（经济法学专业论文）集体土地所有权缺陷之原因及发展路径探析.pdf

摘要 集体土地所有权作为我国社会主义国家特有的一种所有权类型，多年来在学 界有着诸多的争论。集体土地所有权缺陷之原因及发展路径探析在阐述集体土 地所有权概念及现状的基础上，分析了其之所以会有如此种种缺陷的原因，最后 提出了集体土地所有权未来可能的发展路径。全文共有五章，分别为：“导论”、“集 体土地所有权的概念”、“集体土地所有权的产生及现状”、“集体土地所有权缺陷之 原因分析”、“集体土地所有权发展路径探析”。 第一章“导论”中，首先从学界对集体土地所有权有多年研究却至今仍有诸多争 论，导出研究这个问题的必要性；接着阐述了国内研究现状( 因为集体土地所有 权是中国特有的所有权形式，所以对此进行研究的主要是中国学者) ；最后是本文 的一个基本思路，如何在已有的成果上提出可行的方法。 第二章“集体土地所有权的概念”中，本文首先从所有权的概念分析着手，认为 应采用具体列举主义与抽象主义相结合的方式对集体土地所有权进行定义，即可 将集体土地所有权定义为；集体土地所有权，是指集体土地所有者在法律规定的 范围内对土地占有、使用、收益和处分的终极支配权。但因传统民法中没有集体 土地所有权的概念，我国集体土地所有权是法律作为上层建筑机械适应经济基础 的产物，是中国的创造，是具有中国特色的概念，所以不管采用什么样的定义都 无法科学清晰地界定“集体土地所有权”。 第三章“集体土地所有权的产生及现状”中，笔者简述了集体土地所有权产生的 过程，由其产生的过程可以看出，1 9 5 5 年农业合作化高潮及1 9 5 6 年高级合作社运 动直接导致了土地集体所有制的产生。国家用政治运动和非经济的手段，取消了 农民土地私人所有权，建立了我国土地集体所有制。为的是优先发展工业的战略 考虑，要求农业提供国家工业化所需的资本。对集体土地所有权现状的综述，使 我们明确了集体土地所有权问题客观存在多年，是主体模糊、客体范围不清、权 能残缺的“所有权”，至今仍是难以破题的改革。那就是：我们在设计集体土地所有 权制度创新方案时，应当考虑到制度变迁路径依赖的作用。如果离开中国特定的 历史，试图用单一的土地所有模式取代古就有之的土地复合制，必定会遇到土地 制度变迁路径依赖的抵抗。遵循从事实出发的原则，我们不能忽视对传统手段， 即几千年传统的人伦手段和以往几十年传统的行政手段的作用。因为在正式制度 ( 法律) 、非正式制度、行政政策之间存在着一种互补的关系。只有加快体制改革 步伐，打破城乡分割的二元结构，树立统筹的发展观，以发展城市、发展工业的 力度去发展农村和农业，用经营工业的理念去经营农业，才能实现城乡协调发展， 突破城乡二元结构壁垒，从而形成有利于解决“三农”问题的长效机制。 第四章“集体土地所有权缺陷之原因分析”中，文章分析了集体土地所有权缺陷 背后深刻的历史、传统、制度等方面的原因，这些原因的分析有助于我们找到今 后集体土地所有权发展模式的合适路径。 第五章“集体土地所有权发展路径探析”中，本文提出了集体土地所有权未来发 展路径，即要树立多元改革的理念。具体而言，集体土地所有权改革的基本取向 是市场化，股份制是其改造的基本方向，而农地的个人所有，在某些区域不应该 成为禁区，同时其他配套改革继续推进、相互配合。 关键词：所有权集体土地所有权市场化 2 a b s t r a c t t h ec o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pa sa no w n e r s h i pu n i q u ei nc h i n ao r i g i n a t ef r o m c h i n a , a n dc a u s e sm a n yd i s p u t e si na c a d e m i cc i r c l e a n a l y s i so fc a u s e so ft h ef l a w s o fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pa n di t sd e v e l o p m e n tm o d e ，w h i l e i l l u s t r a t i n gt h e c o n c e p to f c o l l e c t i v eo w n e r s h i pa n di t sp r e s e n ts t a t e ，a n a l y s e st h ef l a w so f t h i sf o r mo f o w n e r s h i pa n dt h ec a u s e s t h ew r i t e rg o e s o nt op r o p o s es o m ep o s s i b l ew a y so u t t h i s a r t i c l ei n c l u d e s5c h a p t e r s ，s e q u e n t i a l l yb e i n gi n t r o d u c t i o n ，t h ec o n c e p to fc o l l e c t i v e o w n e r s h i p ，t h