（经济法学专业论文）网络交易中消费者权益保护法律问题研究.pdf

摘要 摘要 网络如今已成为许多人生活和工作不可或缺的一部分。中国互联网信息中心 ( c n n i c ) 2 0 0 8 年7 月2 4 日发布的统计报告显示，截至2 0 0 8 年6 月底，我国网民 数量达2 5 3 亿人，首次超过美国跃居世界第一位。网络交易作为一种先进的交易方 式，虽然在我国实践当中还不很普遍，但理论对其的关注还是比较多的，相应的一 些研究和著述主要集中在电子商务这一块。从实质上来看，网络交易和电子商务还 是有一些区别的，不过因为电子商务也体现了网络交易的共性，使得可以用来借鉴 探讨网络交易的问题。在这种全新的交易模式下，调整传统市场交易的法律面临着 严重的挑战。消费者在享受更加方便快捷的消费方式时，也面临着更多不利因素， 相关权益受到了严重的损害，因此消费者权益作为网络交易中的一个重要组成部分， 其法律保护就显得极为重要。网络交易中的消费者权益保护存在着知情权、安全权、 公平交易权、损害求偿权受到损害等等问题，对我国现行的法律制度提出了新的要 求，需要尽快寻找对策，建立和完善一整套的法律法规来规范和保障。从而可以为 消费者营造一个健康的网络交易环境，保护我国消费者的权益。目前我国在网络交 易的法律制度构建方面比起西方国家来说水平还很低，有必要参考国外发达国家的 先进经验，并在此基础上审视我国现有的对于网络交易中消费者权益保护的法律制 度，提出一系列切实有效的保护措施。 研究中，笔者首先从基本内涵、网络交易的经济学和法学理论契合入手，对我 国网络消费者权益的保护进行了必要的剖析。经济学主要从供给和需求理论、成本 与收益理论、信息不对称理论分别展开论述；法学方面主要从公平与效率统一理论、 安全权与发展权并重理论、经济进步与消费正义平衡理论逐一进行论述，为进一步 研究网络交易中消费者权益的保护打下了坚实的理论基础。 其次，通过对我国网络交易中消费者权益保护的现状进行分析与实证研究，归 结出网络消费者权益保护存在的问题与不足，从中也揭示出由于网络的虚拟性等一 系列不同与现实社会的特性导致的消费者一系列权利的缺失以及我国法律制度的不 完善带来的对网络消费者权益的保护不周。进而为下文提出网络消费者权益保护的 对策提供了全新的视角。 再次，重点考察了主要发达国家对网络交易中的消费者权益保护的模式、法律 制度的构建以及实践层面的运作，归结了国外相关的经验启示，这些经验启示对我 国现行保护模式的改进具有重大的借鉴作用。 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 最后，在借鉴和参考国内外在该领域研究成果的基础上，从法律这个角度展开 分析，并结合我国国情，对网络交易中如何保护消费者权益的问题进行深入研究， 本文在参考国内外研究的基础上，从多个方面展开探讨，解决如何加强对网络交易 中消费者权益的保护的问题。 关键词：网络交易；消费者权益保护；消费正义；诚信机制；o d r 制度； n 摘要 a b s t r a c t n o wt h en e t w o r kh a sb e c o m ea l li n t e g r a lp a r to fm a n yp e o p l e sl i v ea n dw o r k s t a t i s t i cr e p o r tr e l e a s e db yc h i n ai n t e r n e ti n f o r m a t i o nc e n t e r ( c n n i c ) o n2 0 0 8 - - 0 7 - 2 4 s h o w st h a tt h en u m b e ro fi n t e r n e tu s e r si nc h i n ar e a c h e d2 5 3m i l l i o np e o p l ea n df o rt h e f i r s tt i m es u r p a s s e dt h eu n i t e ds t a t e sr a n k e df i r s ti nt h ew o r l da so ft h ee n do fj t m2 0 0 8 a sa na d v a n c e dw a yo fd o i n gb u s i n e s st h r o u g h ，i n t e r a c tt r a n s a c t i o n si nc h i n a s d e v e l o p m e n ti ss t i l li n a d e q u a t e ，b u tt h et h e o r yi sq u i t ec o n c e m e da b o u ti t o nt h ew h o l e ， t h ec u r r e n tf o c u so nw r i t i n gt h i s p i e c ei s a b o u te - c o r n m e r c e i ne s s e n c e ，t h e r ei sa d i f f e r e n c eb e t w e e ne - c o m m e r c et r a n s a c t i o n sa n dn e t