（民商法学专业论文）股票期权制度研究.pdf

内容提要 r5 7 1 2 5 8 本文综合运用比较法学、实证法学等研究方法，主要针对我国股票期权制度的 设计和构建进行了论述。除“导论”和“结束语”外，全文共分为六部分，行文约 三万余字。 第一部分分析了股票期权和股票期权制度的含义，指出股票期权的性质从不同 角度分析可以认定为债权、期待权、选择权，具体而言，从需权利人请求公司履行 义务的角度它是一种债权，从权利实现的角度它是一种期待权，从权利行使内容的 角度它是一种选择权，同时它具有权利性、收益性、时限性、非流通性等特点：股 票期权制度是一种长期激励制度而非产权制度安排，因为企业经营者的爵标是通过 行使权利获得丰厚收益，而非企业的所有权，即该制度对高级管理人员的最大价值 是获得差价利润而不是控制公司。同时股票期权制度还是一种任意性制度，它可以 由公司根据实际需要自由选择是否适用。最后笔者分析了在我国上市公司中推行股 票期权制度对于解决经营者长期激励问题、吸引挽留高级人才和降低公司委托代理 成本等方面具有重要意义。 第二部分对股票期权制度在各国的实施作了比较研究。首先对各国企业激励制 度作了比较分析。各国由于股权结构差异，导致公司治理结构不一致，再加上文化 背景的差异，使得各国采用的激励方式各异，对股票期权制度的重视程度也不一样。 美国由于存在完善的内部治理结构和强有力的外部市场竞争，所以其对股票期权制 度重视程度较高，其股票期权制度也比较成熟和完善，相比而言，我国实行该制度 的外部条件尚未完全具备，但现实中又有迫切需要，所以笔者建议采用试点方式逐 步推行股票期权制度。然后文章就美国和日本的有关股票期权制度法律规范作了详 细的介绍，美国是在公司法和证券法提供基本制度框架的前提下，税法成为其规范 股票期权制度的最重要的法律，而日本是在1 9 9 7 年修改商法典后逐步引入了股票 期权制度，其立法主要围绕股票来源方式在商法典中进行规范。 第三部分探讨了股票期权制度理论上的基础。从公司运营的基础来看，人力资 本理论认为公司存在和发展需要资本，在公司发展早期这种资本主要指物质资本， 随着知识经济发展，无形的人力资本应受到更多的关注。股票期权制度就是建立在 人力资本和物力资本共同创造利润的立论基础上的一种制度，它体现了人力资本在 知识经济时代对经济制度、法律制度的安排提出的必然要求；从公司运营中各主体 的关系来看，委托代理理论认为股东是委托人，高级管理人员是代理人，两者之间 因存在目标不一致而产生代理成本，股票期权制度以公司价值为考核目标，使得经 理人与股东利益长期一致，在委托代理关系中解决委托人和代理人之间的矛盾，从 而减少代理成本；从公司运营中的治理结构来看，公司治理理论认为公司安全高效 的运行需要合理的分权制衡和有效的约束激励，二者缺一不可。股票期权制度赋予 公司高级管理人员选择权，通过市场体现其自身价值，即通过股价上扬获得丰厚收 益，这种长期激励制度有助于公司治理结构的完善。 第四部分详细介绍了股票期权制度在我国的实践及存在的问题。在国务院出台 的有关政策指导下，各试点企业纷纷引入股票期权制度，但因缺乏统一的法律规范 和正确的理论认识而五花八门、漏洞百出。其中最大的特点是抹杀了股票期权原有 的权利性，将股票期权协议变为经营担保合同，强制经营者承担认购期股的义务， 这种强调约束忽视激励的做法违背了股票期权制度的韧衷。同时，实践中也遇到了 一些障碍，包括法律上的障碍和制度环境上的障碍。文章主要论述了法律上的障碍， 包括股票期权制度下的股票来源闯题、发行对象问题、股票转让闯题、资格确认问 题、行权资金问题和行权纳税问题等障碍。 第五部分对我国的股票期权制度进行了设计和构建。笔者认为首先应修改公司 法有关规定：( 1 ) 我国现有资本制度过于严格，应确立折衷资本制，为推行股票期 权创造制度空间；( 2 ) 允许股票期权制度下公司有条件的回购本公司的股票；( 3 ) 排除股票期权制度下增发新股时股东的优先购买权；( 4 ) 在行权人缺乏行权资金时 允许公司提供担保，给予援助。其次应完善证券法和税法的相关规定。最后文章探 讨了股票期权计划主要要素的具体内容，认为股累期权计划应由薪酬委员会制定并 由股东大会以特别会议通过：受益人范围应限于高级管理人员，不应过分扩大范围， 注意突出“激励性”而非“福利性”；行权价应以股票期权协议签定日前一个月的 股票平均市价为标准。 第六部分就股票期权制度的外部环境的完善提出了若干建议，要求改善公司治 理结构，建立经营者市场、进一步培育股票市场、建立股东代表诉讼制度。 