eb i r t ho fc o l l e c t i v eo w n e r s h i pa n d i t sp r e s e n ts t a t e ，t h ec a u s e so ft h e f l a w so f c o l l e c t i v eo w n e r s h i p , p o s s i b l es o l u t i o n s i nc h a p t e ro n eo fi n t r o d u c t i o n , t h ep a p e ra p p r o a c h e st h en e c e s s i t yt om s e a r c ht h e p r o b l e mo nt h ef a c to fd i s p u t e si nt h ea c a d e m i cc i r c l eo nc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p ； t h e nd e p i c t st h er e s e a r c hs i t u a t i o ni nc h i n a ( s i n c ei ti sas p e c i a lf o r mo fo w n e r s h i p ，i t s r e s e a r c h e dm a i n l yb yc h i n e s es c h o l a r s ) ；a tl a s td e s c r i b e st h eb a s i cm e t h o d o l o g yt o p r o v i d ef e a s i b l ew a yo nt h eb a s i so f r e s e a r c hr e s u l t s i nc h a p t e rt w oo fd e f i n i t i o no fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p ，t h ep a p e rf i r s t l y a n a l y z e dt h ed e f i n i t i o no fo w n e r s h i p ，h o l d i n gt h eo p i n i o nt h a taw a yo fc o m b i n i n g c o n c r e t el i s t i n ga n da b s t r a c t i o n i s mt od e f i n ec o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p t h a ti st os a y ， c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pc a nb ed e f i n e da st h eu l t i m a t er i g h tt oo c c u p y ，t ou s e ，t o b e n e f i ta n dt od i s p o s ec o l l e c t i v el a n d h o l d e r sh o l dt ot h el a n di nt h el e g a ls c o p e t h e r e i sn od e f i n i t i o no f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pi nt r a d i t i o n a lc i v i ll a w ，t h ec o l l e c t i v el a n d o w n e r s h i po fo u rc o u n t r yi sap r o d u c to fl a wt om e e tt h er e q u i r e m e n to fe c o n o m i c b a s i s , i sac r e a t i o no fc h i n a , ad e f i n i t i o nw i t hc h i n e s ec h a r a c t e r t h e r ei sn ow a yt o g i v eac l e a rd e f i n i t i o no f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p i nc h a p t e rt h r e eo f t h eo r i g i na n dp r e s e n ts i t u a t i o no f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p ，t h e w r i t e rd i s c u s s e dt h ep r o c e s so f t h ed e v e l o p m e n to f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p