（民商法学专业论文）夫妻财产制度比较研究.pdf

山东大学磺士学位论空中文稿要夫妻财产躺，又稔婚姻财产剃，是规定夫妻之涸财产关系的法律制度，是各嚣婚姻家庭法中不可或缺的组成部分。由于受历史、经济、文化、传统习惯等多种因素的影响，各嚣的夫妻舫产制不尽耀同。本文以夫妻财产剩为研究砖象，在我谶与大陪洼系的法国、德国，英美法系的英国、美匿之间展开比较研究，从考察有关失妻财产制豹立法概嚣、立法类型入手，着薰比较评析了我医法定夫妻财产躺、约定夫妻财产铺与大陆法系的法国、德国和英荧法系的英国和美因之间的异同，从中归纳出现代夫囊财产麓豹发震趁势，戳此为参考，结合我国实际，在倍鉴蒋人研究成果豹基穑上，提出完善我国夫妻财产制的立法建议。本文共分为西大部分。第一部分：中外夫妻财产制立法概况。本韶分从分别考察我国夫妻财产制立法渊溺f 和大陆法系的法国、德国，荚荚法系的英国、荚翟夫妻舫产翻立法溯源入手，详细阐述了我国与大陆法系的法国、德国和英美法系的英国、美国有关夫妻财产制的规定，主要包括夫妻财产制在备种法律渊源中规定的产嫩、变甏及终止；夫妻财产所有权的归属；夫妻财产的管理、使用收益及处分：家庭生活费用的负担；夫妻债务的负担和清偿；婚姻关系终止时或夫妻财产制终跌对夫妻财产的清算和分割等方面的内容。第二部分：中外夫妻财产制娆法类型。在第一部分介绍的基础上，本龆分主要从不同角度，对夫妻财产制的类型进行划分，详细介绍了各类型夫妻财产的内容。按照夫妻j l | 产割的发生根据为标准，可以将其分为法定夫妻财产制与约定夫妻财产制；按照夫妻财产制的适用情况为标准。可以分为普通的夫妻财产制与非常的夫妻财产制；按照夫妻财产制所涉及的夫妻财产的范疆为标准，可以分为个人特寡财产铡与共圆财产制；按照夫囊财产制的内容为标准，可以分为嫁资制、吸收财产制、统一财产制、联合财产利、分别财产涮积共愿财产铡；最羼阐述了共同财产制与分别财产制的拆褒财产制。第三部分：中外夫簧法定j l 季产制魄较。具体蜒述了我国与大陆法系豹法国鞫德国、英荚法系的英国和美国法定夫妻财产制的相间点和不同点。提出完善我国夫妻法定财产镁度的立法建议。我国与法国在法定夫妻财产制方巍静共弱点存五项：终为法定财产制的财产制形式相同；法定财产制的适用情形相同：对法定财产制的保障方式山东大学硕士学位论文相同；法定财产制的立法基础相同：因离婚而解除夫妻财产制的法律后果基本相同。我国与法国法定夫妻财产制的区别有：法定财产制的渊源不同；法定财产制的立法地位不同；法定财产制的组成范围不同；法律有关夫妻对共同财产的权利的规定不同；在夫妻对共同财产的责任和补偿请求权方面规定不同：对法定财产制的解除情况规定不同。我国与德国的法定财产制的比较，相同点：法定财产制的来源方式相同；法定财产制的立法精神相同：对夫妻一方处分婚姻财产行为的限制基本相同；法定财产制的解除后果相同。我国与德国在法定财产制方面的不同点有三项：法定财产制的形式不同；在法定财产制下，夫妻的权利义务规定不同；家庭生活费用的负担方式规定不同。我国与英美法系法定夫妻财产制的相同之处：立法技术相同；夫妻财产制解除时，处理夫妻财产的方法和结果大体相同。我国与英美法系法定夫妻财产制的区别：法律渊源不同；立法理念不同；立法形式不同；采用的财产制类型不同；夫妻财产的财产形式不同。本部分最后从三个方面提出完善我国法定夫妻财产制的立法建议：实现我国法定夫妻财产制立法的制度化、系统化；明晰法定夫妻财产制的范围；完善夫妻对共同财产的权利内容。第四部分：中外夫妻约定财产制比较。具体阐述了我国与大陆法系的法国和德国、英美法系的英国和美国约定夫妻财产制的相同点和不同点。提出完善我国夫妻约定财产制度的立法建议。我国与大陆法系约定财产制的相同点：约定财产制的条件大致相同；约定财产制的形式要件基本相同；约定财产制的立法模式相同：约定财产制的效力规定相同；夫妻财产协议的内容都是限于纯粹的夫妻财产关系。我国与大陆法系约定财产制的不同之处：约定财产制的立法基础和民族传统不同：约定财产制在夫妻财产制中的地位不尽相同；约定财产制的立法内容不尽相同；夫妻对约定财产享有的权利规定不同；对夫妻约定财产的时间及变更的规定不同：允许夫妻约定财产的类型规定不同；在夫妻一方属于限制行为能力人或无行为能力人时，是否允许约定财产规定不同。我国与英美法系约定财产制的相同点：约定财产制的时间相同；法律对约定财产制的条件规定基本相同：对约定财产制的法律规定都较为简约，没有形成制度性规范。我国与英美法系约定财产制的不同点：约定财产制的立法模式不同；约定财产制的形式要件规定不同。本部分最后从五个方面提出完善我国法定夫妻财产制的立法建议：增设约定财产制的条件规定；明确夫妻约定财产的时间和要求；完善约定财产制的内容；增设夫妻约定财产制的变更或撤销的规定；夫妻约定财产制的形式和效力的完善。关键词：夫妻财产制比较研究2奚u ，t 4 哭r 硼j 如山东太学磺士擘位论文a b s 。