a b s t r a c t i nt h i st h e s i sw i t hs i xp a r t sa n da b o u tm i n yt h o u s a n dw o r d s ，t h ed e s i g n a n dc o n s t r u c t i o no fe x e c u t i v es t o c ko p t i o ns y s t e mi no u rc o u n t r ya r e c o m p r e h e n s i v e l yi n v e s t i g a t e db y t h e m e t h o d o l o g y o f c o m p a r a t i v e j u r i s p r u d e n c ea n dp o s i t i v ej u r i s p r u d e n c e i nt h ef i r s tp a r t ，t h ea u t h o ra n a l y s i st h ei m p l i c a t i o no fe x e c u t i v es t o c k o p t i o na n di t ss y s t e m ，c l a s s i f y i n gt h ee x e c u t i v es t o c ko p t i o n a sc r e d i t o r s r i g h t 、e x p e c t a n tr i g h ta n do p t i o n f r o mt h ep o 砸to f i t sn a t u r e c o n c r e t e l y , i ti s c r e d i t o r s r i g h t f r o mt h e a n g l e o f r e q u e s t o f c o m p a n y sp e r f o r m i n g o b l i g a t i o n ；i t i se x p e c t a n t r i g h tf r o m t h er e a l i z a t i o n o f r i g h t ；i ti so p t i o n f r o m t h ec o n t e n to f e x e r c i s i n gr i g h t s i m u l t a n e o u s l y , e s oh a st h ec h a r a c t e r so f r i g h t 、p r o f i t a b i l i t y 、t i m el i m i ta n dn o n n e g o t i a b l e e s os y s t e mi s n o ta n a r r a n g ef o rs y s t e mo fp r o p e r t yr i g h tb u tal o n gt e r mi n c e n t i v em e c h a n i s m ， b e c a u s et h ea i mo f e n t e r p r i s ee x e c u t i v ei sn o tp r o p e r t yo fe n t e r p r i s eb u tr i c h p r o f i tb ye x e r c i s i n gt h e i rr i g h t , t h a ti st h ev a l u eo f e s of o rs e n i o rm a n a g e r i sn o tt oc o n t r o lc o m p a n yb u tt oa c q u i r ep r o f i tf r o mt h ep r i c ed i f f e r e n c e e s oi sa l s oa d i s c r e t i o n a r ys y s t e mt h a ta l l o w i n gc o m p a n yf r e e l yd e t e r m i n e s t h es u i t a b i l i t ya c c o r d i n gt or e a ld e m a n d s a tl a s t , ia n a l y s i st h es i g n i f i c a n c e o f c a r r y i n g o u te s o s y s t e m i no u r p u b l i c l yc o r p o r a t i o n si nt e r m so fs o l v i n g t h ep r o b l e mo fe x e c u t i v e sl o n gt e r mp r o m p t i n g ，a t t r a c t i n ge x c e l l e n tp e r s o n w i ma b i l i t ya n dd e c r e a s i n gt h ec o s tb e t w e e nt h er e l a t i o no fc o n s i g na n d a g e n t t h es e c o n d p a r tp r e s e n t s t h e c o m p a r a t i v e r e s e a r c ho nt h e i m p l e m e n t a t i o n o fe s os y s t e mi nd i f f e r e n t c o u n t r i e s f i r s t ，t h ea u t h o r c o m p a r a t i v e l ya n a l y s i s t h ee f f