司减资必须向公司登记机关办理变更登记手续。 我国实行的严格法定资本制，其严格性主要表现为：( 1 ) 对注册资本要求特别 严格。公司的注册资本必须在公司设立时全部发行，且须一次缴纳。不允许分期 缴纳，否则公司不得成立；( 2 ) 法定资本最低限额过高。以人民币有关外汇可比价 计算，我国公司的法定资本最低限额比其他国家的规定一般要高出1 0 2 0 倍， 有的甚至高达3 0 倍；( 3 ) 资本变更制度刚性过强，缺乏弹性。较之其他国家资本 变更制度的规定，我国公司法对增资减资的规定过于苛刻，以至在实际生活中能 依法增资减资的公司极少，这从反面助长了资本的违法操作行为，出现明盈暗亏。 明帐暗利的不良情形；( 4 ) 出资标的范围较窄，智力成果出资比例偏低。在我国技 艺、商誉、信用、劳务及其他请求权，公司法都未予承认。国外智力成果的出资 比例一般为4 0 ，有的高达6 0 ，而我国公司法规定为2 0 ，这也说明我国公司 法对现金出资的比例要求过高。 二、我国公司资本制度的缺陷分析 勿庸讳言，我国公司资本制度带有一定的计划经济体制的印痕，源于一般企 业的资本制度，有着其固有的弊端。这种弊端在实践中越来越明显地暴露出来。 严格的公司资本制度既削弱了投资者设立公司的积极性，使公司难以成立，又因 验资制度规定得不严，致使一些虚报注册资本、骟取公司设立登记者屡屡得手， 导致“皮包公司”漫天飞，严重扰乱了社会经济秩序，破坏了交易安全。面对市 场经济大潮的冲击，从长远来看，从市场经济迅捷、效率的内在要求来看，我们 认为，这种粗略僵化的严格的公司资本制度到了非改不可的时候了。 从我国公司法体现的资本确定、资本维持和资本不变原则以及较之其他各国 偏高的资本限额的规定中，我们不难推知我国公司立法者的意图：即国家要以公 权的身份介人私法领域的公司资本经营活动，为公司的相对交易人提供法律保 护，最大限度地确定其财产安全。这种多方位保障交易人安全的做法，致使国人 与外国公司贸易时上当受骗，蒙受巨大损失的事件屡见不鲜。怪不得德国学者评 说，“中国没有一个真正的商人”。作为制度，理性即为一切，制度安排中公正 合理至高无上，容不得有所偏袒。更何况，任何法律价值都具有两面性，当交易 相对人的安全得到完全保障时，出资者的投资自由必然受到限制。我国公司法 规定公司资本为实缴资本且须次缴清，否则，便不能设立公司。另外，我国公 司法又对公司资本最低限额作了偏高的规定，这种公司资本制度，确实为相对交 易人带来了坚实的财产保障，同时也为出资者的投资行为设置了较高的门槛，不 利于我国公司的发展。由此可见，我国公司资本制度的立法价值选择上存在严重 的缺陷，以牺牲效率，以求安全的价值取向歪曲了公司法，乃至商事法的价值本 位，更不符合公司资本制度的自然理性的价值定位，应予以全面矫正。 概括地说，我国现行公司资本制度主要有以下几点局限性：( 1 ) 公司不易迅速 成立。注册资本要求过高，为投资者设立公司设置了较高的门槛，不利于公司的 迅速成立；( 2 ) 容易造成筹资困难。巨额出资须一次性缴清，往往导致投资者筹资 困难，容易挫伤他们设立公司的积极性；( 3 ) 容易造成公司资本的闲置和浪费。简 单划一的资本最低限额标准的规定造成公司资本的闲置和浪费，不利于公司实现 。雷兴虎： 认口j 资奉制中国资本制度的最佳选择，t r 肃政法学院学报2 0 0 4 年第1 期。 1 6 盈利最大化的终极目标；( 4 ) 公司变更资本操作成本较高。变更公司资本所费时间 较长、手续繁琐，操作成本较高，不利于公司的长足发展；( 5 ) 不利于内资公司的 发展。现行公司资本制度的不统一，形成了内资外资企业的差别待遇，削弱了内 资企业的竞争优势，导致公司间的不公平竞争，不利于我国良好经济秩序的形 成。同时，也有悖于对外资企业实行“国民待遇”的国际惯例。 第四部分我国公司资本制度模式的改革取向 一、我国缺乏授权资本制的生存土壤 授权资本制是英美等发达国家所采用的一种公司资本制度，它要求市场经济 发育成熟，有健全的资本市场，尤其是证券市场的高度完善，健全的法律制度， 特别是司法制度的发达和完善。