b a s e do n i t sd e v e l o p m e n t , t h et i d eo fa g r i c u l t u r ec o l l a b o r a t i o ni n1 9 5 5a n dt h ea d v a n c e d c o o p e r a t i v em o v e r n c n ti n1 9 5 6p r o d u c e dd i r e c t l yc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p t h en a t i o n c a n c e l l e dt h ef a r m e rl a n dr i g h to fp r i v a t eo w n e r s h i pw i t hp o l i t i c a lm o v e m e n t sa n d n o n - e c o n o m i cm e a s u r e s ，a n de s t a b l i s h e dc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i ps y s t e mi no u r c o u n t r y t h ep u r p o s ei st od e v e l o pi n d u s t r yi na d v a n c e ；r e q u i r i n gp e a s a n t st op r o v i d e c a p i t a ln e e d e dt h ei n d u s t r i a l i z a t i o no f o u rc o u n t r y t h es u m m a r yo f t h ep r e s e n ts i t u a t i o n o fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pm a k e su sc l e a ro fi tt h a tt h ep r o b l e m so fc o l l e c t i v el a n d o w n e r s h i pe x i s tf o rm a n yy e a r s ，c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i ph a sa m b i g u o u ss u b j e c t s ， 3 v a g u eo b j e c t sa n di n c o m p l e t et i g h t s h a r d l yt 0r e n o v a t e i nc h a p t e rf o u ro fa n a l y s i so fc a u s e so fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pf l a w s ，t h i sp a p e r a n a l y z e st h ec a u s e si nh i s t o r y , t r a d i t i o na n ds y s t e mo ft h ef l a w so fc o l l e c t i v el a n d o w n e r s h i p ，t h ea n a l y s i so fr e a s o n sh e l p su st of m da np r o p e rd e v e l o p i n gm o d eo f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p t h a ti s ：w es h o u l dc o n s i d e rt h er e l i a n c eo fm e t h o di nt h e c h a n g eo f s y s t e mw h e nw ed e s i g nt h en e wp r o j e c t sf o rc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i ps y s t e m i g n o r i n gt h es p e c i a lh i s t o r yo fc h i n a , a n ya t t e m p tt or e p l a c et h et r a d i t i o n a ll a n d c o m p o s i t es y s t e m 、 ，i 也as i n g l el a n do w n e r s h i pw i l lm e e tt h er e s i s t a n c eo ft h e v i c i s s i t u d ew a yd e p e n d e n c eo ft h el a n ds y s t e m f o h o w i n gt h ep r i n c i p l eo fr e