e c t i v e e n c o u r a g e m o d ei n e n t e r p r i s e o f d i f f e r e n tc o u n t r i e s d i f f e r e n tc o u n t r i e sa d o p td i f f e r e n te n c o u r a g i n gm o d e s a n d p a y a t t e n t i o nt oi ti nd i f f e r e n ts e l l s ed u et o d i s c r e p a n c yo f s t o c kr i g h t s s t r u c t u r ea n dc o r p o r a t eg o v e m a n c e ，a n dt h a to fc u l t u r eb a c k g r o u n d e s o s y s t e m i nu s ai sm o r em a t u r ea n dc o n s u m m a t ed u et o p e r f e c t i n n e r c o r p o r a t eg o v e r n a n c e a n d p o w e r f u l o u t e rm a r k e t c o m p e t i t i o n t h i ss y s t e m i s u r g e n t i no u r c o u n t r yt h o u g h t h ec o n d i t i o n sa l e c o m p a r a t i v e l y n o ts u i t a b l et o i m p l e m e n ti t is u g g e s tt h es y s t e mc a l lb ec a r r i e do u ts t e pb ys t e pb yt h e m e a n so fm a k i n ge x p e r i m e n t s ，t h e nt h ea u t h o rc o n c r e t e l yi n t r o d u c et h e l u l e g i s l a t i o n s o fe s os y s t e mi nu s aa n dj a p a n t a xl a wi nu s ai s t h e i m p o r t a n tl a wf o re s os y s t e m ，w h i c h i so nt h eb a s i cl e g i s l a t i o n sf r a m eb y c o m p a n y l a wa n ds e c u r i t i e s l a w j a p a n i n t r o d u c e de s 0s y s t e m b y m e d i f i c a t i o no fi t sb u s i n e s sc o d e t h et h i r dp a r td i s c u s s e st h ea c a d e m i cb a s i so fe s os y s t e m f r o mt h e p o i n to fc o m p a n y sm a n a g i n g ，h u m a n r e s o u r c e st h e o r yh o l d st h ev i e wt h a t c a p i t a li sn e e d e d f o rt h ee x i s t e n c ea n d d e v e l o p m e n t o f c o m p a n y n l i sc a p i t a l i sr e f e r r e dt os u b s t a n c e c a p i t a ld u r i n g t h e e a r l ys t a g e o f c o m p a n y d e v e l o p m e n tw h i l et h ei m m a t e r i a lh u m a n r e s o u r c e ss h o u l db ep a i dm o r e a t t e n t i o nw i t ht h ed e v e l o p m e n to fk n o w l e d g ee c o n o m i c e s os y s t e mi sa s y s t e m t h a tb a s e so nm a k i n gp r o f i tf r o mb o t hh u m a nr e s o u r c e sa n d s u b s t a n c e c a p i t a l ，i l l u s t r a t i n g t h a tt h ed e m a n do nt h e d e p l o y m e n t o f e c o n o m i cs y s