（经济法学专业论文）我国公司资本制度研究(1).pdf

内容提要 p 了? 7 9 ，。 i 吖 7 现代公司法理论认为公司资本是公司三大要素之一。随着以公司为代表的 现代企业制度在我国的逐步确立，公司资本制度已日益引起人们的关注。如果 能对现行公司资本制度进行全面深入的探索，在理论和实践方面无疑都将有着 积极意义。厂 本文以公司资本的法律意义作为研究的起点，对目前世界上主要三种公司 资本制度的一般原则和基本框架进行了比较考察，在此基础上阐明了公司资本 制度发展的一般趋势，接着对我国内外资公司资本制度的现状和存在的问题进 行了较为全面的分析，并结合我国的具体情况，尝试性地提出重建我国公司资 本制度的一些具体构想。 关键词：公司资本公司资本制度：授权资本发行资本实收资本 a b s t r a c t m o d e r nc o r p o r a t i o nt h e o r y r e g a r d sc a p i t a la so n eo ft h et h r e e e s s e n t i a lf a c t o r so fc o r p o r a t i o n w i t ht h eg r a d u a le s t a b l i s h m e n to f m o d e r ne n t e r p r i s es y s t e mi n c h i n a ，c o r p o r a t i o nc a p i t a ls y s t e ma r o u s e s m o r ea n dm o r ea t t e n t i o n i tw i l lb e o fg r e a ts i g n i f i c a n c et o p r o b ei n t o t h ee x i s t i n gc o r p o r a t i o nc a p i t a ls y s t e mi nd e t a i l b e g i n n i n gw i t ht h e s t u d yo fi e g a ls i g n i f i c a n c eo fc o r p o r a t i o nc a p i t a l ，t h i st h e s i so b s e r v e s t h eg e n e r a lp r i n c i p l ea n db a s i cf r a m eo ft h r e em a i n t y p e so fc a p i t a l s y s t e mi nt h ew o r l d ：e x p o u n d st h eg e n e r a lt e n d e n c yo ft h ed e v e l o p m e n t o fc a p i t a ls y s t e m ：a n a l y s e st h ec u r r e n tp o s i t i o no fc a p i t a l s y s t e mi n c h i n a ：p u t sf o r w a r dt h ep r o p o s a lo fr e e s t a b l i s h i n gc h i n e s ec o r p o r a t i o n c a p it a ls y s t e m k e yw o r d s ：c o r p o r a t i o nc a p i t a l c o r p o r a t i o nc a p i t a ls y s t e m a u t h o r z e dc a p i t a li s s u e dc a p i t a lr e a l c a p i t a l 前言 公司资本是公司赖以生存的“血液”，是公司运营的物质基础和公司对外 承担责任的财产基础。历来，它都是各国公司立法中项不可或缺的重要内容。 在长期的公司立法实践中，由于立法理念和司法制度等方面的差异，一些国家 对其公司资本制度的规定各具特色并形成了三种具有代表性的公司资本制度： 法定资本制度、授权资本制度和折衷资本制度。2 l 世纪以来，随着各国经济交 往的日益频繁和法律文化的相互融合，有些国家鉴于单纯的法定资本制度或者 是授权资本制度都有其与生俱来的弱点，它们不可避免地给本国经济的发展带 来负面影响，这些国家开始对本国的公司资本制度进行反思，它们在吸收法定 资本制度和授权资本制度优点的基础上摒弃了二者的缺点，形成了一种崭新的 公司资本制度折衷资本制度。从发展的趋势上看，折衷资本制度由于其合 理规定，无疑是一种更富有生命活力的制度。 我国对内外资公司实行两种公司资本制度。对外公司实行折衷资本制度， 对内资公司实行严格的法定资本制度。有关外资公司的公司立法是在改革开放 之初制定的。为了招商引资的需要，吸引更多外商投资，我国采取了一种较为 灵活的折衷资本制度。当时，由于长期的计划经济体制带来的桎梏，我国内资 企业完全没有或少有自主权，还没有独立法人资格意义上的公司。因而不存在 真正意义上的公司法。我国内资公司法是在提出建立社会主义经济体制的背景 下，开始起草制定的。这样我国内外资公司立法呈现不同步的特点。在起草内 资公司法的过程中，一些学者对我国应该采取何种公司资本制度存在不同的意 见。一种意见认为，应参考国外作法，实行授权资本制，即先出一部分资，进 行注册登记，取得营业执照，然后再逐步补齐认缴额。