s p e c to f f a c t s ，w ec a l l ti g n o r et h et t a d i t i o n a lh u m a n ew a yw i t ht h o u s a n d so f y e a r so f h i s t o r ya n d a d m i n i s t r a t i v ew a yw i t hd o z e n so fy e a r so fh i s t o r y f o r m a ls y s t e m ( 1 a w ) ，i n f o r m a l s y s t e ma n da d m i n i s t r a t i v ep o l i c i e sh a v ear e l a t i o no f i n t e r - s u p p l e m e n t t h ec o o r d i n a t i v e d e v e l o p m e n to fc i t ya n dc o u n t r y s i d ec a l lr e a l i z eo n l yb ys p e e d i n gt h es y s t e mr e f o r m ， b r e a k i n gt h ed u a l s t r u c t u r eo fc i t ya n dc o u n t r y s i d e ，d e v e l o p i n gav i e wo fu n i f i e d d e v e l o p m e n t , t od e v e l o pc o u n t r y s i d ea n da g r i c u l t u r ei nt h es a m es c a l ew i t ht h a to fc i t y a n di n d u s t r y , t om a n a g ea g r i c u l t u r e 稍t l lt h es a m ei d e ao fm a n a g i n gi n d u s t r y , t h u st o f o r ml o n g - t e r me f f e c t i v es y s t e mt or e s o l v e p e a s a n ta n da g r i c u l t u r ea n dc o u n t r y s i d e p r o b l e m i nc h a p t e rf i v eo fa n a l y s i so fd e v e l o p i n gm o d eo fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p ，t h e p a p e rs u g g e s t e dt h ef u t u r ed e v e l o p i n gm e t h o do fc o l l e c t i v el a n do w n e r s h i p 。t h a ti st o s a y ，t oe s t a b l i s ht h ei d e ao f m u l t i - d i m e n s i o n a lr e f o r m i nd e t a i l ，t h eb a s i co r i e n t a t i o no f t h er e f o r mo f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pi sm a r k e to r i e n t a t i o n , s t o c ks y s t e mi st h eb a s i c d i r e c t i o no f t h er e f o r m ，a n di t sa c c e p t a b l eo f p r i v a t eo w n e r s h i po f p e a s a n t si ns o m e f i e l d s o t h e rs u p p l e m e n t a r yr e f o r m sa r et op u tf o r w a r da tt h es a n l et i m et ok e e pi n a c c o r d a n c ew i t ht h er e f o 册o f c o l l e c t i v el a n do w n e r s h i pr e f o r m k e yw o r d s ：o w n e r s h i p 4 m a r k e to r i e n t a t i o n 独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构曲学位或证书所使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意 初o6 i o | g 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查闶和借阅；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 日期： 1 导论 导论 1 。