f r a c tm a t r i m o n i a lp r o p e a ys y s t e mt h a ts t i p u l a t e st 酶m a t r i m o n i a lp r o p e r t yf e l a t i o ni so n eo fi m p o r t a n tp 8 r t so f 龇f a m i l yl a w t l e e a u s eo fs o m es p e c i a l 缸t o r s , s u e l aa sh i s t o r y c o n o l r i y , c i v i l i z a t i o n , t r a d i t i o n , a n dc u s t o m , d i f f e r e n tc o u n t r i e sh a v e 幽强嘲m a t l i m o n i a lp r o p e r t ys y s t e m t h i st h e s i sm a k e sac o n l p l i t i f l o i lo fm a l z i m o n i a ll 坩o l m a ys y t m 出n 伪坞t l a eo 翻棚慨w l f i d ab e l o n g st ot h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e mo l rt h ea n g l o - a m e r i e 捌al a ws y s t e m , a n di n d u e e st h et e n d e n c i e so fm a t r i m o n i a lp r o p e r t ys y s t e mi nt l a cw o r l d a f 眩p o i n a n go u tt l i cd e f e c t si nt h em a t r i m o n i a lp r o p e r t ys y 蜘l l no t r c l a i 弧幽e 棚捌k 盱l x o p o s e st h e 蛐i v i c et op r e f _ 鳅i t 1 h i se s s a yi se o m l 3 0 s e do f f o u rp a r t se x c l u d i n gt h ef o r e w o r dn n d 髓砖a n a ，唧喇p a r to l 臀：a ni n t 埘u e t i o n 协m a t r i m o n i a lp r o l 豫 t ys y s t mo ff o 糟i s nc o u l l l r k 1 1 埒嗣n h ”t c x t m t u yi n l z o d l l b c 船t l a cl e g i s l a t i v e 艇i p u l a t i o na b o u tm a t r i m o n i a lp r o l 3 c r t yr e l a t i o ni nc i s h tc o u n t r i e s , i n c l u d i n 8f r a n c e 。g e r m a n y , s w i l z e r l a n d , r t m i a j a l m , i t a l y , 吐壕u n i t e dr i g , i me d 删a n dt l a eu n i t e ds t a t e so f a m e r i e , a p a r tt w o ；ac o m p m t i v cs t u d yo nm a t r i m o n i a lo r o p e r t ys y s t c l l lo ff o r e i g nc o u t l l r i c s 。a f hd i s c u s s i n gt h es i m i l a r i t i e sa n dd i f f e r e n c e so fr n n l r i m o n i a lp r o p e r t ys y s t mi i it h ec o u n t r i e s , t h ea u t h o rp u t sf o r w n r dh e ri d e a sa n dm a i nn 冀圆。弧p a r tt h l e c t h et e n d e a a c i c so ft h em a t r i m o n i a lp r o p e r t y 蹄蜘i nt h ew o r l d o nt h ei 啮s i so f c o m l x m i t i v es t u d y , t h et l u t h o ri n d u c e sf o u rt e n d e n c i e so f t h e 妇n i a lp r o p m ys y s t e mi nt h ew o r l d a d d i t i o n a l l y , t h ea u t h o rd e m o n s t r a t e st h en e c e s s i t ya n dr e 粒o m b l e n e s st h a tt h et e n d e n c i e s 躺f o r m e d 。