t e ma n dl e g i s l a t i o ns y s t e mf o rh u m a nr e s o u r c e s f r o mt h e r e l a t i o n s h i pa m o n gm a i nb o d i e s i n c o m p a n y sm a n a g i n g ，t h et h e o r yo f a g e n c ya r g u e s t h a ts h a r e h o l d e ri st r u s t o ra n d m a n a g e i st r u s t e e ，t h e nt h ec o s t o f a g e n c y i sp r o d u c e dd u et ot h ed i f f e r e n c eb e t w e e nt h e i rg o a l s e s os y s t e m e v a l u a t i n gt h ec o m p a n yb y i t sv a l u e ，w h i c hd i m i n i s h e st h el o n gt e r m p r o f i t d i f f e r e n c eb e t w e e ne x e c u t i v ea n d s t o c k h o l d e r ，s o l v e s t h ec o n t r a d i c t i o n b e t w e e nt r u s t o ra n dt r u s t e ei nt h er e l a t i o no f a g e n c y , a n d d e c r e a s e st h ec o s t f r o mt h e c o r p o r a t eg o v e m a n c e ，t h et h e o r y o f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e i n d i c a t e st h a te f f e c t i v e l ya n d s a f e l ym a n a g i n g ac o m p a n yn e e d sr e a s o n a b l e m e c h a n i s mo fb a l a n c i n ga n d s t i m u l a t i n g e s os y s t e me n d o w ss e n i o r m a n a g e r s 谢mo p t i o nt h a tp r e s e n ti t s v a l u ef r o mm a r k e to ra c q u i r er i c h p r o f i tb yi n c r e a s i n gs h a r ep r i c e t l l i sl o n gt e r mi n c e n t i v es y s t e mh e l p f u l l y r e f i n e st h es t r u c t u r ec o m p a n y c o r p o r a t eg o v e r n a n c e i nt h ef o u r t hp a r t ，t h ea u t h o rm a i n l yi n t r o d u c ei m p l e m e n t a t i o no fe s o s y s t e m a n d p r o p o s e t h e p r o b l e m o fe s o s y s t e m i no u r c o u n t r y e x p e r i m e n t a le n t e r p r i s e sa d o p te s os y s t e mu n d e rt h ep o l i c yo ft h es t a t e d e p a r t m e n t w h i c hi sd i v e r s ea n d p r o b l e m a t i cd u e t od e f i c i e n c yo f i n t e g r a t e l a w f u lr e g u l a t i o na n da c c u r a t ec o g n i t i o no fi t st h e o r i e s t h em o s t p r o m i n e n t w e a k n e s si s w i p i n go f f t h en a t u r eo f r i g h t ，t h eo r i g i n a lc h a r a c t e ro fe s o s y s t e m ，a n df o r c i n gm a n a g e r t oa s s u m e o b l i g a t i o no f p u r c h a s i n gs h a r e s r