1 问题的提出 集体土地所有权作为我国社会主义国家特有的一种所有权类戤，多年来在学 秀蠢羞诸多豹争论，却至今仍未能影成通说。函此，对集体地艨寿的磺究仍然 是非常有意义的选题。促使本人以“集体土地所有权缺陷之原因及发展路途探析” 为豚，基本理由有三：其一，她是不动产按投的中心，我国丑魏的土地制度中 尤以农村土地为最踅要，在物权法的制定中，任何想绕开集体土蛾所有权问题而 将乏麓单化鄂是不符合市场经济发鼹需求的。其二，集体土地所蠢权主体模期、 权能残缺是客观存在的事实，专家学者们犬量的研究为本文的写作提供了大量有 价俊豹参考。其三，近来学界对集体地所有权未来发展模式有掰的探讨，出现 了些新的提法。 1 。2 国内研究现状述评 集体土地所有投是中燃刨设的物权，对这一颁域进行深入研究的也主癸是中 国学者。较早研究集体土趣所有权的有史际謇、韩松等教授。王溅国教授在中 国土地权利研究中对中熙土地权利进行了比较系统的研究，该蔫作对研究我国 的土地权稍影响穰大。江警教授圭编的中国土地立法研究，比较系统地研究了 英荚法系的土地制度、大陆法系她物权、中国古代土地法律制度以及中国当代 静土建爵察立法和行政立法。提出完善集体土遗所有衩立法的建议，该书闻时撸 出保留集体土地所有权的荫要问题是解决所有权主体问题，提出采用合作社的组 织形式。际小君等箸农丰季土建法律毒度磷究一豳野调森解读，角实诞调查的 方法，揭示了我国现行农地制度无论在主体确定、权利归属、权利行使、权利流 转、校囊保障方瑟，还是谯政府、集体和农民三者关系翁瑗瞩上，都存在着体系 凌乱颈此失彼的弊端，法律确认的农地制度与农民和农村基层干部的实际认识、 爨体操作存在较大差距，籀密必绥遥过农豫稻校鬟鼢重稳，在法襻意义土解放农 民，才可能化解困扰农村缀济发展的难题。认为中国农村改革是中国农民的一大 剞造，法律静l 王务不过是辩这种翻造活动给予客躐奏实数诧录藉臻经、深蘩豹诀 同罢了。该书提供的第一手素材和研究方法对研究集体土地所有权有很高的价值。 王攀l 褥教援主耪越鼙静巾国耱投法草案建议稿及谖臻( 牵国法翻窭叛秘2 0 0 1 年版) 和梁彗星教授主持起草的中国物权法草案建议稿( 中国科学文献出版社， 2 0 0 0 年激) ，裂楚在慧结嶷殴秘瑗论静基旗主，彰残静重溪成栗。嚣令建议稿均 规定了集体土地所有权，庶张通过集体土地所有枚制度的完善来解决目前存在的 集体土地所有权缺陷之原因及发展路径探析 问题，对我国集体土地所有权的立法影响重大。靳相木教授的中国乡村地权变 迁的法经济学研究则从法经济学的角度，对进入2 1 世纪的中国农地制度改革和 立法的目标、路径与方针做了探讨，认为中国农村地权制度变革的总方向和最终 目标，是彻底实现农村土地公有制从传统土地集体所有制向现代土地集体所有制 的历史性转变。 1 3 本文的理论目标、研究思路和方法 理论耳标：通过对集体土地所有权权能不足原因的分析，提出未来集体土地 所有权的多元发展模式。 研究思路：本文在结构安排上共分为五章。 第一章：导论。首先说明了研究此问题的必要性，其次介绍了国内研究现状， 最后是文章的基本思路。 第二章：集体土地所有权的概念。从所有权的概念谈起，进而分析了土地所 有权，最后引出集体土地所有权的概念。 第三章：集体土地所有权的产生及现状。集体土地所有权是法律作为上层建 筑机械适应经济基础的产物，其缺陷是客观存在的。对集体土地所有权的现状， 有许多论著，本文简单作一文献综述。 第四章：本文的核心之，先是对农村土地制度的历史变迁做一回顾，要说 明的是，我们在设计集体土地所有权制度创新方案时，应考虑到制度变迁的路径 依赖作用。再是分析了政策和非正式制度的影响。这二者都对未来集体土地所有 权发展模式有着重要的影响作用。最后，城乡户籍体制等也是集体土地所有权缺 陷形成的不容忽视的原因，在未来集体土地所有权改革中也必须跟进这些方面的 改革。 第五章：为本文的又一核心，本文提出了集体土地所有权未来的路径选择。 先是要树立多元改革模式的理念。首先，建立土地所有权市场和农地使用权市场， 是妥善解决集体土地所有权的根本路径。其次，在东部发达地区具有良好实践效 应的土地股份制改造，是未来集体土地所有权的发展方向。再次，在某些土地贫 瘠的贫困地区，个人土地所有权的禁区应有所突破，解放思想、积极试验，而不 能一言以蔽之。最后，其他配套改革应继续探索、积极跟进，与前几项措施并行 不悖。 研究方法：基本上是一种“阅读”式的文本研究。 2 2 集体士地所有权的概念 2 集体土地所有权的概念 集体地所有权是我国特有的一种土地所有权类型。要把握集体土地所有权 的概念，首先要从所有权的概念分耩入手。 2 1 所有权 2 1 1所裔权的定义抽象概括式和具体列举式 所有权麓涎法籽税中最完整最羹要静种权利，它构筑了整个涎法耪权的基 础。 大陆法系静新考祆概念怒源予罗马法。罗马共帮藿末麓，篷现了 d o m i n i u m 一词，意指所有人对物的“统治”、“锗辖”、及“控制”，o 通说认为这是所脊权最 暴始豹壤念。