p a r tf o u r ：t h es t u d y0 1 1e o m u m m a t i n gt h em a t r i m o n i a l p r o p e r t ys y s t e mi nc h i n 扎t l a ea u t h o rp o i n t so u t 她d e f e c t si no u rm a t r i m o n i a ll h o p e r t ys y s t c n lt h a ti n v o l v es l z u c t u r eo fl e g i s l a t i o n , g e n e r a lr u l e s , c o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m 觚dl e g a lp r o l 始 r t ys y s t e m s i m u l t a n e o u s l y , t h ea u t h o ra 甲糟s s 嚣h e rs u g g e s t i o nt op r e f e c tt h em a t r i m o n i a ll 啪p e l t ys y s t e m k e yw o r d s ：蛐o n i a lp r o p e r t ys y s t e m ；e o m p a r a t e ；r e s e a r c h买小疾。堋，与、知，原创性声明本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下i ，独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人承担。论文作者签名：凄小谈日期：塑2 ：墨：塑关于学位论文使用授权的声明本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。( 保密论文在解密后应遵守此规定论文作者签名：罢1 3 ：蘧导师签名：山东大学焉士学位论文引言夫妻财产镧，又称婚姻财产制。是规定夫妻之问财产关系的法律镧度按照法学界较有代表性的观点，夫妻财产制主要包括以下六方面的内容t 各种夫妻财产制的产生、变更及终止l 夫妻财产所有权的归属t 夫妻财产的管理，使用、收益及处分l 家庭生活费用的负担；夫妻债务的负担和清偿l 婚姻终止时或夫妻财产镧终止对夫妻财产的清算及分削夫妻财产镧所调整的财产关系，是一种以夫妻身份关系为基础的特殊的财产关系l 夫妻财产镧也因此具有了身份法和财产法的双重属性在中国古代社会，不承认夫妻有独立的个人财产夫妻财产融入家庭财产之中，由家长掌管，故没有夫妻财产制直至1 9 3 0 年国民党政府在其制定的民法亲属编中始仿效西方国家的立法，设夫妻财产制新中国建立后，1 9 年婚姻法 和1 9 8 0年婚姻法 均规定了夫妻财产镧2 0 0 1 年全国人大通过了中华人民共和国婚姻法修正案与修改之前的婚姻法相比，新婚姻法 有所进步在夫妻财产嗣方面明确了夫妻共同财产的范围、增设了夫妻个人财产制及完善了约定财产制等但是，新婚姻法 有关夫妻财产制之规定仍有很多不足之处有待完善。迄今为止，已有众多学者就夫妻财产制之完善提出了建议，包括增补夫妻财产制的通则性规定、增设非常法定财产制、补充约定财产制的内容，等等o 目前，中国民法典正在翻定之中，现行婚姻法 将被进一步修订后纳入其中婚姻家庭编或亲属编的立法将会立足于婚姻家庭关系的制度化、系统化建设，以便其真正成为一部法典化、体系化并具有一定前瞻性的法律但能否达到这一日标，主要取决于前期的理论准备，如何使我国的夫妻财产制日臻完善。是亟待解决的问题。近年来，我国许多学者就我国夫妻财产制的修改写了不少著述，但对外国夫妻财产制作较全面系统的比较研究的论文尚不多见。笔者试图从考察两大法系国家有关夫妻财产制的现行法律规定入手，比较评析其差异，结合夫妻财产制的发展历史归纳出现代夫。参见胡平主稿：婚姻家庭继承法论，重庆大学出版社2 0 年版第1 6 6 页l 睬苇。中田婚蛔家庭立法研究群众出版社2 0 0 0 年版，第1 7 5 页l 王洪l 婚姻索窿法热点闷囊研究 重庆大学出版社2 0 0 0 年版第页参见蒋月t 夫妻财产制度研究 t 夏吟兰等t ( 2 1 世纪婚姻家庭斩规舅i 婚姻法解说与研究，中国检察出版杜2 0 0 1 年版，第2 8 1 2 8 5 页；龙陈：试论我国现行夫妻财产制度，法学论坛2 0 0 1 年第6 期，第2 6 页；赵江红：论我国夫妻财产镧的刨制 ，当代法学，2 0 0 1 年第1 0 期，第6 3 页；冯湘妮t浅议夫妻财产制中国婚姻家庭法学研究会2 0 0 2 年年会交流论文l 束鼍，陈苇主编，中国大陆与港，澳、台婚姻家程法比较研究，重庆出版社2 0 0 2 年版第2 1 7 2 弱页1山东大学爱士学位论文妻财产制发展的共同趋势在此基础上，结合我国实际借鉴外国立法经验提出完善我国夫妻财产制的立法建议稿，供立法机关参考2山东大学硬士学位论文第一部分中外夫妻财产制立法概况婚姻家庭关系中的夫妻财产制立法属于一国的固有法范畴。