w o r kt r a n s a c t i o n s ，b u te - c o m m e r c e t r a n s a c t i o n sa l s oe m b o d yt h ec o m m o n a l i t yo fn e t w o r kt r a n s a c t i o n s ，s oi tc a nb ed r e w l e s s o n sf r o mt oe x p l o r et h ei s s u eo fn e t w o r kt r a n s a c t i o n s n e t w o r kt r a n s a c t i o n sp r o v i d ea n e wh u m a nf o r mo ft r a n s a c t i o n , b u ta tt h es a m et i m e ，t h el a wt oa d j u s tt h et r a d i t i o n a l m a r k e ti sf a c i n gs e r i o u sc h a l l e n g e s w h i l ec o n s u m e r se n j o ym o r ec o n v e n i e n ta n de f f i c i e n t c o n s u m p t i o np a t t e r n si nt h en e t w o r k ，t h e yf a c em o r ed i s a d v a n t a g e s ，s u c ha sp r i v a c ya n d d i s c l o s u r eo fp o t e n t i a ls a f e t yp r o b l e m sa n do t h e ri s s u e s ，o f f e n s e si nt h en e t w o r k e n v i r o n m e n tv i o l a t et h ei n t e r e s t so fc o n s u m e r s t h e r e f o r e ，a sa ni m p o r t a n tc o m p o n e n to f n e t w o r kt r a n s a c t i o n s ，t h el e g a lp r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc o n s u m e r sh a sb e c o m e e x t r e m e l yi m p o r t a n t t h e r ea r em a n yp r o b l e m si nt h ep r o t e c t i o no fc o n s u m e r s r i g h t s ， s u c ha st h er i g h tt os e c u r i t y , t h er i g h tt ok n o w , t h er i g h tt or e t u r n ，t h er i g h tt op r i v a c y , a s w e l la st h er e s p o n s i b i l i t yt od e f i n et h ej u r i s d i c t i o na n da c c o u n t a b i l i t ya n ds oo n ，a n di tp u t f o r w a r dn e wd e m a n d so fc h i n a sp r e s e n tl e g a ls y s t e m ，w en e e dt of i n dr e s p o n s e sa ss o o n a sp o s s i b l e ，e s t a b l i s ha n di m p r o v eas e to fl a w sa n dr e g u l a t i o n st or e g u l a t ea n dp r o t e c ti t t h eu l t i m a t ea i mi st oc r e a t eag o o di n t e r a c te n v i r o n m e n ta n dt op r o t e c tt h el e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t so fc o n s u m e r s a tp r e s e n t ，t h el e g a la s p e c t so fb u i l d i n gas y s t e mo f c h i n a sn e t w o r kt r a d ei ss t i l lm u c hl o w e rt h a nt h a to ft h ew e s t e mc o u n t r i e s ，w en e e dt o l e a r nf r o mt h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo fd e v e l o p e dc o u n t r i e s o nt h i sb a s i s ，l o o ka to u r e x i s t i n gl e g a ls y s t e ma b o u tt h ep r o t e c t i o n o fc o n s u m e ri n t e r e s t si nt h en e t w o r k t r a n s a c t i o n s ，w em u s tp u tf o r w a r das e r i e so fe f f e c t i v ep r o t e c t i o nm e a s u r e s f i r s to fa l l ，t h ea u t h o rs t a r t st h en e c e s s a r ya n a l y s i sa b o u tt h ep r o t e c t i o no f c o n s u m e r sr i g h t sa n di n t e r e s t si nt h ei n t e m e to nt h eb a s i cc o n t e n t ，t h ee c o n o m i c sa n d l e g a lt h e o r yo fn e t w o r kt r a n s a c t i o n s i tw a sc a r r i e do u tf r o mt h et h e o r yo fs u p p l ya n d d e m a n d , t h et h e o r yo fc o s t sa n db e n e f i t s ，t h et h e o r yo fa s y m m e t r i ci n f o r m a t i o no n e c o n o m i c sm a j o r ；o nt h el a wm a j o ri tw a sc a r r i e do u tf r o mt h eu n i f i e dt h e o r yo ff a i r n e s s i i i 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 a n de f f i c i e n c y , t h et h e o r yo ft h er i g h tt od e v e l o p m e n ta n ds e c u r i t y , t h et h e o r yo fe c o n o m i c p r o g r e s sa n dj u s t i c e i tl a y sas o l i dt h e o r e t i c a lf o u n d a t i o nt of u r t h e rs t u d y t h ep r o t e c t i o no f t h ei n t e r e s t so fi n t e m e tc o n s u m e r s s e c o n d l y , t h r o u g ho u re m p i r i c a lr e s e a r c ha n da n a l y s i so fc u r r e n ts t a t e t ot h e p r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc o n s u n l e r si nt h en e t w o r kt r a n s a c t i o n s ，w eb o i ld o w nt h e p r o b l e m sa n ds h o r t c o m i n g s ，a n dr e v e a lt h a ta sar e s u l to ft h ev i r t u a ln e t w o r k ，o p e n n e s s ， c o o p e r a t i o na n dr e c i p r o c i t yi tl e a d st oas e r i e sl o s so fc o n s u m e rr i g h t sa sw e l la st h el o s s o fo u ri m p e r f e c tl e g a ls y s t e m a l s oi tp r o v i d e san e wp e r s p e c t i v ef o ru st oc o m eu pw i t l l s t r a t e g i e st ot h ep r o t e c t i o no f c o n s u m e r si nt h en e t w o r kb e l o w t h i r d ，w ef o c u s e do nt h es t u d yo ft h em a j o rd e v e l o p e dt r a d i n gn e t w o r ko fc o n s u m e r r i g