n l e i m p l e m e n t a t i o n o fe s 0 s y s t e m e n c o u n t e r ss o m er e s t r a i n s i n e l u d i n g l e g i s l a t i o n a n ds y s t e mc i r c u m s t a n c e t h ea u t h o r m a i n l y f o c u so nt h e l e g i s l a t i o nr e s t r a i n si n c l u d i n gt h ep r o b l e mo f s h a r eo r i g i n ，o b j e c te m i t t e d ， s h a r ee x c h a n g e ，a f f i r m i n g q u a l i f i c a t i o n ，f i n a n c i n ga n dr a t e p a y i n g id e s i g na n dc o n s t r u c tt h ee s o s y s t e mi no u rc o u n t r yi nt h ef i f t hp a r t f i r s t i 也i 1 1 l ( t h ec o m p a n yl a wc o u l db em o d i f i e di nt h e f o l l o w i n gf o u r a s p e c t s ：( 1 ) c a p i t a ls y s t e mi n o u rc o u n t r yi st o os e v e r ea n di ts h o u l db e c o m p r o m i s i n g l yc a p i t a ls y s t e mt o c r e a t ee n o u g hr o o mt o c a r r yo u te s o s y s t e m ；( 2 ) c o m p a n i e s u n d e rt h ee s os y s t e ms h o u l db ea l l o w e dt o c o n d i t i o n a l l yp u r c h a s eb a c kt h e i ro w ns h a r e s ；( 3 ) s h a r e h o l d e r sp r i o r i t yo f s u b s c r i b i n gs h a r e sd u r i n gt h ep r o c e s so fn e ws h a r e se m i s s i o ns h o u l db e e x c l u d e du n d e re s o s y s t e m ；( 4 ) c o m p a n i e s a r ea l l o w e dt op r o v i d e w a r r a n t y a n do f f e rf u n d i n gt oe x e r t i o np e r s o nw h e nt 1 1 e ya r es h o r to fe x e r t i o nf u n d t h e nid i s c u s st h ec o r r e s p o n d i n ga m e l i o r a t i o nt os e c u r i t i e sl a wa n dt a xl a w f i n a l l y , id i s c u s st h ec o n t e n to f m a i n p o i n t so f e x e c u t i v es t o e k o p t i o np l a n s e x e c u t i v es t o c k o p t i o np l a n s s h o u l db e p r o p o s e db yc o m p e n s a t i o n c o m m i t t e ea n d p a s s e db y s h a r e h o l d e r m e e t i n g ss p e c i a l c o n f e r e n c e b e n e f i c i a r ys h o u l db en o te n l a r g e dt oaw i d er a n g eb u tr e s t r a l n e dw i t ht h e s c o p eo fs e n i o rm a n a g e rd u et oi t sp r o m p t i n gn o tw e l f a r e e x e r c i s ep r i c e s h o u l db ed e t e r m i n e db y a v e r a g es h a r ep r i c eo f o n em o n t hb e f o r et h es i g n d a t