虽然在人类的往来活动中，彼此的交往增进了其法律的相互趋同性。但是，由于历史、文化、传统的不同，世界各国有关夫妻财产的立法仍呈现出各自不同的特色这不同的特色既是我们进行比较研究的基础，也是立法时学习借鉴的依据下面将通过我国与大陆法系的法国和德国、英美法系的英国和美国的夫妻财产制立法概况的介绍、比较。以揭示其彼此各异的特色一、我国有关夫妻财产镧的立法我国尚未制定统一的民法典，因而有关夫妻财产制的立法不是规定在一部统一的民法典之中而是由一系列的法律规范所组成的这些法律规范具体包括：i 、宪法宪法是我国的根本大法，在法律体系中居于统率地位，它所确立的男女平等原则为我国法律制定平等的夫妻财产制度提供了依据和保障2 、法律。法律在此专指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件，在这些规范性文件中，涉及调整夫妻财产关系的法律具体可分为三类：( 1 ) 构成独立法律部门的民事基本法。这主要是指1 9 8 6 年4 月1 2 日经第六届全国人民代表大会第四次会议通过，1 9 8 7 年1 月1 日起施行的中华人民共和国民法通则) 该法在第二条中规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”而婚姻家庭法中的人身关系和财产关系正是发生在作为平等主体的公民之间，符合民法规范的调整范围。因此，民法通则 的颁行，一方面结束了婚姻法学界长期存在的婚姻家庭法究竟是独立的法律部门还是民法组成部分的争论：另一方面又正式宣告了婚姻家庭法向民法的回归，确立了婚姻家庭法作为民事法律组成部分的法律地位而作为民事基本法的民法通则 ，它对公民民事权利能力和民事行为能力、民事法律行为、民事权利以及涉外婚姻家庭关系的法律适用等问题的规定，不仅直接规范着夫妻财产关系和夫妻财产行为，而且也构成了我国夫妻财产制立法内容的一部分( 2 ) 直接调整婚姻家庭关系的专门性法律。即中华人民共和国婚姻法 该法于1 9 8 0 年9 月1 0 日经第五届全国人民代表大会第三次会议通过，并于2 0 0 1 年4 月2 8 日根据第五届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议关于修改 修正它分为六章，共5 l 条，有关夫妻财产制的内容主要规定在第三章“家庭关系”中。另外在第四章。离婚”，第五章“救助措施与法律责任”两章中也涉及部分内容第三章第十七条规定了夫妻共同财产的种类及权利，第十八条规定了夫妻的个人财产，第十九条规定了夫妻对财产的约定、约定的形式、对内对外效力；在离婚一章中，第三十九至四十二条对离婚时夫妻财产的分割、补偿请求权债务的清偿，生活困难的帮助等作出了规定；“救助措施与法律责任”一章则规定了离婚时的损害赔偿等问题。( 3 ) 于宪法性规范的法律o 这主要是指1 9 9 2 年4 月3 日第七届全国人民代表大会第五次会议通过，1 9 9 2 年l o 月1 日施行的中华人民共和国妇女权益保障法 在这部法中，不仅以专门的篇章规定了妇女的财产权益。而且在婚姻家庭权益一章中又对已婚和离婚妇女的财产权益作出了特别规定其第五章“财产权益”以五个条款对妇女的财产权利作出了以下规定：国家保障妇女享有与男子平等的财产权利( 第二十八条) 在婚姻、家庭共有财产关系中，不得侵害妇女依法享有的权益( 第二十九条) 农村划分责任田、口粮田等，以及批准宅基地，妇女与男子享有平等权利。不得侵害妇女的合法权益妇女结婚离婚后，其责任田，口粮田和宅基地等，应当受到保障( 第三十条) 妇女享有的与男子平等的财产继承权受法律保护在同一顺序法定继承人中，不得歧视妇女丧偶妇女有权处分继承的财产，任何人不得干涉( 第三十一条) 。丧偶妇女对公、婆尽了主要赡养义务的，作为公、婆的第一顺序法定继承人，其继承权不受子女代位继承的影响( 第三十二条) 在第七章。婚姻家庭权益”中，又以两个条款规定了妇女享有的各项财产权和房屋所有权其第四十三条规定：。妇女对依照法律规定的夫妻共同财产享有与其配偶平等的占有、使用、收益和处分的权利，不受双方收入状况的影响”第四十四条规定：。国家保护离婚妇女的房屋所有权夫妻共有的房屋，离婚时，分割住房由双方协议解决：协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，照顾女方和子女权益的原则判决。夫妻双方另有约定的除外夫妻共同租用的房屋。离婚时，女方的住房应当按照照顾女方和子女权益的原则协议解决夫妻居住男方单位的房屋，离婚时，女方无房居住的，男方有条件的应当帮助其解决。”