h t sp r o t e c t i o nm o d e ，b u i l d i n gal e g a ls y s t e m ，a sw e l la st h ep r a c t i c a lo p e r a t i o n ，s u m m e r u pt h ee x p e r i e n c eo ff o r e i g n r e l a t e dr e v e l a t i o na n dt h e yh a v eg r e a tr e f e r e n c et oi m p r o v e t h ep r o t e c t i o no fc h i n a sc u r r e n tm o d e l f i n a l l y , i nt h i sd i s s e r t a t i o n ，b a s e do nt h es u r v e yo ft h ep r e s e n tr e s e a r c hs i t u a t i o na n d d e v e l o p m e n tt r e n d sa th o m ea n da b r o a do fc o n s u m e r sr i g h t sa n di n t e r e s t sp r o t e c t i o ni n e - c o m m e r c e ，f r o mt h ev i e wo fl a w , h o w t op r o t e c tc o n s u m e r sr i g h t sa n di n t e r e s t s p r o t e c t i o ni ne - c o m m e r c ei sp r o f o u n d l ys t u d i e d ，m e a n w h i l ec o r r e s p o n d i n gm e a s u r e sa r e p r o p o s e d k e y w o r d s ：n e t w o r kt r a n s a c t i o n s ；c o n s u m e r sr i g h t s p r o t e c t i o n ；c o n s u m e rj u s t i c e ； i n t e g r i t ym e c h a n i s m ；o d rs y s t e m i v 华中农业大学学位论文独创性声明及使用授权书 学位论文 是否保密 乃 如需保密，解密时间年月 日 、 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成 果尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发 表或撰写过的研究成果，也不包含为获得华中农业大学或其他教育机构的学位或证书 而使用过的材料，指导教师对此进行了审定与我一同工作的同志对本研究所做的任 何贡献均已在论文中做了明确的说明，并表示了谢意。 融张为踅、 唰。垆月9 学位论文使用授权书 本人完全了解华中农业大学关于保存、使用学位论文的规定，即学生必须按照学 校要求提交学位论文的印刷本和电子版本；学校有权保存提交论文的印刷版和电子版， 并提供目录检索和阅览服务，可以采用影印，缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位 论文本人同意华中农业大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位论文的全 部或部分内容，并授权中国科学技术信息研究所和北京万方数据股份有限公司将本人 学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并进行信息服务( 包括但不限于汇编、 复制，发行、信息网络传播等) ，同时本人保留在其他媒体发表论文的权力 注：保密学位论文( 即涉及技术秘密、商业秘密或申请专利等潜在需要提交保密的论 文) 在解密后适用于本授权书 学雠文懈娩南怨导师挠翩也 辨期嘲锄7 日 蛳期”歹日 第一章导论 1 1 研究缘起 第一章导论 1 1 1 问题提出 作为一种全新的交易模式，网络交易无疑具有传统交易模式无法比拟的优势， 主要体现在交易成本和效率两个方面，有学者断言，电子商务的未来发展将可能会 达到市场完全竞争的零交易成本、充足信息以及没有进入障碍的假设要求。传统的 交易模式无论从时间上还是空间上都限制不了网络交易的运行，从而很大程度上给 传统的交易规则和程序带来了新的挑战，消费者权益的保护受到了新的挑战，如安 全权得不到保障，商品信息不够丰富等等弊端。网络消费者对网络购物安全性、可 靠性缺乏信心，网络消费者的权利缺乏有效的法律保护，已经成为制约网络消费乃 至网络经济发展的瓶颈。因此，网络环境下的消费者权益保护显得尤其重要。 网络交易中消费者权益保护的问题，是一个关乎社会进步、消费正义的问题。 要实现网络交易的公平、公正，必须有一个最基本的利益平台，只有建立在这个平 台上的公平、公正才是法律面前人人平等的体现。网络消费者作为一个新的群体己 经随着网络交易的发展而不断壮大，作为这么大的群体，他们的权益相应的就不能 被忽视。