至公露藩1 程纪嚣螽， d o m i n i u m 逐海为 p r o p r i e t a s 掰替筏， t p r o p r i e t a s 已具有明确的所有权内容，即对物的占有、使用和滥用权，因而，成 为爱璇巍有投壤念蠡冬起源。霉 在传统髓法中，所有权的定义方式有两种：抽象概括式和具体列举式。所谓 歹l l 举式，鄹典髂裂举爨舞骞投戆具体粳毙积佟爰，荻蔻定义蘑毒投之概念；蹶援 抽象式，即不列举所有权的具体权能，而是通过以抽象概括的法的技术来界定所 有投。 抽象概括式认为，所有权是哆c 寸物最一般的实际主宰或瀚在主宰”。国逡种抽 象概括主义为意大利淀释法学派大髑巴托餐旅( b a r t o l u s ) 继受并发扬光大。他说： 所有权，除法律禁止外，( 权利入) 可以对有体物享有不受限制的处分的权利。神 属于“抽象概括式立法的民法典国家主要有：德国、爽地利、瑞士等。 其俸列举式剐认为，“所有权是对于所育物有绝对无限铷地使用、收益及处分 的权利。 以1 8 0 4 年法豳民法典的所褥权定义为代表，此后的具体列举式 为多数厘家的民法壹法所采翔。属予“具体梦| j 举式”的琵法典国家主器有：法雷、 日本、伊朗、墨西哥、意大利等。o 我国台湾地区“民法”第7 6 5 条曲、我国民法 。粱慧星：中萄物权法研究。法律出舨社1 9 9 8 年敝。第2 2 5 页。 霉王剥甥：静蔽法论瓤串精致法大学氆簸轻1 9 9 8 年叛，第2 0 8 - 2 t l 夏。 o 意】彼德罗彭梵得：罗马法教科书，中国政法大学嫩皈社1 9 9 2 年版，第1 9 4 页。 o 粱慧麓、陈华彬：物权i 焱( 第二】鬣) ，法律出版社2 0 0 3 年版，第9 6 页。 铡鲡；德蕃爱法典第9 0 3 条援定“瘊舂投蘸魅产瘊蠢人在不违艇法箨弱第三a 投剃燕嚣蠹，羟盎娃分 其彝| 产，并排除他人干涉的权利乙 o 法国民法典第5 4 4 条规定：。所肖权是指，以完全绝对的方式，享有与烛分物的权利，但法律或条例 禁止的使用除，b ” 毒铡翔；基本琵法舞第2 0 6 条撬定“掰有太子谗律限制的藏蕊雨，有稳由使焉，l l 受益及= 蛏分掰有豹的投稿。” o 我国裔湾地区“民法”第7 6 5 条规定；“所有人，于法夸限制范围内，得自由使用、收j 毓、处分其所有物 并捧除他人之干涉。” 3 集体土地所有权缺陷之原因及发展路径探析 通则第7 l 条。以及审议中的物权法草案第4 5 条。关于所有权的定义，也 都采取了具体列举式的立法模式。 但是，大略从1 9 世纪5 0 年代起，具体列举式开始受到学者的批判，认为其 存在以下弊端：其一，混淆了所有权本身与所有权的作用( 所有权产生的效果) 的界线。其二，依具体列举主义，占有、使用、收益、处分是所有权成立的要素， 因而欠缺其中任一要素都将使所有权不成其为所有权，所有人不成其为所有人。o 而抽象概括式的所有权定义，虽然能够避免具体列举主义不能“举所有权之作用网 罗之而无遗漏”的弊端，但依然不能很好地揭示所有权的本质属性。因为抽象概 括式是从抽象的利益归属角度对物的归属关系的一种描述，也是从价值层面上对 物的权属关系所作的一种评价，因此，它在很多时候是超越具体的法律关系的， 如果从抽象的所有权概念去拆解具体法律关系，常会遇到所有权失灵的现象。回但 无论是抽象概括式抑或具体列举式，在对所有权做出定义时，都强调所有权是受 法令限制的。其行使应符合社会公共利益，以法律加以规制。这也是所有权的社 会化( 社会性) 的要求。 所有权，是一个内涵外延都极为丰富的概念，单采具体列举主义或抽象概括 主义的模式，都不能很好地揭示所有权的本质属性。所有权既是一个集占有、使 用、收益、处分等各项权能于一体的具体概念，同时也表现为所有人对标的物剩 余控制与剩余收益的终极支配权。终极支配权既是所有权不可剥离的一项根本权 能，又是所有权本质属性的体现。若采用具体列举与抽象概括相结合的方式来界 定所有权的概念，似乎更为妥当。由此，我们可将所有权定义为：“所有权是指在 法律规定的范围内，所有人对其财产自由占有、使用、收益及处分的终极支配权。” 这样，从所有权社会化的角度，以具体列举的方式列举了所有权所具有的各项权 能，通过对所有权现象的揭示，使所有权概念有一个可从外部识别的表征，同时 又以抽象概括方式，将所有权归结为对标的物的终极支配权。抽象与具体的结合， 能更好地揭示所有权的现象和本质。o 2 1 2 所有权的权能 ( 一) 概述 所有权的权能，有的称之为所有权的作用，有的称之为所有权的内容，虽然 o 中华人民共和国民法通则第7 l 条规定：“财产所有权是指所有人依法对自己的财产占有、使用、收益 和处分的权利。” 口中华人民共和国物权法( 草秦) 第四十五条所有权人对自己的不动产或者动产，依照法律规定享有占 有、使用、收益和处分的权利。 o 参见：粱慧星、陈华彬编著，物权法( 第二版) ，法律出版社2 0 0 3 年版，第9 6 - 9 7 页。 o 王利明：中国物权法草案建议稿及说明，中国法制出版社2 0 0 1 年舨，第2 1 8 页。 o 王效贤、刘海亮编著物权法：总则与所有权制度 ，知识产权出版社2 0 0 5 年版，第1 7 0 - 1 7 1 页。 4 2 集体士地所有权的概念 名称各异，但实质相同。都是指所有人利用所有物实现其对物的独占利益而在法 律规定的范围内采取的各种措施与手段。本文采用所有权的权能”这一名称表述。 