如美国的授权资本制对公司债权人利益保护不足 的漏洞，由诸如法人人格否认制度等其他的法律制度，特别是其独特的司法制度 加以巧妙地弥补。在美国，法官具有创造和解释法律的功能，能使法律的刚性化 规定具有一定程度的灵活性，以适应复杂多变的实际情况。发起人、股东、债权 人及第三人应具有较强的法律意识、风险的自我防范意识和对公司破产的心理承 受能力等等。 二、我国缺乏与授权资本制对接的经济基础 我国是发展中国家，由于历史的原因，我国社会生产力超越了资本主义自由 充分发展的阶段，同时也深受僵化的计划经济的羁绊，导致我国市场经济发育较 晚，且不发达，具体表现为产品不能按照买方市场来组织生产，生产要素缺乏流 动性，社会资源总体利用效率低下，市场分割，市场机制不完善，价格机制不合 理，分工裉，社会产业结构僵化，企业家阶层缺乏。针对我国落后生产力的现 状，我国政府为了不重蹈西方资本主义经济危机的覆辙，不重演“一大二公”大 跃进的历史悲剧，争取在有利于我国经济发展的和平的国际大环境下，以最快的 速度、最短的时间、最小的代价促进我国经济迅猛增长，在借鉴世界各国发展经 济的经验和教训的基础上，建立起独具特色的自上而下的政府推进型市场经济， 以解决经济发展和社会稳定的根本冲突。 然而，在实践中如何正确处理市场调节和政府干预的关系，即如何把政府干 预控制在必要的限度内，却是一大难题。具体到微观的资本营运上来说，政府干 预只限于为资本营运设立严格的准入制度，提供公平的行为规则，加强动态监督 管理，严格资本责任制度等宏观层面上。至于资本营运如何进行，均放手由市场 机制去调节，切忌对微观的资本营运过度干预，妨碍我国市场经济的发育。因为 在我国的政府推进型市场经济中政府干预的色彩还很浓厚，过度干预的潜在危险 性极大。 显然我国的市场经济在性质上既不同与英国以私人资本为基础，以企业为决 策主体，以市场机制配置资源为主要手段的传统市场经济，也不同于美国建立在 高度发达的现代化生产力基础上，垄断经济占据主导地位，企业具有充分自主决 策权，市场调节机制相当发达的自由市场经济。更为特殊的是我国国有企业的数 量、资本存量之巨仍属世界之最。尽管政府先后推行了国有企业资本的“拔改 贷”、“贷改投”等改革措施，实施公司制改造，但国有企业中仍存在大量的不 良资产，坏帐、呆帐、死帐，三角债问题依然严重，建立现代企业制度步履维 艰，国有企业资本营运状况不尽如人意。 三、我国缺乏与授权资本制对接的成熟资本市场 我国的资本市场长期以来一直在传统金融体制的夹缝中艰难地生长，直到二 十世纪9 0 年代，才最终摆脱传统经济体制和传统意识形态的束缚，开始融入我 国社会主义市场经济的新体制，渐成规模，并在市场经济的条件下，发挥着有效 组织社会总资本稳健运行的枢纽作用。然而与英、美西方发达国家成熟的资本市 1 8 场相比，我国资本市场仍处于起步阶段，滞后于我国经济发展对资本的迫切需求， 有待于进一步的发育和健全。 证券市场是资本市场的主要构成部分，它在市场经济体系中具有不可替代的 地位，是市场经济优化配置资源的最基本的载体、工具、媒介和手段。我国的证 券市场作为改革开放的“新生儿”，尽管在很短的时期里取得了辉煌的成绩，但 自1 9 9 0 年1 2 月1 9 日上海证券交易所成立和1 9 9 1 年7 月3 0 日深圳证券交易所成 立，历时不过十二、三年，从整体看它还处于不断探索与发展的初创阶段，它必 然反映出我国当前新旧体制转换的总特征。从而不可避免地带有许多不成熟、不 完善的特点。 第一，证券市场规模偏小，市场发育不充分。从证券市场的市值与国内生产 总值的比例来看，德、日、美在1 9 9 9 年分别达到1 3 3 、1 7 8 、2 4 4 ，而我国 到2 0 0 3 年底仍不到3 5 ，从居民储蓄来看，发达国家居民金融资产结构大体为 “三三制”即银行存款、有价证券、其它资产等各占1 3 ，而我国居民储蓄占金 融资产总额的8 0 以上( 且经数次连续降低利率仍居高不