因此只有切实保护好这一群体的利益，整合好各阶层之间的利益冲突，才 能保持网络交易的发展和消费的正义。 当前解决网络消费者权益保护的问题核心就是加快我国网络交易方面的立法， 为网络消费者创建一个健康的网络消费环境，以适应网络经济飞速发展的要求，不 断增强对网络消费的信心，最终促进我国网络交易的发展。 1 1 2 研究目的与意义 1 1 2 1 研究目的 本研究将以追求利益和谐为逻辑思维，完善我国网络交易中消费者权益保护的 法律制度，并且从各个不同的角度出发，最终实现对我国网络消费者权益保护的核 心诉求。研究首先分析我国网络交易的现状，总结交易中存在的问题及其原因，探 讨基于和谐利益理论的网络消费者权益保护的必要性与可行性。研究通过文献研究 与实证调研的方法，不仅借鉴了国外网络交易中消费者权益保护法律制度构建的先 进经验，而且对我国部分地区的网络消费者进行实际调查分析，找出我国网络消费 者权益缺失的原因，从而构建我国网络交易中消费者权益保护的法律制度与法律对 策。 电子商务课题组：电子商务的经济学分析 j 】财贸经济2 0 0 0 ( 9 ) 1 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 1 1 2 2 研究意义 本研究在借鉴国内外网络交易法律制度的基础上，积极转变网络交易的保护理 念，作出具体的法律回应以及对策措施，实现我国网络交易中消费者权益的全面而 有效的保护。本研究对保护和改善我国网络消费者权益具有积极而现实的指导意义。 理论意义：本研究通过对网络消费者权益保护的具体探析与理论研究，提出符 合中国网络交易发展特征的基于网络消费者权益保护的具体法律制度回应和法律对 策。拟为网络消费者权益保护的立法理念、立法原则、价值取向、立法技术及国家 政府部门制定方针与政策提供可资借鉴的经验与指引。 实践意义：本研究通过指出我国网络交易中消费者权益保护的现实问题与制度 困境，进一步明晰网络交易中消费者权益保护的实践范式。研究成果将直接为我国 网络消费者权益保护提供有益范式和引导借鉴。 1 2 文献综述 1 2 1 国内网络交易中消费者权益保护法律制度的研究 1 2 1 1 关于网络交易中相关概念的研究 从语言学的角度看，网络交易不是网络实物或者实体的交易，也不是网络产品 的交易，也不是网络企业的设立、变更和终止。网络交易这个概念不大符合汉语的 语法结构，它不是一个主谓结构，也不是一个偏正结构。“网络交易 中的“网络 一词相当于俄语中的工具格，即“通过网络进行的交易 ，其中的“网络 主要指的 是因特网( i n t e r n e t ) 。( 郭卫华，2 0 0 1 ) 而电子商务，即通过电子手段、并且借助 相关的信息处理技术而进行的商务活动，这些电子手段在传统上包括通过电报、电 传、电话甚至传真方式进行的商务活动，( d a v i dc a s t e l l1 9 9 9 ) 但现在，它已经从人 们理解的电子购物，发展到国家互联网技术推动的商业和市场的交易过程的电子化。 “通过电子信息技术、互联网络技术和现代通讯技术，使得交易涉及的各方当事人 借助电子方式联系，而无需依靠纸面文件、单据的传输，实现整个交易过程的电子 化”，而且越来越多地指通过互联网从事的商务活动。( 王健，1 9 9 9 ) 从历史的角度来看，网络交易和电子商务指的是完全不同的两件事，其性质有 根本的区别。但是，由于电话、传真的普及并成为人们生活的一种必需品，电报、 电传方式的淘汰，以及互联网的日益渗入到人们的生活当中，电子商务有和网络交 易相互使用的趋势。但是，如果说电子商务现在已经指的是通过互联网进行的商务 活动的话，网络交易的外延相对于电子商务来说还要广一些。网络交易不仅包括以 营利为目的通过互联网进行的交易活动，还包括个人、组织机构等为了自身的需要 或者其他目的而进行的交易活动。( 郭卫华，2 0 0 2 ) 其次电子商务仅仅指的是顾客与 服务提供者之间的的商务关系，而网络交易则还包括商家、生产商、原料生产商和 2 第一章导论 政府之间的商业关系。( 任伟权，1 9 9 9 ) 从语言学的角度来说，网络交易这个表述比电子交易可能更符合实际。因为大 量的电子商务都不是通过因特网进行的，而是通过内部网或者本地网进行的，所以 笔者更倾向于用网络交易这个概念。不过，电子商务在很大程度上指的就是通过计 算机网络进行的网络交易，因此，除非根据特定的语境，网络交易和电子商务是作 为同一个概念来使用的，对它们不作任何区别，指的是利用电子信息技术，借助于 计算机互联网络( 其中主要是指因特网) 而进行的交易活动。当然，这种交易活动 可以是以营利为目的，也可以是消费者为了自身的需要而进行的商品或者服务的买 卖活动，即不包括通过电话、电报、电传、电视等形式进行的交易。( 郭卫华，2 0 0 2 ) 1 2 1 2 关于网络交易中消费者权益保护的基本价值的研究 网络交易法律制度的价值是网络交易立法的思想先导，是网络交易法律制度被 执行和遵守的思想条件，是其演进的动因。因此，研究网络交易法律制度的价值有 重大的理论和现实意义。法律是公正的代名词，同时也是依存于经济基础之上的上 层建筑。缺乏对法律这两层本质属性的理解，就无法正确界定法律的价值取向。诚 信是市场活动中最基本的伦理道德原则，是市场交易得以正常完成的前提条件之一。 