通说一般认为所有权的权能包括积极和消极权能，占有、使用、收益和处分 为所有权的积极权能，排除他人干涉则为所有权的消极权能。但有学者提出：所 谓“消极权能”，不过是所谓“积极权能”的逆向表现形式，是对所t 弦积极权能”的 逆向表述，不是一种独立的权能。 。本文认为，所有人在法律规定的范围内，对 其所有物为自由支配，并不能必然排除他人对所有物的不法干涉。故本文采用通 说。 ( 二) 所有权的积极权能 1 占有 占有是所有权最基本的权能，指对客体的持续性控制状态。所有权的占有职 能包括事实占有与法律上的占有，与民法上的占有制度不同。后者指对标的物事 实上的管领力。而事实上占有标的物，却不一定享有所有权。只要所有人的所有 权不消灭，所有人就能在法律上乃至事实上控制该物。o 所有权的观念化，使所有权占有权能中的事实占有得以分离出来，使所有人由 自主占有变为他主占有，但并不一定导致所有权的丧失。但法律上占有的丧失，则 意味着所有权的消灭。故行使物的占有权能是行使物的支配权的基础与前提条件。 2 使用 使用权能指依所有物的性能或用途，在不毁损所有物本体或变更其性质的情 况下对物加以利用，从而满足生产生活需要的权能。但又未达到收取天然孳息 的阶段。使用权能以对物的占有为前提，占有的目的是获得物的使用价值或增值 价值。享有物的使用权能必同时享有物的占有权能。 与占有权能可与所有权发生分离一样，使用权能也可与所有权发生分离。即 权利可以依法定或者约定的方式授权给他人，由他人对自己的物享有使用和变价 处分的权利，而所有人间接地获得物的经济上的利益。实际上就是所有人在自己 的物上设置限制物权。回在现代社会，将所有物的具体使用价值交由他人行使， 自己从中获取利益，更能发挥财产的使用价值，实现物尽其用。 3 收益 李锡鹤：“所有权定义形式之比较：与粱慧星先生商榷”，载 ( 第二版) ，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 1 8 页 o 王利明：物权法论 ，中国政法大学出版社t 9 9 8 年版，第2 6 5 页。 口任庆恩：博士论文中国土地权利制度研究，南京农业大学图书馆，2 0 0 3 年。第6 9 页。 毋王泽鉴：民法物权( 第1 册) 通则所有权，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第1 5 5 页 6 2 集体圣地新意梭的概念 2 ，2 主地黢有权 土地是人类最煎耍、最珍贵的自然资源，是人类赖以难产，生活和发展开拓 熬羧基，是一韬生产弱一镪存在熬源泉。辔说主戆是万鐾戆本源，实苓隽进。 土地所有权是不动产所有权的煎要形态。在大陆法系，土地所有权是士地物 投枣最完整、最基簧熬投纛，具鸯缝霹熬支酲效力。 2 2 1 土地所有权的意义 土地所有权的意义须从历史、经济和法律制发的角度并结合幂同的时空条件 进移全方位的观察和理解。静 首先，士地所有权是个历史盼概念，属于历史的范畴，其涵义因社会背景 不同丽有所不同，簸时代变迁两变化。就比较法的角度来辫，土地所有权宥罗马 法上和日耳璺法上的土遗所有权这两种对藏的意义。依罗马法，土地所有权是一 种排他性的使用、收益和处分土地的权利，有着强烈的个人主义色彩；而鼹尔曼 法t 的土圭邀所有权猁为一种控镧和支配士魄的权稍，有着浓厚的鞠体主义色彩。 其次，士地所肖权是个经济的概念。士地所有权是一种财声权利，其内涵 辩酱菜耱经济利益。医既，保护士她所有权的实袋莸在予凭借法镎铡度僳障某种 经济利益。在经济学上，土地、劳动力和资本合称为生产的三要索，具有重要的 意义。 最后，士地所商权是个法律范畴。包括土地所有权在内的切土地制度都 兼蠢公法鞠强法静双重往麓，圭遗巍有权憝一瑷跨越公法孝霜稻法领域静复杂静税 利。在公法上，土地所有枚被称为图家构成的四犬幕素之一；在私法中，士绝所 有救是掰有权内容鹣核心缀或部分之一。童缝瑟有权逶鬻又雩# 为瑗法律翻度懿 土地所有权与作为一项民事权利的士地所有权两层意义，我们研究的，主要是后 一耱意义上豹主建掰有权。 2 ，2 2 土地所有权的特性 土地所有权作为不动产所有权，在一定程度上有别子葳他不动产所有权。土 避蘑有权黪特殊性来叁其标戆物即土地本身豹特魏性。o 首先，土地作为一种自然资源，是人类最基本、最重舞的生存条件，具有不 动憔、耐久性、有隈性秘不可替代性。其次，土地传为社会孛最基本的生产资辩， 具搿稀缺位，其归属和利用对于一阉经济制度、政治制度的确立和运行有着极其 重要的影响。 。玛克思恩格斯选集( 第2 卷) ，人民出j ；5 社1 9 7 2 年版第1 0 9 页。 。瓣辣星、踩肇撑：l 物载法( 第= 叛) ，法律臻版社2 0 0 3 年舨，薷1 3 7 贾，任庆摩，中犀农村士地援利 翻瘦研究【博士学位论文j 。南京采照大学图书馆，2 0 0 3 年，第7 4 7 5 页 。王卫国：中圈土地权利研究，中国政法大学出版社1 9 9 7 年版，第4 9 - 5 1 氟 彳 集体土地所有权缺陷之原因及发展路径探析 在我国历史上，土地问题一向是社会矛盾、冲突的一个焦点，由此导致社会 动乱乃至政权更迭。