另一种意见认为，两次 清理整顿公司中反映突出的问题是虚假出资或注册资本不到位，这些现象非常 严重，而且往往在发生偿务时，无法追偿到未缴纳的出资。为了严格公司的设 立条件，我国应根据目前的实际条件，将注册资本额规定为实缴资本。最后， 我国立法部门采纳了后一种意见。 现行公司资本制度不统一的局面，给经济生活带来了不少负面影响，而且 无论是内外资公司资本制度本身也存在不少的问题，值得进一步研究。虚报注 册资本，虚假出资、抽逃出资现象仍然大量存在，而且由于责任设置方面存在 的问题，这些现象得不到很好的扼制，造成对债权人保护不力，对社会经济的 发展不利。1 9 9 8 年深圳粤民百货一案的所暴露的连环虚报注册资本、骗取公司 登汜，进而从事欺诈活动的问题，让世人震惊。 鉴于公司资本制度的世界发展趋势，我们有必要反省自身的公司资本制 度，立足国情，建立一种更为合理更为科学的折衷公司资本制度认可资本 制度。 一、公司资本的概念及其法律惫义 ( 一) 公司资本的概念 公司资本是公司法中具有特定含义的概念。它特指公司成立时由章程所确 定的由股东出资构成的公司财产总额。 理解公司资本应从以下三方面进行把握： 首先，要区分它的经济学含义和法律学概念。公司资本首先应属于经济范 畴。从这个角度来说，可以从公司设立和公司运营两个阶段去理解。公司设立 时的公司资本即指公司章程所确定的股东将要认缴或己经认缴的出资额；公司 运营时的公司资本其形成主要有两种方式：一是股东直接出资，包括公司设立 时股东认缴的出资额，以及公司经营过程中增资扩股，向老股东配股或向新股 东幕股时股东认缴的资本份额；二是公司经营利润的转化，即公司以公积金的 形式将其年度盈利的一部分保留在企业内，并用公积金转增股本。公司法中的 公司资本是一个具有特定含义的概念，仅从公司设立阶段去理解，即是指公司 成立时由章程所确定的股东将要认缴或已经认缴的出资额。本文提到的公司资 本即是公司法中的含义。 其次，还应把它放到特定的公司资本制度中去考察。迄今为止，世界上主 要有三种类型的公司资本制度：法定资本制、授权资本制、折衷资本制。在这 三种不同的公司资本制度下，公司资本的含义迥然有别，表现为授权资本、发 行资本、实收资本几种形态。授权资本又称名义资本、注册资本、指公司依公 司章程规定有权发行的资本总额。发行资本，指公司实际已发行的、由股东已 认购的资本额。股东认购出资后，不一定须立即缴付股款，在允许分期缴付股 款的国家，股东的股款未完全缴清前，发行资本总是多于实缴或实收资本。另 外，在实行授权资本制和折衷授权资本制的国家，允许章程中确定的资本总额 分次发行，在公司资本未完全发行完毕前，发行资本总是小于核准资本。实收 资本，指公司实际收到的或者股东实际缴纳的出资额总和。在允许股东分期缴 纳所认购出资的情况下，如果股东认购的出资全部缴足，则公司实收资本等于 发行资本，否则永远小于发行资本。在任何情况下实收资本都不会超过发行资 本。在我国，由于实行的是严格的法定制本制度，公司章程中规定的公司资本 总额必须全部发行并由股东全部认购全部缴清，并经法定验资机构验资，工商 行政管理部门依法注册登记后，公司才能成立。因此，在我国，公司资本即公 司注册资本，它同时等于公司的发行资本、实收资本。 再次，还应区分公司资本与其它相关概念。 公司资本与公司资金是两个不同的概念，较易混淆。公司资本是公司的自 有资本，是公司成立时章程所确定的由股东将要认缴或已经认缴的出资额，它 由货币、实物、工业产权、土地使用权等构成。公司资金则是指可供公司支配 的以货币形式表现出来的公司资产的价值。它包括股东的货币出资，也包括公 司债、贷款等。公司发行的债券和向银行贷款的方式所筹集的资金虽然可供公 司支配，但它并不是公司的自有资本，这些资金实质上是公司的债务掣区分公 司资本与公司资金，在公司设立阶段尤为重要。一般说来，绝大多数国家在公 设立时强调必须具备一定的资本，即公司的自有资本而不是资金，不允许以贷 款和公司债充作公司的资本。 公司资本与股东权益 股东权益，又称“所有者权益”，是指股东对公司净资产的权利，包括股 本、资本公积和可分配利润。公司资本是股东权益的一部分。一般说来，股东 权益大于公司资本，它表明在股东出资基础上所形成的那部分公司资产值，是 全体股东对公司资产量化了的财产权利。应当说明的是，股东权益虽然表明股 东对公司资产的权益，但该部分权益是以抽象形态存在的，并不意味着股东对 任何具体形态存在的公司资产具有排他的支配权利，公司资产( 即公司财产) 属于公司法人所有，而不属于某个或某些股东所有或共有。 公司资本与公司资产、净资产 公司资产是公司的全部财产，公司资本仅仅是形成公司部分资产的基础， 公司资产既包括股东出资所形成的财产，也包括公司负债所形成的财产，因此， 公司资产= 负债+ 股东权益。公司资产的具体形态主要包括固定资产、流动资产 和递延资产。一般说来，公司资产总是大于公司资本。但是，由于公司的资产 经常处于变动中，如果公司经营过程中发生亏损且达到一定程度，在这种情况 下，公司资产则可能少于公司资本。 公司的净资产，是指公司全部资产减去全部负债后的净额。净资产是股东 权益，两者数额相等。净资产是衡量公司经营状况好坏的重要指标。经营好的 公司，其净资产可能大大高于其资本金：但经营不善的公司，则可能资不抵债， 净资产为零或负数。 i 、公司资本与投资总额 投资总额是我国有关中外合资经营企业立法中的一个概念，指按照合营合 同章程确定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。