第八章“法律责任”部分对侵犯妇女财产权益的行为应承担的法律责任等作出了规定上述规定，不仅及时补充了我国婚姻法 对妇女财产权益规定的不足之处，而且对司法实践处理夫妻财产问题时保障妇女权益提供了充分的依据。这类法律有学者认为也可归位于社会法范辟山东大学硬士学位论文( ) 其他民事法律如1 9 8 5 年4 月l o 日经第六届全国人民代表大会第三次会议通过，1 9 8 5 年i o 月1 日起施行的中华人民共和国继承法) 该法明确规定。继承权男女平等，配偶是第一顺序的法定继承人，并对配偶一方死亡时遗产的分配方式、继承遗产后配偶一方再婚时对所继承财产的处分权等问题也有明确规定。这些规定，为配偶一方死亡而终止夫妻财产制时，夫妻财产的分割、债务的清偿等问题的处理提供了法律依据。3 、量高人民法院所作的司法解释根据1 9 7 9 年中华人民共和国人民法院组织法 和1 9 8 1 年全国人大常委会关于加强法律解释工作的决议 的规定，凡属于人民法院在审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释由于婚姻家庭问题纷繁复杂。而婚姻法对夫妻财产问题又只作了原则性的规定，因此在司法实践中，最高人民法院有关适用婚姻法的司法解释不仅补充了婚姻法规定的不足，而且在处理夫妻财产纠纷时发挥着非常重要的作用。从这些司法解释的内容看，具体可以分为以下两类：( 1 ) 对适用新制定的重要法律的系统解释例如，2 0 0 1 年4 月2 8 日新修订的婚姻法) 颁布后，最高人民法院于当年的1 2 月2 4 日公布、2 7 日施行的最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法) 若干问题的解释) ( 一) ，2 3 年1 2 月2 6日公布、2 0 0 4 年4 月1 日起施行的最高人民法院关于适用 对此没有作出任何规定司法解释虽有所涉及，但并不完善，这必然为司法实践处理该问题带来困难。因此，我国有必要在条件成熟时，加入该公约，以为涉外婚姻中夫妻财产制的法律适用问题提供解决依据= ，大陆法系的法国和德国的夫妻财产翩立法大陆法系以法国和德国为代表，这两个国家夫妻财产制的立法采用的是法典法主义，有关夫妻财产的立法是以民法典的一个组成部分的形式出现的，但由于编制方法的不同，夫妻财产制在民法典中的位置也各不相同。( 一) 法国的夫妻财产制立法1 8 0 4 年制定的法国民法典，受罗马法法学阶梯 的影响，采用罗马式的编制法。但是人法、物法和民事诉讼法是法学阶梯 的三大组成部分，而诉讼法却从法国民法典 中分出，人法和物法是法典的核心，分为三卷，即：人法是第一卷，物法是第二、三卷，财产和所有权的各种变更，财产取得的各种方式包括在其中在 o 中，有关夫妻财产制的内容规定在第四编“亲属法”的。婚姻”一章中，这一章在第六节设“婚姻财产制”一节，以1 4 5 个条文( 按条文数目计算，共有2 0 1 条，即第1 3 6 3 条至第1 5 6 3 条，但其中有5 6 个条款已被废止) 三个小节对夫妻财产制作出了详细的规定。其第一小节。法定婚姻财产制”，规定了在德国法定的财产制为婚姻财产增值共有制，并对这一财产制的范围、婚姻双方对财产的权利、权利的限制、婚姻关系终止时婚姻财产增值补偿的补偿方式等作了明确规定；第。謦改的方式是。对一尊条文作局部的更动；对另一些条文删用新的内容代管其部分或全部内容此外。还废除一些过时的条文何勤华主编：法国法律发达史 t 第3 i 页，法律出版社出版2 0 0 1 年5 月第1 敝- 何勤华主编t 法国法律发达史，第2 3 8 页，法律出版社，2 0 0 1 年5 月第1 版同第2 3 8 页。何勤华主编：法国法律发达史 第2 5 3 页，法律出版社，2 0 0 1 年5 月第1 版9 笔者在此及后面部分所挺及和引用的i 德国民法典 的内容和条文。都是参照郑冲，贾红梅翻译、法律出版杜1 9 9 9 年5 月出版的德国民法兵 一书7山东大学磺士学位论文二小节。合同婚姻财产制”，这一小节分为三部分，第一部分是。一般规定”，明确了婚姻双方有自由选择婚姻财产制的权利、选择财产制类型应受的限制、限制行为能力人和无行为能力人订立财产合同的要求、婚姻合同对第三人的效力等；第二部分是“婚姻财产分割”，规定如果婚姻双方捧除或撤销法定婚姻财产制而婚姻合同又无另外约定的情况下，即开始分割婚姻财产l 第三部分是“婚姻财产共有制”，内容包括一般规定、由丈夫或由妻子管理共有财产、婚姻双方共同管理共有财产、共有财产的分割、延续的婚姻财产共有制等第三小节“婚姻财产制登记簿”，规定了办理财产登记的管辖法院，申请的提出、申请的要件、登记的公告、登记薄的查阅等。德国民法典 颁布至今，已有一百多年的历史，。其间经历了本世纪发生的种种重大事件，本身也在随着时代的发展而发展”o 二战后，德国分裂为东西两部分东德成立德意志民主共和国，依照苏联模式建立了社会主义的政治、法律模式，婚姻家庭法从民法中独立出来，成为一个独立的法律部门，并于1 9 6 5 年1 2 颁布了家庭法典 ；西德则建立了德意志联邦共和国，继续沿用原民法典的规定调整婚姻家庭关系。