eo f e x e c u t i v es t o c k o p t i o na g r e e m e n t w e p r o p o s es e v e r a ls u g g e s t i o n st op e r f e c tt h eo u t e re n v i r o n m e n tf o r e s o s y s t e mi nt h es i x t hp a r t t h o s ei n c l u d eb e t t e r i n gc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ， f o u n d i n gm a n a g e rm a r k e t ，c u l t i v a t i n g s h a r e m a r k e t ，a n d c o n s t r u c t i n g s h a r e h o l d e r s d e r i v e t i v ea c t i o ns y s t e m ，a n de t c v 股票期权制度研究 导言 股票期权制度是一种不同于传统薪酬制度的新型企业经营者激励机制，它在协调 所有者与经营者矛盾、吸引挽留人才、形成长期激励等方面起到了积极的作用a 也正 因为如此，自2 0 世纪9 0 年代以来，许多国家纷纷效仿，都将股票期权制度作为公司 长期激励制度的主要内容。英美国家关于股票期权制度已有一套成熟的法律规范，理 论研究也较深入。相比而言我国关于股票期权制度的法律规范却是空白，甚至存在许 多障碍，同时相关的理论研究也很薄弱，这与我国公司治理结构的实践很不协调，这 种状况亟待改进。 在所有权与经营权相分离的现代公司制度中，容易发生股东与经营者之间利益分 离现象，而经营者是公司的中坚力量，掌握着公司的日常决策和经营，成为公司成败 的关键。为提升公司业绩，赋予管理人员股票期权使得经营者报酬与公司股价呈连动 关系，可以降低二者利益上的不一致，从而激发士气、提高经营效率。因此正确引入 股票期权制度，对于克服我国现有激励制度缺陷、提高公司运作效率具有重大的现实 意义。 本文依照从理论到实践的思路，运用了比较法学、实证法学、分析法学等方法， 从分析股票期权的含义入手，在文章的前半部分论证了股票期权制度的理论基础且对 各国的激励制度进行了比较，在此基础上，文章后半部分根据我国的现状，对股票期 权制度的设计和构建进行了论述，并就股票期权制度环境的完善提出了建议。 第一部分股票期权制度概说 一、股票期权的含义和特点 ( 一) 股票期权的含义 股票期权( s t o c ko p t i o n ) ，又称经理股票期权( e x c u t i v es t o c ko p t i o n ，简称e s o ) ， 是指公司1 经股东大会同意，授予公司高级管理人员在特定时间或特定的时间段以某一 预先确定的价格( 行权价) 购买一定数量本公司股票的权利。股票期权被用作对企业 经营者支付薪酬的作法始于1 9 5 2 年，当时，美国菲泽尔( p f i z e r ) 制药公司发现，在 高额的累迸所得税制度下，该公司的高级管理人员将不得不拿出薪金中的一大部分来 支付个人所得税，出于避税目的，公司决定以股票期权的方式来支付公司所有雇员的 薪酬，使其可以自主选择在未来某个较为有利的时期内兑现其应得的收益，以降低收 入中应纳税部分。这是世界上第一次将股票期权引入到企业员工的薪酬之中。1 9 7 0 年 1 本文除非特别说明，公司一律指上市公司。有限公司因其有人资两合性，董事及高级管理人员基本是股东，又园 其股份转让的限制性。所以不适合采用股票期权制度，非上市股份公司园其股价无法在市场上充分体现，所以也不 适合采用股票期权制度。 以后，美国等西方发达国家的企业开始对股票期权加以改造，把这种本来面向任一投 资者的、可转让的期权合约改变成公司内部制定的、面向特定人群、不可转让的期权2 。 如上所述，本文的股票期权不同于标准股票期权。标准股票期权是指买卖双方按 照约定的价格在约定的时间买进或卖出一定数量的某种股票的权利，从法律角度看， 它与作为激励机制的股票期权不同，主要表现如下：( 1 ) 标准股票期权适用对象是社 会不特定的人；而股票期权则是适用公司内部的特定人员，主要是高级管理人员。( 2 ) 标准股票期权的目的是盈利；而股票期权虽然对激励对象来说能够带来远期利益，但 这仅仅是手段而已，其目的是形成一种有效的经营管理激励机制。( 3 ) 标准股票期权 包括买进期权、卖出期权和双向期权三种；而股票期权仅指买涨期权，即高级管理人 员到期时有选择权，这是一种权利，而非义务。( 4 ) 标准股票期权是有偿取得，即通 过向期权出售者支付一定数额的权利金而享有期权；而股票期权的获得无须支付金钱。 股票期权也不同于认股权证。认股权证即股票认购权证，是由上市公司发行，给 予持有权证的投资者在未来某个时间或某一段时间以事先确认的价格购买一定数量该 公司股票的权利。它在发行人为股份公司、买入期权性、取得的无偿性方面，与股票 期权是一致的，但两者还有如下区别：( 1 ) 在发行对象上，股票期权仅限于高级管理 人员，而认股权证多向公司债券持有人、原有股东发放居多。