如果 合营各方的出资额达不到投资总额，企业需对外借款，在这种情况下，投资总 额包括注册资本和企业负债。企业负债过多，显然不利于保护企业债权人的利 益，因此，为了保护债权入利益和社会交易秩序，各国公司法大都对公司股本 与负债的比例进行了限制。我国国家工商行政管理局于1 9 8 7 年发布的关于 中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定，根据企业投资总额 的不同规模，规定了注册资本与投资总额的不同比例，该规定原则上也适用于 中外合作经营企业与外资企业。 ( 二) 公司资本的法律意义 现代公司法理论认为，发起人、公司资本和公司章程是公司的三大要素y 公司资本不仅是公司赖以生存的“血液”，是公司运营的物质基础，而且还是 公司对外承担责任的财产基础。资本作为公司的“血液”，它是公司得以成立 取得法人资格的基本前提，没有公司资本则公司不能产生更无法延续。同时由 于资合公司的性质及股东以其出资额为限对公司债务承担有限责任等方面的特 点，公司资本便成了公司债务的对外承担责任的财产基础。当公司资不抵债时， 超出债务则无法受到清偿。为保护债权人利益和交易安全，就必须确定和维持 一定数额的公司资本，并将其公示，以便使与公司发生经济往来的相对人，了 解和掌握公司的资本状况，决定其交易的范围和条件。因而在实践中，公司资 本具有重要的法律意义。具体说来，包括以下几个方面： ( 1 ) 是公司赖以存在的物质前提。世界各国对公司，无论是资合公司还是人 合公司，都规定必须拥有与其生产规模相适应的一定数量的资本。没有适量的 资本，公司无法存在。 ( 2 ) 是公司进行生产经营的物质基础。公司资本，无论是在人合公司还是资 合公司中，它都不是可有可无的，公司没有相当的资本无法进行生产经营。在 资合公司中公司资本尤为重要，它不但是公司运营的物质条件，同时也是公司 信用能力的一个重要标志。在无限责任公司中，虽然无限责任股东要对公司债 务承担连带无限责任，即其责任不以出资为限，但资本对于无限公司也不是可 有可无的。为保证公司进行生产经营活动，在无限公司设立时，股东在章程中 也要作出资本数额的约定，并履行自己的出资义务。否则，即便是无限公司也 无法经营运作。 4 ( 3 ) 是股东对公司承担责任的界限。采取有限责任形式的公司，股东以其认 购的出资额为限对公司承担责任。应当指出，股东是以公司发行资本或者说股 东己认购资本而非章程中规定的授权资本对公司承担责任的。而在实行不同的 资本制度的国家，发行资本与授权资本可能是不一致的；另外，股东认购了公 司发行资本后，即承担了以其认购的出资额对公司承担责任的义务，即使尚未 完全缴清股款，也应以认购的出资而非实缴的出资承担责任。 ( 4 ) 是公司承担债务责任的基础。公司以其全部资产对公司债务承担责任， 而公司资本是构成公司资产的基础，因而公司资本也是公司承担债务责任的基 础。但应当指出，公司是以其全部资产而非资本清偿债务的，公司资本并不能 表明公司资产的价值，公司资产因亏空，耗竭等原因会出现资不抵债的情况， 这时公司的债权人的利益就会严重受损。从这个角度，公司资本对公司债权人 是虚幻的，是没有实际意义的。也正因如此，各国立法大都限制公司举债过多， 对公司的负债与股本的比例进行了规定，并规定了一系列资本维持的措施，以 使公司资产与资本基本相当。 二、三种公司资本制度的比较分析 由于公司资本的重要意义，各国公司法都把公司资本作为一项不可或缺的 重要内容，作出明确具体的规定，并以其对公司资本各具特色的规定，形成了 种种不同的公司资本制度。迄今为止，世界上形成了相对独立的三种公司资本 制度，即法定资本制度、授权资本制度和折衷资本制度。 ( 一) 三种资本制度简介 法定资本制度，又称确定资本制度，是指公司设立时，必须在章程中对公 司的资本总额作出明确的规定，并须有股东全部认足，否则公司不能成立的资 本制度。因法定资本制中的公司资本，是公司章程载明且己全部发行的资本， 所以在公司成立后，要增加资本时，必须经股东大会作出决议变更公司章程中 的资本数额，并要办理相应的变更登记手续。它为许多大陆法系国家所仿效， 成为一种较典型的公司资本制度。 授权资本制，是指在公司设立时资本总额虽然也应记载于章程，但并不 要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立；未 认定部分，可授权董事会根据需要，随时发行新股幕足的资本制度。由于未认 定部分是在章程中记载的资本总额之内，因而再次幕集时，不必变更章程，也 不必履行增资程序。授权资本制为英、美公司法所创设，成为与法定资本制并 驾齐驱又各具特点的公司资本制度。 折衷资本制，是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新的公司资本制 度。它在法定资本制和授权资本制的基础上吸收了二者的长处，是二者的有机 结合。但折衷资本制在不同国家的公司法中，其表现形式及具体内容均略有差 异，在公司资本立法的立法处理上，有种不同的作法，如日本、德国的作法均 各有特色。 ( 二) 三种公司资本制度的比较 各国公司立法在发展过程中，确立了公司资本的基本原则，并以此为基础 形成了不同特色的资本制度。适用于公司资本的这些原则被大陆法系国家的学 者们概括为“公司资本三原则”，但实际上这些原则也为英美法系的公司立法 所遵循。