1 9 9 0 年两德统一后，原东德及其法律制度消失，原西德的法律制度成为整个德国的法律，德国民法典 再次成为整个德国通行的民法典。尽管德国民法典公布之后，社会经济条件发生了巨大的变化，但是该法典的条文在很大程度上仍保持了1 9 0 0 年生效时的样子。然而有一个重要的例外，这就是自从第二次世界大战以来，公布了各种各样的立法文件，对民法典第四编亲属法进行了重大的修改”叠。就夫妻财产制部分而言，。该法最重要的一项改革是建立了一种新的关于婚姻财产的法定财产制，即婚后取得的财产归夫妻双方共同享有，经济地位较弱的一方据此可以享有婚姻财产增值补偿权”o 。这为从经济上使已婚妇女与男子享有平等的权利提供了保障三、英美法系的英国和美国的夫妻财产制立法英美法系，又称普通法法系，它是指以英国中世纪以来的法律，特别是它的普通法为基础的，与以罗马法为基础的民法法系相对比的一种法律制度o 英美法系以英国和美国为代表，这两个国家关于夫妻财产制的立法主要以单行法规的形式出现，并辅之与大量的司法判例形式。( 一) 英国的夫妻财产制立法郑冲、贾红梅：德国民法舆。译者的话”第1 页，法律出版桂1 9 盼年5 月第1 舨 蕾】罗们特霍恩、海因科茨、汉斯g 莱塞著楚建译：国民商法导论) ，第2 憾页中国大百科全书出版社，1 9 年1 2 月第1 版。郑冲，贾红梅：德国民法典。译者的话。第3 页，法律m 版杜1 9 9 9 年s 月第l 版。沈宗灵t 比较法研究 ，第1 9 2 页，北京大学出版社，1 9 9 8 年9 月第1 版i山东大学磺士学位论文作为普通法传统的国家英国有关夫妻财产制的立法主要以两种形式出现：l 、判例法判例法是英国法律体系的基础，它由普通法和衡平法两部分构成由于。普通法”一词在西方学术界是一个具有众多含义的用语，因此这里所说的普通法。是指l l 世纪威廉征服不列颓以后，从御前会议中分设出王室法院，实行巡回审判制度，巡回法官回到伦敦，集中在成斯敏斯特办理案件时，经过互相磋商，使各地分散的习惯法冶于一炉，逐渐形成为一种普遍适用于全国的法律体系”m 而衡平法“不是指一些关于公平的格言。而是实体法的一部分，它是由特殊的法院即衡平法法院通过判决发展起来的”o 与普通法平行的一种法律体系这两种法律都是通过法官的审判活动而发展起来的，以。遵循先例”为原则，上级法院的裁判对下级法院有拘束力它在处理夫妻财产关系方面所创立的一系列规则，已成为议会立法和修改法律的依据如丹宁勋爵在担任英国高等法院家事法庭法官和民事上诉法院院长时，对离婚案件中家庭房产在丈夫名下，一旦离婚，妻子将失去房屋居住权的现状，通过街平法的规则进行救济指出。按照旧习惯法，如果丈夫抛弃了他的妻子，或者因为他的行为不轨而与她分居，她便有一项不可取消的权利得到她丈夫的贷款以保证生活必需品。一个妻子的最显而易见的生活必需品之一就是栖身之所如果我们把这项旧的规定在现时情况下加以运用，似乎只能顺理成章地认为，当丈夫是结婚住宅的承租人时，被遗弃的妻子应该有一项不可取消的权利，即用丈夫的贷款继续租住那所房子；或者当丈夫是房子的所有者时，她也应该有一项不可取消的权利，即住在那里不走”霍，从而创立了被遗弃妻子的衡平法规则，保证了在离婚、丈夫恶意遗弃或破产时，没有居所的妻子仍有权在婚姻居所居住的权利。这一规则现已在婚姻住宅法 、英国家庭法 等制定法中得到了体现。另外，在英国的夫妻财产关系中现在经常提到的。家庭财产”的概念，也是丹宁勋爵最早在一项判例中提出的。他认为家庭财产指的是夫妻双方打算在共同生活期问作为婚后置产为他们自己添置的那些东西，如结婚住宅和住宅中的家具等。这些财产的归属不依赖于形成它的纯粹偶然的方式，不依赖于夫妻怎样偶然地分配他们的收人和开销只要这些东西属于他们共有，他们在其中所占的份额应该相等，从而确认了妻子在家庭财产中应享有的平等份额。同样，他认为，对房产在一方名下，而另一方对房子的改建作出了实质性的贡献时，。何勤华一英国法律发达史，第“页。法律出版社。1 9 9 9 年t 月第1 版。 】k 茨戚格特、h 克茨著潘汉典等译：比较法总论，第2 8 2 页，法律出版社，2 0 0 3 年1 月第1 版。 英】丹宁勋爵著，李克强、杨百揆、刘庸安译。法律的正当程序 第2 3 2 - - 2 3 3 页法律出版社1 9 9 9年1 1 月第1 版9山东大学硕士学位论文给丈夫或妻子一部分产权应该说是公平的。这一规则后来在国会制定的1 9 7 0 年婚姻诉讼和财产法 第3 7 中得到了确认o2 、制定法制定法或称成文法是指经议会制定的法律。在有关夫妻财产的立法方面，英国同样与大陆法系国家不同，它不采用法典主义的立法形式而采用的是单行法主义的立法形式，有关夫妻财产方面的内容，规定在一系列的单行法规中这些法规的历史跨度很长，最早可以追溯至1 8 世纪，除了被惨改或为新的法律取代外仍然可以在司法实践中所运用，这为学习和掌握英国有关夫妻财产方面的立法带来了不少困难。