( 2 ) 股票期权一般不需 要书面凭证形式，只需记载在公司股东大会决议记录中加以确认，而认股权证则需要 有书面凭证来表彰。( 3 ) 股票期权具有人身性，不得上市流通转让，而认股权证中的 权利有价格，可单独转让并形成交易市场。( 4 ) 认股权证有赎回权情形，即发行公司 规定在约定条件下，有权赎回认股权证，而股票期权一般不得赎回。( 5 ) 认股权证的 交割价格通常比公司普通股市价高1 0 一3 0 ，且可以约定发行公司得对交割价格进行 调整：股票期权的行权价格一般只要求不得低于授权曰或此日之前一定时期平均价的 8 0 ，而且行权价一经确定，除法定情形不得变更。 ( 二) 股票期权的特点 股票期权有以下几个特点：1 、权利性，即从其本质上说它是一种“特权”而非义 务。这体现在就权利的行使而言，权利人有自主选择的自由，权利人可以选择行使或不 行使这种权利，权利的行使完全由权利人根据自己的利益来自主决定，别人无权干涉。 2 、收益性，即从权利的内容上来说股票期权是一种“利益看涨权”，具有收益性。这 表现在权利人只有在公司股票的市场价格上升，主要是作为股票期权标的的公司股票 价格有上升趋势、有利可图时，股票期权的权利人才会行使权利，并从中获得收益；而 当该股票价格处于下跌态势，无钱可赚时，权利人可放弃这项权利。3 、无偿性，即从权 利的获得上，它是无偿获得的。股票期权虽有其“内在”价值，但权利人取得这种权利 时，却一般不用支付相应的对价，它通常是由公司无偿授予或奖励给权利人的。换句话 说，股票期权与股权的获得存在差别，经营者获得股票期权是无偿的，但其行权时即 2 参见粱慧星主编：t 民商法论丛第1 7 卷，金桥文化出版有限公司2 0 0 0 年1 2 月版第2 3 0 页。 2 购买公司股票时需要支付相应的股价，即该股权的获得是有偿的。4 、时限性，即从 权利的行使上，它有时间上的限制。规定享有某项权利并不意味着就可以不受制约地任 意行使，为降低权利人滥用权利的可能和风险暴露，国外企业在赋予员工这项权利时， 一般都会在“行权”时间上施加限制。综观国外的股票期权制度，还有一个权利的有效 期或执行期限、施权期的问题：权利人( 受益人) 只能在规定的期限内才能行使所赋予的 权利，一般为5 一1 0 年3 。同时，股票期权授予后，一般至少一年以后也才能“行权”。从这 个意义上说，股票期权又具有“未来性”，即它是未来才可以行使的权利。5 、非流通性， 即股票期权不同于作为其标的的股票，它一般是不可转让的，这在西方国家的法律中也 有规定。如美国内税务法则规定：股票期权是不可转让的，唯一转让渠道是在遗嘱中注 明某人对其享有继承权；除非高级管理人员死亡、完全丧失行为能力等情形，该高级管 理人员家属或朋友都无权代他本人行权，其配偶也只有在特殊情形对其享有夫妻共有 财产权。 ( - - ) 股票期权的性质 对股票期权法律性质的认识，关系到确立股票期权在整个法律体系中的地位，不仅 是一个理论问题，而且是一个实践问题。学者对此有两种学说，一是形成权说，即认为 股票期权“属于一种单务法律行为，是形成权而非债权。”原因是，形成权是一种变动 权，系指权利人依自己的行为，使自己与他人之间的法律关系发生变动的权利。其主要 功能在于权利人得依其单方的意思表示，使已经成立的法律关系的效力发生、变更或消 灭。如果认为股票期权是债权，则债权内容在公司机关作出授予股票期权的决议时必须 已经确立，且履行之债已经生效，双方互负履行义务：授权人须依约交付股份，受益人须 依约支付对价。而实际上，股票期权只有权利人向公司做出行使权利的意思表示之后， 方才产生公司向其支付股份的义务。因此，采债权难圆其说。相反，股票期权行权与否 与授权公司无任何关系，授权公司是否履行义务，全凭权利人是否发动行权的意思表示， “一旦权利人将行权的请求送达约定的交付场所，即生效力，行权人享有股份交付 请求权，授权公司则负立即交付的义务”，符合形成权的特征4 ；二是债权说5 ，其认为经 理人员在授予期内必须“持续受聘”，是获得选择权的确实的“对价”。经理人员以在 授予期内持续受聘并且为股东努力工作为允诺，从而换取公司作出的在授予期结束后 的规定时间内( 又称行权期，也是由公司规定的特定时间。这一时间同时不得超过股票 期权的整个有效期，否则选择权作废) 支付约定的价金购买一定数量的公司股份的允 诺。在经理人员持续受聘符合授予协议的规定时，“由此缔结的合同便是一个双务合同， 各方当事人均作出了一个有约束力的允诺。” 笔者认为股票期权可以从不同角度认定为债权、期待权和选择权。 1 、股票期权是一种债权。股票期权在授予时，仅相当于公司向经理人员发出的一个 3 黄群慧：年薪制的模式比较与股票期权的激励作用，工业企业管理2 0 0 1 年第1 期。 4 刘和平：认股权法律制度研究，公司法修改纵横谈，法律出版社2 0 0 0 年版。 5 颜延、张文贤；我国推行股票期权制度的法律问题中国法学2 0 0 1 年第3 期。 选择权要约。该要约一经作出，公司即应受拘束，在约定的有效期内( 通常指授予期) 不 得随意变更、撤销。经理人员在要约有效期内，可以按照授予协议的要求连续提供服务 来接受这一要约，该行为构成承诺。