由于股份有限公司是最典型的资合公司，因而这些原则在股份有限公 司中体现得最充分，但也适用于有限责任公司。 1 、公司资本原则的比较分析 ( 1 ) 资本确定原则，是由近代大陆法系国家的公司立法确立，迄今仍为 一些大陆法系国家所采用的原则，又称为资本法定原则。它是指公司在设立时， 必须对公司的资本总额在公司章程中作出明确规定，并须由股东全部认定，否 则公司不能成立。根据资本确定原则，公司资本已在章程中载明并已全部发行， 因此公司成立后若发行股份，必须履行增资的程序，即经股东会特别决议并修 改公司章程。 授权资本原则是英美法系国家确立并采用的一种资本原则。它是指公司设 立时，公司章程中确定资本总额( 股份总数) ，股东只需认定公司股份总数中 的一股以上，公司即可成立；未认定的那部分股份，授权董事会根据公司资金 需要情况和市场状况随时发行以幕足之。 折衷资本原则，是一些大陆法系国家如德、法、日等借鉴英美的授权资本 原则，对资本确定原则作出修正，采用的一种新的资本原则。它可分为两种情 况：一是折衷的授权资本原则；一是认可资本原则。 折衷的授权资本原则，是指公司设立时，股东不必认足公司章程中确定的 资本总额，只认足第一次发行的资本，公司即可成立：未认足部分，授权董事 会随时发行幕足，但授权发行的数额不得超过公司资本总额的一定比例。认可 资本原则，是指公司设立时仍然采用资本确定原则，即公司资本( 基本资本) 须在章程中明确规定，并经全部认购，公司方得成立；但公司章程可以授权董 事会于公司成立后一定年限内，在授权时公司资本额之一定比例范围内，发行 新股，增加资本，而无需经股东会特别决议批准。 6 资本确定原则由于章程规定的资本总额是确定的，并已全部被认购，因而 能够保证公司资本的真实、可靠，有效地防止公司设立中的投机、欺诈行为。 但发起人责任重大，公司成立后增加资本则需经过严格的程序；再者，由于公 司设立之初，资金需要量一般较少，公司资本全部发行并缴纳全部或相当比例 的部分资本分股本极易造成资金的闲置。与资本确定原则相比较，授权资本原 则不要求股东一次认足公司全部股份，使得公司成立较为容易，并使董事会可 以根据公司资金需要和营业情况随时幕集资本，避免了资金大量闲置，赋予资 金的较高的使用效益；同时，公司成立后在章程确定的资本总额内发行股份， 由于可以授权增加资本，因而不必履行增资的复杂程序，简化了手续。但授权 资本原则也有其固有的弊端：由于公司章程中规定的公司资本仅仅是一种名义 资本；再由于授权资本原则并未限制公司首次发行股份的最低限额，也未规定 幕足章程中规定股份的时间，因而极易造成公司的实收资本与生产经营规模严 重不符，造成公司财务结构不健全，乃至公司财产基础薄弱。同时由于公司股 份总额在其设立时未由股东认足，其资本总额仅是名义性的。在这种情况下， 公司如以资本总额同他人进行交易，就易于产生欺诈行为，不利于对公司债权 人利益的保护。折衷资本原则相对于上述资本确定原则和授权资本原则而言则 吸收了二者的优点而克服了其不足，使这项原则既具有严密性又具有灵活性。 它较好地体现了公司资本的两个价值：效益价值与安全价值，解决了便于公司 的设立经营同时又利于对债权人的一对矛盾。 ( 2 ) 资本维持原则 资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持 与其资本额相当的财产。如前所述公司资本不仅是公司赖以生存和经营的物质 基础，也是公司对债权的人总担保，在公司成立后的经营活动中，由于盈利或 亏损，以及财产的无形损耗，都将使公司的实有财产的价值高于或低于公司的 资本，使公司的资本实质上成为一个变数。当公司的财产价值高于公司资本时， 其偿债能力亦随之增强，一般不成其为问题。但当公司的实际财产价值低于其 资本时，就必然使公司无法按其资本数额来承担财产责任。为防止公司资本的 减少而危害债权人利益，同时也是为了防止股东对盈利分配的过高要求，确保 公司本身义务活动的f 常开展，各国公司法都确认了资本维持原则。资本维持 原则虽为股份有限公司所专设，但该原则同样为其他公司类型所遵循，甚至对 无限公司的资本制度也有着明显的影响。这一原则不仅是大陆法系国家适用的 资本原则，也在英美法系国家的公司立法中得到体现。因此，在一定意义上， 可以把资本维持原则视为普遍适用的公司资本原则。从各国的立法来看，具体 反映这一原则的规定主要包括三方面： 防止公司资本实质减少。如规定公司成立后股东不得抽回出资；公司不 得回购本公司股份：禁止法人间相互持股；股票不得折价即低于票面金额发行： 当公司发行的股份未能缴足时，公司发起人应负连带认缴责任。如在公司设立 时，因发起人的责任致使对股东的实物出资估价过高或有其他虚假冒滥的情 况，发起人对公司负连带赔偿责任。当股东不按规定缴纳出资时，公司有权向 股东追缴，经公司追缴，股东仍不履行出资义务的，公司可依诉讼程序，请示 法院追究股东的违约责任。如因股东拒不缴纳出资，致使公司实收资本要低于 法定最低资本额的，其他股东应予补足。 防止公司滥分盈利。各国公司法普遍规定，公司缴纳所得税后的利润， 必须首先用于弥补公司的亏损，在公司弥补亏损及提出法定盈余公积金前，不 得分配股利。只有在弥补了亏损后仍有盈余，才允许分配股利，如果公司违反 规定，债权人有权要求公司赔偿其所受损失，财政机关或税务机关有权予以处 罚。另外，公司不仅在亏损未被弥补的情况下不得分配股利，而且在虽无亏损 却无利润的情况下，也不得分配股利，因为无利润分配股利实质上是在“吃” 公司的老本，必然造成公司资本总额的减少，故各国各司法都普遍规定，公司 当年无利润时，不得分配股利。 