故上述特性在我国又有着特别的情形，具体而言，我国的土 地所有权具有以下四个特点： 第一，主体的特定性土地只能为国家或集体所有；第二，交易的限制性 土地所有权不能以任何形式交易，否则均属非法；第三，权属的稳定性 除国家为了公共利益的需要而对集体土地实施征用外，土地所有权的归属状态不 能改变；第四，权能的分离性在土地高度稳定的情况下，法律需要将土地使 用权从土地所有权中分离出来，使之成为一种相对独立的物权形态并能够交易， 以便实现对土地资源的有效利用。 2 2 3 土地所有权的权能 如本文第一节所述，所有权的作用是通过其权能表现出来的，权能是从功能 角度阐述的权利内容，所以土地所有权的权能也概括为两个部分：积极权能和消 极权能。 土地所有权的积极权能包括我们最熟悉的四项，即占有、使用、收益和处分。 处分是核心权能，应该包括事实上的处分和法律上的处分。在民法中，法律处分 是最为重要的，如土地的出租和转让，在土地上设定用益物权和担保物权等。土 地所有权的消极权能则包括两部分：一是对于他人的不正当干涉，依侵权行为法 行使损害赔偿请求权；二是基于所有权的完全支配性，行使所有权的物上请求权。 由此不难看出，民法上的土地所有权制度是为市场经济秩序而设计的，其主要特 征除一般支配性之外，还有可让与性。尤其是作为核心权能表现的可让与性。 2 2 4 社会的土地所有权理念及发展 所有权的社会性决定了土地所有权必然也是受到“社会公共福利”限制的。 社会的土地所有权理念逐渐占据主导地位，是在1 9 世纪末期以后。这一时期， 各国陆续建立“社会土地所有权”的指导思想和制度安排，并将“权利滥用禁止”作 为其私法的立法原则，而将“公共福利”原则作为其公法立法的原则。土地所有权 人对土地的占有和使用受到越来越多的规制，处分权能进一步弱化，收益权能受 到抵制。土地所有权人在土地财产关系中的支配地位降低，而土地利用人的法律 地位大大提高，可以与土地所有人相抗衡甚至优于土地所有人。因为“土地之所以 发挥了它的价值不是土地本身，而是人类的行为资本的投入与劳动投入，这 才是法律真正的保护所在。所以，就土地而言，法律应保护的对象不是所有者， 。关涛：“我国土地所有权制度对民法典中物权立法的影响”，载法学论坛 2 0 0 6 年第2 期。 。任庆恩：博士论文中国农村土地权利制度研究，南京农业大学，2 0 0 3 年，第7 6 - - 7 7 页马卉；硕士论 文农村集体土地所有权探析，武汉大学图书馆，2 0 0 2 年。第7 页。 8 4 集体士地所有权的概念 而是对土地作出了投入使其产生出效益的利用者用益权人。o 随着经济的发展和社会的进步，在对立利益乃至价值多元化的条件下，无论是 个人的土地所有权观念还是社会的土地所有权观念，都无法从容因应，只有将二者 有机结合，树立“个人与社会”相调和的土地所有权理念，方能有效应对。这种既符 合社会的、团体主义的土地所有权理念，亦符合于个人自由的土地所有权理念，不 仅是现代土地所有权的基本理念，而且也必将成为未来土地所有权理念的主流。 2 3 集体土地所有权 我国的集体土地所有权是一项具有本国特色的制度。集体土地所有权是历史 形成的，它不是国家土地所有权的派生物，也不是隶属于国家土地所有权之下； 而是一种独立的民事权利。在法律上，集体土地所有权与国家土地所有权处于平 等的地位。o 2 3 1集体土地所有权的定义 受“所有权”立法观念的影响，集体土地所有权也有不同的定义。有学者认为： 集体土地所有权，是指各集体经济组织对土地所享有的占有、使用、收益和处分 权利。o 或是指：“农村劳动群众集体经济组织在法律规定的范围内占有、使用、 收益和处分自己所有的土地的权利，是我国社会主义土地所有权的另一重要形 式。神这些概念显然是采用了“具体列举式”的定义，反映了所有权的全面性特点。 另外，有学者认为：集体土地所有权是以符合法律规定的农村集体经济组织的农 民集体为所有权人，对归其所有的土地享有的受法律限制的支配性权利。囝或是 指：“由各个独立的集体组织享有的、对其所有的土地的独占性支配权利。囝这 些定义可认为是受了“抽象概括主义”的影响，反映了所有权的整体性特点。以上 是学界现行较有代表性的定义，各有长短。 笔者仍赞同用具体列举主义与抽象主义相结合的方式，将集体土地所有权定 义为：集体土地所有权，是指集体土地所有者在法律规定的范围内对土地占有、 使用、收益和处分的终极支配权。o 其实，不管是采用什么样的定义，都无法科 学清晰的界定“集体土地所有权”。因为传统民法中没有集体土地所有权的概念， 我国集体土地所有权是法律作为上层建筑机械适应经济基础的产物，是中国的创 造，是具有中国特色的概念。 9 杜颖：“日本的进行的土地所有权理论”，载中外法学1 9 9 7 年第3 期。 王卫国：中国土地权利研究，中国政法大学出版社1 9 9 7 年版，第9 2 ，9 4 页 王利明：物权法论中国政法大学出版社1 9 9 8 年版，第5 2 1 页。 。粱慧星，陈华彬：物权法( 第二版) ，法律出版2 0 0 3 年版，第1 4 4 页。 王卫国、壬广华；中国土地权利的法制建设，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版。第2 3 7 页 9 魏振派；民法，北京丈学出版社2 0 0 2 年版，第2 3 4 页。 。 。王卫国、王广华：中国土地权利的法制建设，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版，第2 5 1 页。 9 集体土地所有权缺