同时，市场本身是逐利的场所，在其中进行活动的“经济人始终追求效率最大化。 实际生活中，人们会发现，诚信与效率在最终结果上是一致的，没有诚信的交往不 可能真正实现效率。“经济人 主观心理对诚信的认同和行动上的遵守，出发点也往 往是效率。这样，诚信就为逐利行动提供了一个与传统道德“重义的连接点，使 效率在中国现代社会更容易得到人们的主观认同，并且名正言顺地追求效率价值。 在当代国际市场经济环境下，人们将更多的关注给予了法律的效率。这种效率，是 一种把公正内化在效益中的法律效益，包括法律本身具备的公平正义的社会效益与 法律在调整社会经济关系中所产生的效益的两层含义。( 何松明、刘满达，2 0 0 2 ) 这 一点在以迅捷和高效为特点的网络交易立法中体现得尤为明显。 如果说，社会效率是经济法与其他法律得以区别的、直接表达主体对经济法价 值需求的经济法的直接目的性价值，那么，相较而言，公平价值在经济法价值中则 属于经济法直接价值必须兼顾的目的性价值。公平是经济法的重要目的性价值，正 是由于垄断经济的不公平导致了效率的丧失，市场主体才产生了对经济法的干预需 求。因此，政府干预经济实现效率的过程，必然要包括对不公平的矫正和对公平的 恢复，确保市场经济中的“效率优先，兼顾公平 。对网络消费者权益的保护我们应 该牢牢把握好对公平这一价值的追求，立足经济法追求的实质公平和结果公平，而 不仅仅是形式公平和机会公平，它主张从“每个人都应当公平地享有社会财富 的 角度上实现经济上的正义。这种公平从根本上讲，是经济法的社会本位性所决定的。 它以现实中人的不平等为基础，要求社会资源要根据人的具体情况作具体分配，实 行有条件的差别待遇。( 汪渊智、王华梅，2 0 0 0 ) 3 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 1 2 1 3 关于网络交易中消费者权益保护立法原则的研究 网络交易的立法原则是指在立法、执法和司法过程中需要遵循的、贯彻于网络 交易法始终的基础性原则。关于网络交易的立法原则，我国法学界有不同的观点。 能够得到大多数学者认同的原则，主要包括以下两个：( 1 ) 中立原则。中立原则主要 体现在以下四个方面：第一，技术中立。网络交易法应该对网络交易中运用的各项 技术采取中立性态度。对诸如传统的口令法、非对称性公开密钥加密法以及生物鉴 别法等，都应该一视同仁，不得进行任何歧视性的规定。同时，也不得给新技术的 发展设置任何的障碍。各种技术的先进性和适用性判断是复杂的技术问题，立法者、 执法者和司法者都不具备这样的能力，即使在个别技术专家的协助下，也无法真正 适当的选择现在和将来都合适的技术。因此，正如商业活动要由市场调节那样，网 络交易中所使用的技术的选择原则上也由市场选择，法律只应从实施效果上对其提 出要求，而不应该直接对具体技术的合法性、优先性等作出规定。第二，媒介中立。 媒介中立与技术中立紧密联系，二者都具有较强的客观性。由于传统习惯的原因， 人们往往比较信任和依赖那些看得到、摸得着的媒介，对于电子媒介的信任度就降 低了。立法者、执法者和司法者不应对民众的这种思想带有偏见，选择何种媒介应 当由当事人选择，政府无须越俎代庖。第三，实施中立。实施中立是指将技术中立 和媒介中立在实施中予以严格贯彻。它要求处理好网络交易法和其他相关法律在实 施上的关系，既保证其他法律的实现，也不能将传统书面环境下的法律规范的效力 置于网络交易法之上。第四，同等保护。网络交易法对商家与消费者、国内当事人 与国外当事人等，都应尽量做到同等保护。( 2 ) 安全原则。安全原则主要体现在以 下三个方面：第一，交易安全。网络交易过程中，许多问题涉及安全要求：如身份 确认防止交易信息在传递过程中的丢失、错漏、被交易方或者第三方更改，电子支 付过程中的风险防范等。网络交易法的一个核心任务就是满足这些要求、保障交易 安全。第二，技术安全。网络交易与科学技术紧密结合是其一大特点。正因为如此， 网络交易对技术的依赖性也特别强，而技术越发达，其脆弱性也越强。一方面，网 络交易的技术还在不断发展之中，本身不够稳定，另一方面，计算机和网络系统又 容易遭受黑客、病毒的入侵，因此，规范技术的可靠性、保障网络安全是网络交易 法的另一重大任务。第三，权益安全。在网络交易中，安全问题还表现在国家安全 和个人权益的安全。有些网站将涉及消费者隐私的资料透露给第三者，给消费者造 成损害。因此，安全原则是网络交易立法的核心原则。( 高慧云，2 0 0 5 ) 1 2 2 国外网络交易中消费者权益保护法律制度的研究 美国模式：行业自律占主导。在1 9 9 8 年1 2 月，美国政府出台了第一份年度报 告，专门对消费者保护问题作了总结：因特网消费者必须具有信心，在线提供的货 物、服务和数字化信息都得到了正确的表示，他们将得到他们已经支付的东西，并 且如果他们没有支付，那就会有追索。联邦贸易委员会至今为止通过采取4 0 种行动， 4 第一章导论 已经采取了反对引入歧途和骗人的进攻性的在线做法。联邦贸易委员会的策略也已 经通过促进消费者和商业教育的努力以澄清现存规章在在线行为中的应用。就绝大 部分而言，联邦贸易委员会已经提示了以高科技的外表打扮的过时的骗局，并且， 已经发现有足够的法定权威来调查和执行从事于非法在线活动的被告。在因特网上 的大多数买卖者存在于美国这样的环境里，确定什么样的消费者保护法律适用一种 特定的交易是一件相对而言很直截了当的行为。