维持公司发展势力。如规定公司必须依法提取公积金，用于公司发展或 弥补亏损，公司对外投资额不得超过公司资本的一定比例；公司对外负债不得 超过公司资本或公司净资产一定比例等等。 ( 3 ) 资本不变原则 资本不变原则，是指公司的资本一经确定即不得随意改变，如需增加或 减少资本，必须严格按照法定程序进行。这一原则于各国普遍适用。根据这一 原则，各国立法对公司增加或减少资本规定了严格的程序，尤其对于公司减资 行为，要求更严。从各国规定来看公司若增减资本，必须修改公司章程，履 行修改章程的程序：因增减资本相修改公司章程，一般需经股东会特别决议通 过，公司增加或减少资本后，还需到有关公司登记机关办理变更登记手续，并 予以公告。对于公司资本减少，法律还规定了对公司债权人保护的特别程序， 如在公司实施减资前，必须将公司减资事宜通知或公告债权人，并应债权人要 求，或者清偿债务，或者提供相应的偿债担保。公司的增资或减资，不仅为法 所允许，且与资本不变原则亦不相悖，因为资本不变只是指不得随意改变，公 司资本一经确定即应相对稳定，不能朝定夕改，不能随意增减。就立法意图而 言资本不变原则与资本维持原则基本一致，都是为了防止因公司资本总额的减 r 少而导致公司责任能力的缩小，从而强化对债权人利益和交易安全的保护。资 本不变原则与资本维持原则又有着密切的联系，这表现在前者是对后者内容的 延伸和细化。因为如果没有资本不变原则的限制，资本维持原则即失去了其维 持的依据；如果公司可以随意增减资本，资本维持原则也就没有了实际意义。 有人认为，资本维持原则维持的是公司资本的实质，资本不变原则维持的是公 司资本的形式，此种认识不无道理。 2 、公司最低资本额的比较分析 公司的最低资本额问题是公司法的一项重要内容。从最一般的意义上说， 无论是采取法定资本制度的国家还是折衷资本制度或是授权资本制度的国家， 它们对公司的最低资本额都有规定，只是宽严不同，形式不同罢了。 在大陆法系，无论是采取法定资本制的国家还是转而采取折衷资本制的国 家，这些国家在立法上一般对公司的最低资本额都有明确规定( 只是在早期要 求较高) ，而且对有限责任公司和股份有限公司的要求标准也不同。比较其公 司立法均可发现对中小企业所采取的有限责任公司的最低资本额要求不高，而 对常为较大公司采取的股份有限责任责任公司的最低资本额要求较高。 欧移h 八国公司法 关于公司最低资本额的规定一览表伽 国别有限公司的最低资本额股份有限公司的最低资本额 法国2 万法郎1 0 万法郎( 不向公众邀约认购股份) 5 0 万法郎( 向公众邀约认购股份) 德国2 万马克1 0 万马克 意大利2 0 0 0 万里拉 2 亿里拉 奥地利l o 万先令1 0 0 万先令 比利时2 5 万比利时 法郎1 2 5 万比利时法郎 瑞士2 万瑞士法郎5 万瑞士法郎 瑞典 无有限公司类型 5 万瑞典成郎或不得少于最高资本额的1 4 卢森堡1 0 万卢森堡法郎i 0 0 万卢堡法郎( 控股公司) 与采取法定资本制的大陆法系国家不同，英美法系国家对公司的最低资本 额则要求不高，甚至立法上没有作出明确规定。在英国，法律没有规定资本总 额的上下限，但在英国设立公司必须支付保险金，而保险金的最低数额为5 0 0 0 英镑，因而设立公司至少需要5 0 0 0 英镑。而在事实上大多数公司的实际资本 额一般都高于这个数。在美国，公司法对公司最低资本额的规定，经历了一个 曲折的发展过程。在本世纪6 0 年代前，美国各州的法律普遍地规定公司必须 具有一定数额的资金方可开业。如果董事允许公司在不具备法定最低资本额的 情况下开业，则要负个人责任。关于公司的最低资本额，一般都规定为1 0 0 0 美元，个别州规定为5 0 0 美元，也有的州规定为一定比例的法定资本。到了本 世纪8 0 年代末，已有1 5 个州取消了这个规定。美国学者解释，之所以采取这 一措施，是认为这种规定不能为投资者提供任何有意义的保护，这种关于公司 最低资本额的规定没有考虑到不同公司开始营业所需的资本额是不同的，有的 可能需1 0 0 万美元，有的则可能只需1 0 0 美元。如果不考虑实际情况，一律规 定为1 0 0 0 美元是行不通的。另外，从1 0 0 0 美元作为公司开业所需的最低资本 额，也许在五六十年代比较合适，但由于通贷膨胀等因素的影响，这个数字就 未必适应8 0 年代的情况。( r o b e rwh a m i l t o n ，t h el e wo f c o r p o r a t i o n s ，；4 3 4 4 ) 美国标准公司法早在1 9 6 9 年就取消了有关公司最低资本额的规定。目前 在美国的大多数州内，从理论上讲，公司可以以一分钱的资本开业，公司设立 的资格条件极为宽松。因而从表面上看，英美公司法对公司最低资本额不作限 定，但实际上却并非如此。方面是，在美国仍有一些州的法律保留了有关公 司最低资本额的规定，在这些州内，董事在未筹足法定最低资本额之前，对公 司的全部债务要承担个人责任。换句话说，法律不承认这类公司具有独立的法 人人格。另一方面，更重要的是，英美公司法对公司投资人的行为有着另一种 微妙的否定措施，即公司人格否认原则。美国自从阿诺( a m o r d ) 案件的判决 后，确认了公司资本充实原则，即以此原则来衡量公司资本充实所需的最低资 本，将具有充足的公司资本作为承认公司法人人格并赋予股东有限责任的先决 条件。