如丹宁勋爵在加世纪7 0 年代以后审理的婚姻家庭案件中，仍然多次引用 1 8 8 2 年已婚妇女财产法 中的规定处理案件。就所收集到的资料看。英国有关夫妻财产制的单行法规主要有：已婚妇女财产法 ( 分为1 8 8 2 年的、1 9 6 4 年的等) 、婚姻住宅法案 ( 分为1 9 6 7 年的、1 9 8 3 年的) 、住房法案 ( 分为1 9 8 0 年的、1 9 8 5 年的、1 9 8 8 年的) 、1 9 7 0 年婚姻诉讼和财产法 、婚姻家庭法案 ( 分为1 9 6 7 年的、1 9 8 3 年的) 、1 9 7 3 年住所和婚姻诉讼程序法案 、1 9 7 5 年继承法案 、1 9 8 1 婚姻家庭和财产法案 、1 9 9 5 年养老金法案 ，1 9 9 6 年英国家庭法等由于在处理夫妻财产关系的规范上，既有判例法规范，又有制定法规范这必然涉及如何协调两者关系的问题。从法律效力上讲，“制定法高于判例法，它可以推翻、修改或补充判例法，也可以将判例法整理编纂后，使其转化成制定法”o 但另一方面，。英国法律体系的基础，仍是判例法大量的法律规则，都包含在无以计数的判例之中因此，不仅法律工作者不能离开判例法，即使是制定法。也不能脱离判例法而单独存在，因为许多制定法仅仅是判例法的原则成文化而已，所以制定法的内容要靠判例法来补充。制定法的运用也要依靠对相关判例的解释和适用”o 英国的婚姻家庭法对不少国家特别是对英联邦的国家和美国有很大的影响，对我国香港地区婚姻家庭法的影响也十分明显( 二) 美国的夫妻财产制立法早在殖民地时代，美国许多地区就适用普通法。独立以后，许多州的婚姻家庭法都是以英国法为其主要的渊源，但由于两国的社会历史条件不同，英国早期的法律中某些封建传统并没有为美国法所继受。在原殖民地时代适用法国和西班牙法律的地。 英 丹宁勋爵著，李克强，扬百揆，刘庸安译t法律的正当程序第2 5 4 2 5 6 页法律出版社1 9 9 9年1 1 月第1 版。何勤华主编：英田法律发选史，第3 0 页法律出版社，1 9 9 9 年1 月第1 版。同第3 8 页i o山东大学琢士学位论文区罗马亲属法的影响则比较大，特别是在财产制度上所以。从法律的编制方法看，美国早期的家庭法受英国普通法的影响，制定法与判例法并列，但是在现代制定法已取代了判例法的地位成为家庭法的主要构成部分各州的家庭立法构建了家庭法的结构，体系、重要制度和基本内容，可以说，美国的家庭法是由一系列的单行法规构成的司法判例虽然仍是家庭法的重要组成部分，但只是对各州已有的规范予以完善或是对尚未规范但需要解决的问题予以补充”由于美国是联邦制国家，除联邦外，各州都有立法权，因而其有关夫妻财产制的立法主要是由以下部分构成的，i 、州家庭法在美国的历史上，婚姻关系一直由各州镧定法律予以管理，婚姻家庭法属于各州立法范畴所以在美国的五十个州中，都有自己的婚姻家庭法调整婚姻家庭关系由于各州对婚姻家庭关系的规定有所不同，造成了法律适用上的冲突不断增多为了解决这一矛盾在1 8 9 2 年成立了美国。州法律全国统一委员会致力于各州法律的统一工作在家庭法领域该委员会先后制定了许多重要的法律其中涉及夫妻财产制的立法主要有l1 9 7 0 年通过并于1 9 7 1 年经该机构修订的统一结婚离婚法 该法分为五篇其中只有离婚一篇有关夫妻分居协议，财产分配，扶养等目题的规定涉及夫妻财产关系i1 9 8 3 年镧定的统一婚姻财产法 ，该法分为m节( 条) 具体内容主要涉及关于该法中一些概念的一般定义、配儡问的义务、因婚姻财产协议而变更本法效力、配偶财产的分类、管理和处分、赠与第三人的婚姻财产、配偶间财产的转移、债务、保护与配偶交易的善意购买人、婚姻财产协议、财产所有权和生存者所有权的不同形式、人寿保险单及收益的分类、延期就业利益的分类、混合财产、配偶问的赔偿、无效婚姻、婚姻解除和配偶死亡时财产的处理、配偶全部共享财产以及适用与解释的规则和统一性等；1 3 年通过的统一婚前协议法 ，该法共分1 3 节( 条) ，具体内容包括对婚前协议和财产的定义、婚前协议的形式，内容、效力、变更和撤销、执行、婚姻无效时的处理、诉讼限制、适用和解释等此外，还有统一互惠抚养费强制执行法 、州际家庭扶养法 、共同财产权统一处置法案等法律中也一些有关夫妻财产关系的法律规定。但这些统一法律并无法律约束力，是否采纳主要取决于各州的意愿。当然，在上述法律中，有的已被所有的州认可，有的已成为各州立法的范例并不同程度地影响了各州的立法o2 、联邦家庭法虽然根据家庭关系例外原则，家庭法属于各州立法范畴，但近。夏吟兰；美国现代婚姻家庭制度 ，第1 页，中国政法大学出版社，1 9 9 9 年3 月第1 敝。同第1 3 页山东大学焉士学位论文年来，这一原则已发生变化联邦立法也开始涉足婚姻家庭法领域，并颁布了一些单行法规此外，联邦最高法院也扩大了家庭例外原则的除外规定，开始审理一部分涉及婚姻家庭关系的案件m3 司法判侧。联邦法院及各州法院对法律实践中有争议的问题作出的解释或新的规定，或者在法无明文规定的情况下根据公平救济的方法作出的判决都是家庭法的重要渊源在家庭法中很多闯题难以作出统一一致的规定如子女由谁抚养，财产具体如何分割，什么情况属于婚姻关系破裂。