然而，假定因特网上国家之间的边 界消失以后，消费者保护的焦点就必须转移到全球范围内的活动场所。在下一年里， 各联邦局将主动寻找机会进行全球合作，并且仍将就这个问题进行双边和多边讨论， 涉及消费者、工业界和政府代表。为了保护网络消费者，全球社会必须解决复杂的， 涉及法律的选择以及司法权限的问题一如何决定虚拟交易在哪里发生了，并且适用 于什么样的消费者保护法律。在保护消费者隐私权方面，美国强调对特殊的个人信 息制定法律法规的同时，对整体的个人信息保护则是更多地鼓励私人领域采取自治 保护规则的方法。在对格式合同的规制方面，美国的统一计算机信息交易法明 确规定，格式许可合同的对方当事人( 消费者) 只有在对合同条款表示同意的情况 下，才受合同约束。如果有些格式条款不易为人所察觉，或者相互冲突，则不对格 式合同的相对人具有约束力。在对广告的规制中，美国主要遵循保护消费者的原则， 由联邦贸易委员会担任广告管理机关，主要职责在于禁止商业活动中或者对商业活 动有影响的不正当或者欺诈性行为。对于广告是否具有欺诈性或者是否是不公平的， 联邦贸易委员会主要从以下三个方面加以考察：具体、公平和欺诈。( 郭卫华，2 0 0 1 ) 欧盟模式：政府保护占主导。欧盟在消费者保护方面最初最重要的行动之一就 是制定了关于消费者合同中不公平条款的指令。指令明显适用于网络供应货 物、提供服务。指令提出了很重要的一点就是卖方、供应商与消费者缔结的合同 中不得含有任何不公平条款；合同中有不公平条款的，应当去掉。通常消费者对规 范货物、服务销售的法律是一无所知的，这会妨碍他们直接从另一成员国购买货物 或服务。欧盟有关消费者保护和信息政策的两项行动计划突出了在合同具有不公平 条款的情况下保障消费者的重要性。1 9 9 9 年1 0 月2 5 日，欧盟颁布了保护网上个人 资料的法令，主要是为保护1 5 个成员国消费者网上个人资料不受侵犯而制定的。在 对管辖权的规定方面，根据布鲁塞尔公约，如果成员国居民提起诉讼，应当在该 居民的居住地法院提出，而不管其国籍如何，这是一般原则。就合同纠纷而言，合 同履行地的法院对案件亦有管辖权。 经合组织模式：统一协调模式。面对网站对消费者信息收集、使用甚至滥用， 如何在保护商家对消费者信息合理使用的同时，以维护消费者的利益，提高消费者 对电子商务的信任，成为世界性课题。在这方面，经合组织于1 9 8 0 年颁布了隐私 保护和个人资料跨界流通的指南，可谓确立了在网络环境下收集个人信息和利用个 人信息的世界性指南。 其他国家和地区：1 9 9 8 年，新加坡颁布电子商务示范法，主要涉及电子签 5 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 字、电子记录的法律效力，适用于所有电子通信领域。中国香港特别行政区1 9 9 9 年 也颁布了电子交易法令。联合国贸法会电子商务示范法起到了极其重要的开 拓性作用，为世界各国立法提供了很好的样板。虽然各国立法各具特色，但在结构 和内容上，基本上与联合国示范法保持一致，主要解决商务手段电子化与传统以纸 面为基础法律的冲突；同时还规范因使用电子手段订约和承诺等方面引起的一些特 殊规则。 1 2 3 现有研究的不足及局限 从国内外来看，对于网络交易中消费者权益保护的研究自2 0 世纪9 0 年代以来 得以迅速发展，这一问题涉及到了法学、经济学等多种研究领域。回顾相关文献的 研究，的确有相当大的贡献。但本研究认为有几个问题是前述文献未有论及或者未 全然厘清，本研究对此将作进一步深入分析。 ( 1 ) 对网络消费者权益保护的研究较松散，缺乏统一性。比如有的提出强化经 营者的信息披露义务来保护消费者的知情权；有的从加强消费者的安全权的角度分 析网络虚假广告大量出现的原因并提出规范网络广告的建议，但是并没有一套完整 的方案来切实保护网络消费者的权益。故本研究从消费者的知情权、安全权、公平 交易权、自由选择权、损害求偿权多角度展开深入系统的理论研究，提出了一套完 整切实的保护网络消费者的方案。 ( 2 ) 理论视角缺乏创新。科学的理论是指导我们认识世界、改造世界的前提， 没有科学理论的正确指导我们无法认识纷繁复杂的国际国内社会现象。在当前的网 络交易与消费者权益保护法律研究中，研究的理论视角往往过于因循守旧，没有大 胆的突破和创新，一定程度上制约了该研究的深度和广度。因此，本研究将从法学、 经济学等学科展开系统地理论研究。 ( 3 ) 研究方法单一，缺乏实证研究。科学和多元的研究方法是我们正确认识客 观世界的必要手段。在当前网络消费者权益保护法律研究中，大多数学者往往在一 定资料的收集和整理上仅对相关问题进行理论分析，而很少采用理论和实证相结合 的分析方法，缺乏对现实问题的实证研究。本研究除对我国网络消费者权益保护问 题进行深入的理论分析外，努力结合实证资料进行了深入的实证分析。 1 3 研究设计与分析进路 1 3 1 基本概念界定与理论依据 1 3 1 1 基本概念界定 网络交易( i n t e r n e tt r a n s a c t i o n s ) ：网络交易分为广义的网络交易和狭义的网络 交易，广义的网络交易是指上网接受由网络经营者提供的各项服务或商品而进行的 网络活动；而狭义的网络交易，仅限于消费者参与网上在线购物或服务的那部分交 6 第一章导论 易。