凡在公司资本与公司经营规模不相符合的情况下，公司创办人都负有充 实资本的义务，他所投入的资金( 包括以贷款形式对公司的投入) 均为公司的 资本而不得视为对公司的债权。a r n o r d 案例如下：a m o r d 经德克萨斯州政府许 可，筹建一家酿酒公司。公司资本确定为五万美元，分为5 0 0 股，他向公司支 付了l 万元资金，持有4 9 8 股，将其余的两股分给两位董事各l 股，以符合公 司必须有三位董事的法定要求。在酿酒公司兴建过程中，即己显示出1 万美元 不能完成。a r n o r d 借给公司7 万元，工厂花费l i 5 0 0 0 元后建成。为使酿酒厂 造酒，他又借给公司5 5 ，0 0 0 ，0 0 0 元，其后公司以酒厂为担保签发，l 万美元的 票据，作为a r n o r d 债款的凭据，约定公司每年支付百分之六的利息。工厂开 0 业后，生意兴隆，两年内支付给a r n o r d 4 5 ，0 0 0 元薪水，1 9 ，0 0 0 元利息，偿还 2 7 ，4 0 0 元借款，至此公司尚欠a r n o r d 5 2 ，0 0 0 元。在公司作出这些支出后，公 司的表册仍显示9 7 ，0 0 0 元的剩余。其后不久，公司的业务转坏，a r n o r d 又陆 续借给公司4 7 ，0 0 0 元，公司共欠其9 7 ，0 0 0 元。公司无力按约偿债，a r n o r d 请 求查封酒厂求偿，法院准其所请，进行公开拍卖，公开拍卖时a r n o r d 中标， 价金为9 9 ，0 0 0 元，正好清偿其债务。公司在6 个月后宣告破产，公司的无担 保债务为6 6 ，0 0 0 元。破产管理人代表公司向法院请求否认公司的酿酒厂为 a r n o r d 的债权的担保，并撤销酒厂拍卖行为，以使酒厂作为清偿公司没有担保 的债务。地方法院认为破产管理人的请求合理，准其所请。上诉法院部分地同 意地方法院的观点，认为公司为了准备营业、设立工厂，需要相当的资金，a r n o r d 为完成设立工厂，开始造酒而借给公司的借款，实际上是一种公司收取利息而 随时可收回股份的承购，从法律上看，此笔款额不得在公司的债权人得到清偿 之前，获得公司的赎回。此笔款额既然是可买回股份的支付对价，在公司收买 该股份前，公司并没有欠a r n o r d 任何债权，因而不存在担保问题，故应否认 这部分请求。但是，公司营业两年后的债款，是a r n o r d 处于象银行的地位那 样借款给公司中的，可以享受有如一般银行的待遇，对其贷款可以要求抵押， 而优先于其他债权人受偿。因为，法院认为，公司章程上的5 0 ，0 0 0 元加上其 后a r n o r d 借给公司的7 0 ，0 0 0 余元构成了足够的公司资本，而在两年的良好 运营后，a r n o r d 再贷款给公司，已无须补充公司营业伊始的资本不足，其本人 并无无欺诈意图也没有利因公司为代理人或工具以谋求贷款的高额利息。 上述案件确立了两项原则：一是法院以充足的资本作为承认公司的独立人 格和赋予股东有限责任的条件，如果股东仅提供部分资金而希望以贷款方式弥 补公司资本的不足，法院将视贷款为公司股份的认购：二是公司具有充足的资 本后，股东即可象银行那样向公司提供贷款。吲 尽管这种方法在具体适用时，具有较大的随意性，但仍不失为一种比较有 效的补救措施。这就是说，美国虽然在法律上没有明确规定公司的最低资本额， 但它却把确定公司最低资本额的权限赋予了公司创办人，让他们根据自已的实 际情况来确定一个维持公司正常发展所必需的最低资本额，使公司的资本与其 经营规模和赔偿能力保持一致，否则要承担资本充实义务甚至是通过适用公司 人格否认原则，可直接要求公司背后的发起人对公司债权人承担无限赔偿责 任。 通过比较法定资本制度和授权资本制度下有关法律对公司资本的规定我们 可以发现，大凡采取法定资本制度的大陆法系国家通过立法对公司的最低资本 额进行明确规定，而在英美法系的授权资本制度国家则把对公司最低资本额的 确定权交由公司创办人，让他们自己决定与公司的经营规模保持一致的最低资 本额，并通过有关法律措施进行监督，制约和制裁。而且通过对大陆法系国家 的研究我们还可以发现，一些采用法定资本制度的国家纷纷转向采取折衷资本 制度，他们对公司最低资本额的要求降低了，并吸纳了为英美法系国家首创的 公司人格否认制度作为强化措施。 值得说明的是在最低资本额问题上，资本确定制国家对授权资本制国家的 学习，并未放弃自己的传统，并吸收了些好的作法如引进公司人格否认制度 并没有简单照搬英美法，取消公司最低资本限额。 3 、股份的发行与股款的缴纳的比较分析 在不同的资本制度下，公司股份总额的发行与股款的缴纳是不同的。 在法定资本制度下，公司章程规定的股份总额必须在公司设立过程中全部 发行完毕，即必须全部由发起人认足或幕足。股份认足或幕足后，各个认股人 负责缴纳股款。但股款缴纳的方式又不相同，可分为两种立法例，即全额缴纳 主义和分期缴纳主义。前者是指认股人对其应缴纳的股款必须全额一次缴清， 不得分期缴纳。后者是指认股人对其应缴纳的股款可分两期以上缴纳，不必一 次全额缴足，但第一次缴纳的股款不得少于全部应缴股款的半数，其余应缴股 款则由公司另行通知认股人( 股东) 分次缴纳，一经公司通过缴纳，各认股人 就应按期如数缴纳股款，股款缴足后才能免除责任。 在授权资本制度下，公司章程所定的“股份总数”不必在公司设立时全数 发行，也即在公司设立时不必由发起人全数认足和幕足。只需由各发起人各自 认定股份总数中的一小部分，公司即可成立。