一旦经理人员在接受要约的过程中提供了任何实 质性的服务，公司在要约中提出的股票选择权允诺就成为不可撤回的，至于经理人员可 能有权在任何时候停止服务这一事实，对此并无实质性的影响。有时，尽管经理人员在 授予期结束之前结束受聘，只要认为经理人员已提供的劳务是实质性的，就构成承诺， 公司的股票期权授予不能撤回，否则就是违约。“被谋求的对价的部分给付，构成被期待 的承诺过程的一部分，现在被认定为使得耍约成为不可撤回，尽管要约人的义务是以受 要约人的完全给付为条件的。“当经理人员完成授予协议规定的持续劳务提供达到实质 上接受公司要约的程度时，股票期权授予协议转变为一个“双务、有偿”的合同，具备 强制执行的效力。无论公司财务状况如何，公司都应该支付股票，公司负有使权利人 转换为公司股东的义务，如果公司拒绝或不能及时向权利人交付股票，则构成债务不 履行，权利人可以依民法有关规定行使救济权利。 2 、股票期权是一种期待权。所谓“期待权”，“系指因具备取得权利之部分要件， 受法律保护，具有权利性质之法律地位”7 。期待权是一种取得权利的权利。股票期权授 予后，劳务提供完成前，选择权合同并未生效，但选择权取得的过程已经开始，只是将其 取得附以期限，如果经理人员按照公司授予协议要求持续提供劳务，则选择权的取得就 更进一步。从消极方面来看，在公司授予股票期权时，取得股票选择权的过程尚没有完 成，权利还没有发生：从积极方面来看，权利取得虽未完成，但已经进入完成的过程，当 事人已经有所期待。这种期待，因为具备取得选择权的部分要件而发生。公司授予股票 期权的协议作为一种意思表示，是有一定有效期限的( 也就是股票期权的有效期限) ，在 此期限内，公司要受其意思表示的拘束，不得随便撤销、扩张、限制或者变更授予条件。 因此，股票期权具备法律上之“先效力”，属于种期待权。 3 、股票期权是种选择权。从股票期权英文原意可以看出：“期权”一词译自英 文“o p t i o n ”，义即选择权，它的行使完全由权利人根据自己的利益来自主决定。被授 予人既可以在未来行使此项权利，即依照事先确定的个圆定价格无障碍地购买公司 发行的股票；也可以在未来不行权，即放弃获得股票的权利。换句话说，股票期权是 一种权利而非义务。当然，被授予人将来如果选择了行权，就必须按照股权计划协议 规定的期限行权，而且行权通常要以公司达到了约定的业绩或经营目标为前提。 二、股票期权制度的性质和意义 ( 一) 股票期权制度的含义 股票期权制度是指根据股票期权原理运用的一种长期激励制度，它不同于股票期 权计划。股票期权计划是指股票期权制度操作过程中具体采用的措施或方案，可以说 6 马克吕；比较民法学，武汉大学出版社1 9 9 8 年版，第8 1 页。 王泽鉴：民法学说与判例研究中国政法大学出版社1 9 9 8 年版，第1 4 5 页。 股票期权制度是抽象的制度性规范，是一种制度性法律设计，而股票期权计划是具体 的操作性方案，是一种技术性法律设计。股票期权制度的运行机理在于，企业在与其 高级管理人员签订聘用合同时，同时赋予其在未来一定年限( 一般为3 5 年) 内，按某一 约定价格购买本企业股票的权利，即股票期权；该约定的价格一般为合同订立时该企业 股票的市场价格；该经理人如果经营管理有方，企业业绩优良，并从而使企业股票升值，那 么经理就可行使股票期权，以原先约定的较低的价格购买一定数量的企业股票，并可自 行决定何时出售；该经理人以较高市场价格出售股票后，所得差价构成该经理人薪酬的 一部分。其中，享有股票期权的经营者，在约定期限内，按照预先确定的价格购买本公司股 票的行为，称为行权，即“行使股票期权”的简称；事先约定的经理人购买股票的价格称为 行权价格。基于这一认识，股票期权制度在8 0 年代就引起了广泛重视，进入9 0 年代 以后，为美国公司所普遍采用，进而迅速地风行于欧洲、亚洲等地，成为一种世界性 的潮流。据有关资料显示，在美国5 0 0 家大型企业中，有8 0 的企业实行了股票期权制度： 在美国上市公司中，有9 0 实行了股票期权制度。另外，在欧美国家，股票期权在管理人 员收入中所占比重越来越大。 ( - - ) 股票期权制度的性质 1 、股票期权制度是一种长期激励制度。从股票期权制度的基本含义可以看出，它 实质上是企业所有者对经营者的一项长期激励制度，企业所有者的目的就是利用一种 长期潜在收益激励高级经营者，促使企业经营者的目标与企业股东的目标最大限度地 保持一致，保证企业价值的持续增长。而企业经营者的目标就是通过行使这种权利获得 丰厚收益，而非企业的所有权。股票期权制度成功的关键是企业经营者认为，在可预期 的未来行使期权会有利可图，如果风险过大或收益太少，经营者不会有兴趣，这种激励 方式就失去了意义。 由于在我国占主导地位的是国有企业，其面临的困难也较多，于是股票期权成为一 部分国有企业释解产权难题、走出经营困境的新希望。政府和国有企业主要是希望利 用这样一种新的金融工具，解决国有企业产权不清的难题，这中间产权制度建设成为主 要动因。因此，人们大都是寄希望股票期权制度来进行产权制度安排。这实际上曲解了 股票期权的内涵，违背了设计股票期权的初衷。因为股票期权毕竟只是激励高级管理人 员的一种手段，其对高级管理人员的最大价值就是获得差价利润而不是控制公司，因此 股票期权实质上并不是一种企业的产权制度安排。如果政府和国有企业把解决产权问 题的希望寄托在股票期