本文所采用的就是网络交易的狭义说，其含义仅指消费者和网上经营者利用互 联网技术、借助于互联网平台完成的在线交易行为。 网络消费者( i n t e r n e tc o n s u m e r s ) ：网络消费者则是指通过网络购买商品、使 用商品或接受服务的人，它包括经营者以外的购买商品或接受服务的个人。在网上 购买商品的个人，如bt oc ( 经营者与消费者之间通过互联网进行的交易) 交易中 的购物消费者。而在网上接受服务的个人，就比如订阅电子报刊、搜集信息等的人。 在网络交易中，购物人是消费者这一点，无可怀疑。但是，消费者权益保护法保护 的是经营者和消费者的关系，而通过网络销售物品的人显然是经营者，对应的购买 人是否还可以称为消费者权益保护法中的消费者，就需要另外立法加以确定了。 信息不对称( a s y m m e t r i ci n f o r m a t i o n ) ：信息不对称是经济活动中的普遍现象， 是指交易双方所掌握的信息在数量和质量上存在差异，即一方掌握数量较多和质量 较高的信息，而另一方则恰好相反。信息不对称可能导致信息拥有方为牟取自身更 大的利益，滥用其信息优势损害另一方的利益，这种行为的结果可能引发败德行为、 逆向选择和信号失灵，因此也引发了不少纠纷。 1 3 1 2 理论依据 ( 一) 成本与收益理论( c o s t sa n db e n e f i t st h e o r y ) 成本与收益原本是经济学上的范畴，是与市场经济相对应的产物。成本是指为 获得某种收益而必须为之付出的代价，而收益则指因为前者的投入而获得的利益。 作为每一个理性的经济人都希望收益大于成本，这是人们各种行为的基本出发点， 也是人类社会首要的理性原则。对于人们来讲，收益与成本的差值越大越好，以实 现利益的最大化。人们之所以要投入一定的物质或钱财，是因为希望通过这样的投 入能够得到更多的物质或钱财，不想得到收益的投入是不存在的，或者说不想得到 收益的投入也就无所谓投入，根本就不存在所谓成本问题，这就是通常的经济学理 论分析方法。 ( 二) 信息不对称理论( a s y m m e t r i ci n f o r m a t i o nt h e o r y ) 所谓信息不对称，指的是经济关系的双方一方知情一方不知情，知情的一方有 利用信息优势行骗讨便宜的动机。在网络交易中，生产经营者利用其占有信息的优 势故意隐藏一些对消费者不利的信息或提供不完全信息，而生产经营者对其产品或 服务的性能、优缺点及成本等相关信息十分了解，消费者却处于信息劣势的地位， 因此面临着不利选择。信息不对称引发的逆向选择不仅损害了消费者的权益，而且 会导致消费市场的崩溃，不利于行业的发展，从而引发市场失灵甚至政府失灵。 ( 三) 公平与效率统一理论( u n i f i e dt h e o r yo ff a i r n e s sa n de f f i c i e n c y ) 公平与效率的关系问题，历来是人们所关注的问题，也历来是人们在实践中感 到不满意而困惑、分歧甚多的问题。既要社会经济资源配置的效率，又要经济主体 在社会生产中的起点、机会、规则、过程、结果( 特别是结果) 的公平，可说是人 7 网络交易中消费者权益保护法律问题研究 们所追求的目标，这也是一些学者研究、分析并撰文所阐述的公平与效率的统一。 在实际的社会生活中，公平与效率的统一，是不可能也不会以“双赢 的形式表现 出来的，我们也不应当去追求这种“双赢式的统一，它们的统一只表现为互相之 间的“否定 或制约。在一个特定时期内，社会是应以公平第一或是以效率第一， 依据于客观条件和社会大多数群众对二者之一的认同或否定，而没有一个固定的先 天理念或模式，也不应该有这种先天的理念或模式。对于网络交易而言，由于我国 还是发展中国家，科学技术水平还很低，应该遵循“效率优先，兼顾公平”的原则， 而如果现阶段网络技术水平提高了，反过来也会促进对消费者权益的保护，有效地 维护了公平。 ( 四) 安全权与发展权并重理论( t h er i g h tt od e v e l o p m e n ta n ds e c u r i t yt h e o r y ) 安全与发展都是法律追求的价值，两者不存在孰轻孰重的问题，而应当是有机 统一的。保障安全权是我国消费者权益保护法规定的消费者所享有的最基本的 权利。在信息、网络时代，交易安全问题是网络交易中的基础问题，网络交易是建 立在互联网络平台上的虚拟空间中的商务活动，交易的当事人可能处在不同的地区， 只是通过电子货币和网上银行来进行交易，这就给一些网络黑客通过侵入系统、修 改消费者的帐户、划走帐上资金提供了可乘之机。在网络交易中，由于传统商务方 法已经无法保障交易安全，使越来越多的消费者对这种新型交易方式产生了怀疑。 因此，安全是必须坚守的，这与消费者在网络中的基本保障功能还是出于稳定社会 密切相关。在实现安全价值的基础上，发展的追求才更有意义和可能性。法律经济 学的基本原理也告诉我们，法律规范的惩戒力度应以既有效防止违法，又不致阻碍 发展为标准。因为，对网络实行安全保护的最终目的是为了促进其健康发展，在发 展基础上的安全才是真正的安全；没有发展也就无安全可言，这实质是体现了效率 与公平、发展与规范的辩证关系。 1 3 2 研究方法 研究方法是从事研究的计划、策略、手段、工具、步骤以及过