如按英国公司法规定，每一发起 人各认足一股以上的股份，并缴足股款，即可设立公司。 在折衷授权资本制度下，公司成立时，公司章程载明的股份总数不必全数 发行，只发行其中一部分即可。如在日本，其应发行股份只需发行章程中载明 的股份总数的四分之一即可，其余四分之三的股份授权董事会在公司成立后随 时决议分次发行。而公司设多时发行的股份的股款应一次性缴足，不得分次缴 纳。在认可资本制度下，公司设立时必须将公司章程中载明的公司资本全部予 以认足和发行。在股款的缴纳方面，要求用现金的必须在公司注册之前缴纳每 一股份的票面价额和溢价额( 如有的话) 的至少2 5 ，剩余的根据管理委员会 的付款要求缴纳，对此没有什么法定的期限限制。而股份的现物出资必须在公 司注册之前全部交付r 4 、公司资本增加的比较分析 公司资本的增加，是指公司成立后公司资本总额的增加。 在法定资本制度下，公司为筹集资本，扩大营业，必须依照法定的条件和 程序才能增加公司的资本总额。它首先要经股东会议通过增资决议；其次要变 更公司章程；最后还要办理相应的注册登记手续。这是由于公司章程中原定的 股份总额已在公司成立对发行完毕，资本的增加必然引起章程内容的变化以及 公司资本的变化。 在授权资本制度下，公司成立后，如因业务或财务的需要增加资本时，仅 需在授权股份范围内( 即章程规定的股份总数扣除设立时发行股份数之后的股 份) ，由董事会决议发行新股，即可达到增资目的，而勿需经过股东会决议变 更章程的程序。 在折衷资本制度下，公司成立后，如因业务或财务的需要而增加资本时， 除法律或公司章程特别规定须经股东会决议的外，只需由董事会在授权发行的 股份范围内决议发行新股即可，勿需经股东会决议修改章程。 在资本增加这一点上，法定资本制与确定资本制判然有别。授权资本制下 筹资灵活方便，资本利用率高，缺点是不利于维护交易安全和保护债权人的利 益。而折衷资本制则吸收了二者的优点而克服了其缺点。 在法定资本制度下，由于强调在公司设立时就要求全部注册资本落实到 人，对股款的缴纳要求较高，因而具有保证公司资本真实、可靠、防止公司设 立中的欺诈和投机行为，有利于保障债权和交易安全，由于这种规定同时又决 定了资本的落实只能是公司设立中的行为，这就导致了公司创办人在公司设立 时，因招募股份而不胜周折，增加了公司的设立难度。在授权资本制度下不要 求发起人全部认足公司注册资本，甚至只认定注册资本总额中的一小部分( 在 英国，只需发起人各认足一股以上的股份并缴足股款) 即可设立公司，它便于 公司的设立，有利于提高资本的利用率，但由于其注册资本的相当部分未能落 实到人，因而更可能被欺诈行为所利用，减弱了对公司债权人的保护。而折衷 资本制度下，在资本的发行与股款缴纳方面则摒弃了两者之短，吸收了二者之 长，既方便了公司的设立，又有利于公司资本的真实可靠，防止公司设立过程 的欺诈。 三、我国的公司资本制度及其法律缺陷分析 我国现行的公司资本制度尚不统一。这表现在对内外资公司实行不同的资 本制度。 ( 一) 我国的公司资本制度 1 、我国的内资公司资本制度 我国内资公司的资本制度主要体现在公司法中。在我国公司法起草过 程中，对于采取何种公司资本制度，也即注册资本是否必须实缴到位，存在不 同的意见。一种意见认为，应参考国外做法，实行授权资本制，即先出一部分 资，进行注册登记，取得营业执照，然后再逐步补齐认缴额。这种做法有利于 公司中根据需求随时补齐出资，手续简便。另一种意见认为，两次清理整顿公 司中反映出来的突出问题是虚假出资或注册资本不到位，这些现象非常严重， 而且往往在发生债务时，无法追偿到未缴纳的出资。为严格公司的设立条件， 我国应根据目前的实际条件，将注册资本额规定为实缴资本。最后，我国立法 部门采纳了后一种意见。 我国现行内资公司法奉行严格的确定资本制，而且，不论有限责任公司 还是股份有限公司，均奉行这种资本制度。 ( t ) 公司法对公司资本三原则的体现 为了维护债权和交易安全，在法定资本制度国家，传统公司法确认了公司 资本的三项基本原则，即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。这三 项原则不仅在股份有限公司的资本制度中有着突出的、具体的表现，而且还为 有限责任公司资本制度所遵循。我国公司法也体现了传统公司法所确认的 三项基本原则。 对资本确定原则的体现。根据公司法规定，有限责任公司和股份有限公司 注册资本不得低于法定最低资本额。根据公司法第2 3 条规定：“有限责任 公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。有限责任公 司的注册资本不得少于下列最低限额：以生产经营为主的公司人民币五十万 元；以商品批发为主的公司人民币五十万元：以商业零售为主的公司人民 币三十力- 元：科技开发、咨询、服务公司人民币十万元。特定行业的有限 责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规 定”。第七十八条规定：“股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实 收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限 公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定”。 有限责任公司章程应载明公司的注册资本、股东的出资方式和出资额( 公司 法) 第二十二条第( 三) 项、第( 六) 项；股份有限公司的章程应载明公司 的股份总额，每股金额和注册资本( 第七十九条第( 四) ) ，注册资本均应在公 司设立时缴足。公司中法第二十五条规定：“股东应当足额缴纳公司章程中 规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的应当将货币出资足额存入准 备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技 术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前 款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”。第 八十二条规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公 司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技 术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续”。第九十 一条规定：“发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证 明。所有这些都体现了资本确定原则：最低资本额法定，注册资本在设立 时缴足。 对资本维持原则的体现。公司法第十二条规定：“公司可以向其他有限 责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公 司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控 股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接 受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。有限责任公司的初始 股东对现物出资的价值负保证责任。”第二十八条规定，“有限责任公司成立 后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显 著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补充其差额，公司设立 时的其他股东对其承担连带责任。”第1 3 l 条规定，“股票发行价格可以按票面 金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额”第1 4 9 条规定，“公 司不得收购本公司的股票”：第1 7 7 条规定，公司在弥补亏损、提取公积 金和公益金之前，不得向公司股东分配利润。所有这些规定都体现了资本维持 原则。 对资本不变原则的体现。根据公司法规定，公司增加和减少资本均须股东 会议决议通过，而且减少资本还应编制资产负债表和财产清单，向债权人发 出通知，在三十日内至少在报纸上公告三次，这些有关公司增减资本的程序的 严格规定反映了资本不变原则。 ( 2 ) 关于公司的最低资本额 我国公司法第2 3 条对有限责任公司的最低资本额作了规定。根据公 司的性质分别规定为5 0 万、3 0 万、l o 万元人民币。第7 8 条规定了股份有限 公司最低资本额为1 0 0 0 万元人民币。 一般说来，在大陆法系国家，无论是实行法定资本制度的国家还是后来实 行折衷资本制度的国家，它们对公司的最低资本额均作了规定，但是它们对最 低数额的规定都远不如我国高。以最典型的法国、德国来说，在法国，有限责 任公司的最低资本额是2 万法郎，不向公众邀约认购股份的有限公司最低额是 1 0 万法郎，向公众邀约认购股份的是5 0 万法郎；在德国，有限责任公司是2 万马克，股份有限公司的最低额是1 0 万马克。以人民币与有关外汇的比价折 合成人民币( 以1 法郎约等于l ，5 元人民币，1 马克约等于5 元人民币计算) ， 则法国有限责任公司，不向公众邀约认购股份的股份有限公司与向公众邀约认 购股份的股份有限责任公司的最低资本额分别是3 万元、1 5 万元、7 5 万元。 德国有限责任公司的最低资本额为1 0 万元、股份有限公司则为5 0 万元。以生 产经营为主的有限责任公司进行比较，我国对最低资本额的要求是法国的近1 7 倍，德国的5 倍。 ( 3 ) 我国公司法要求公司在成立时，公司章程载明的资本总数必须 全部认购并一次性足额缴纳。公司法第2 5 条、2 6 条、第8 2 条分别对有限 责任公司和股份有限公司股份的发行与股款的缴纳作了明确的规定。对于有限 责任公司，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；且将货 币出资额存入公司在银行开设的临时帐户，对于股份有限公司，发起人以书面 认定公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款。而对于以实物、工业产 权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 与采用法定资本制或是折衷认可资本制国家相比，虽然都明确规定公司章 程中载明的资本必须全部发行，由股东或发起人认定，但是这些国家一般都允 许分期缴纳股款，即不必一次金额缴足，可分两期以