因此大多数州只对家庭法作出纲领性规定；法官在审理案件时，根据个案的具体情况，依照法律确定的原则，综合考虑，作出判决当然，每个法官对家庭法闯题的解释都必须遵循该州法律的相关规定联邦法院审理各州婚姻法律关系中涉及宪法的案件。其判倒对各州的立法和司法有指导性意义”m 夏吟兰，t 美国现代婚姻家庭嗣度，第1 3 页，中目政法大学出版社，l 螂年3 月第1 版。同第l 卜i _ 贞1 2山东大学硕士学位论文第二部分中外夫妻财产制立法类型夫妻财产制的立法类型随社会的发展而不断变化在古代社会，实行夫妻一体主义的人身关系夫妻财产制的立法类型较为单一。给予婚姻当事人自由选择的空间要么不存在。要么很小：而在近现代社会，随着商品经济的发展，婚姻自由、男女平等等观念的确立，夫妻财产制的立法类型渐趋复杂，种类增多因此，可以从不同角度，对夫妻财产制作如下划分：一、按照夫妻财产制的发生根据为标准，可以分为法定财产制与约定财产钥1 、法定财产制法定财产制是婚姻当事人在婚前或婚后未订立夫妻财产协议或所订协议无效的情况下，根据法律规定当然适用的夫妻财产制形式它在有的国家也被称为正常的夫妻财产制或补充的夫妻财产制，如法国和德国；而在某些国家则是惟一的夫妻财产制形式，这主要是前苏联和原部分东欧国家，如波兰、匈牙利、保加利亚等国。选择哪一种财产制作为法定财产制与一个国家的历史文化传统、风俗习惯等有着密切联系，因此。国家的类型不同，适用的法定财产制也就各不相同如同属大陆法系的法国和德国，法国选择共l 司财产制为法定财产制，德国则实行婚姻财产增值共有制，而同是西欧国家的英国则适用分别财产制。2 、约定财产镧约定财产制是婚姻当事人按照法律的规定，通过协议的方式确定使用的夫妻财产制形式。它在许多国家的法律中被充分肯定，具有较高的法律地位，只有在无约定或约定无效时才适用法定财产制。在约定财产制下，根据各国就允许夫妻进行财产约定的范围来看，主要有两种不同的立法例t 独创式的夫妻财产制约定形式和选择式的夫妻财产制约定形式独创式的夫妻财产制约定形式，又称为捧斥性的夫妻财产制契约，是指法律未设置允许约定的财产制形式。而是给予当事人选择适用财产制形式的自由，如英国、日本的夫妻财产制立法就采用这一立法模式；而选择性的夫妻财产制约定形式，又称为确定性的夫妻财产制契约，是指法律明确设置可供选择的约定财产制形式以及约定不得抵触的情形，当事人只能在法律规定的范围内进行选择。这一立法模式为法国、德国、瑞士及山东大学硕士学位论文我国的夫妻财产制立法所采用比较这两种立法例的优劣，一般认为。独创式的夫妻财产约定形式，虽然赋予了当事人在选择财产类型上的充分自由，但由于现实的夫妻财产关系种类繁多，当事人的约定千奇百怪，不仅当事人自身难以识别、掌握，就是司法机关也难以很好把握，更何况是与之交易的第三人而选择式的夫妻财产约定形式，由于法律已对允许选择的每一种财产制形式的内容作出了明确规定，当事人选择后的权利义务关系、对内、对外效力等均已预先指明，因而无论是对于直接利益关系方一婚姻当事人，还是处理纠纷的司法机关、与之交易的第三人等优点都是显明的。所以，这一财产约定形式为世界绝大多数国家或地区的夫妻财产立法所采用在世界许多国家的夫妻财产立法中，法定财产制与约定财产制是两项同时并存的制度。约定财产制的确立，体现了法律对当事人意思自治原则的尊重；而法定财产制的实行，则体现了法律对当事人利益的维护，因为。法定财产制，乃众多立法专家，以其卓越之立法技术，集思广益所制定的此制度对夫妻来说，应该是最客观公平，而又能信赖可行的制度”m 二、按照夫妻财产制的适用情况为标准，可以分为普通的夫妻财产爿与非常的夫妻财产制1 、普通的夫妻财产镧普通的夫妻财产制，又可称为通常的夫妻财产制、正常的夫妻财产制或补充的夫妻财产制等，它是指在通常情况下，依法律的直接规定或婚姻当事人的约定而适用的财产制，包括普通的法定财产制和普通的约定财产制两种。一般认为，在以下四种情形下夫妻双方应适用普通的法定财产制：“( 1 ) 夫妻未以契约订定民法上之约定财产制为其夫妻财产制者；( 2 ) 夫妻以契约订定通常法定财产制为其夫妻财产制者；( 3 )夫妻所订定之夫妻财产制契约无效者；( 4 ) 夫妻所订定之夫妻财产制契约被撤销者”哳普通的约定财产制是指当事人可以完全捧除法定财产制，而自行约定夫妻财产制形式的财产制，它又可分为独创式的夫妻财产制约定形式和选择式的夫妻财产制约定形式两种。2 、非常的夫妻财产制非常的夫妻财产制是相对于普通的夫妻财产制而言的，它是指在特殊情况下，因。藏东雄。亲属法论文集 。第1 1 7 页，三民书局印行。同第1 1 5 页1 山东大学硕士学位论文法定事由的出现。而依据法律的规定或经夫妻一方、债权人的申请由法院宣告，撤销夫妻原依法定或约定而适用的财产制，改为适用分别财产制的制度这种财产制形式因产生的程序不同，又可分为当然的非常财产制和宣告的非常财产制两种当然的非常财产制是指夫妻一方受破产宣告或己有持清偿不足证书的债权人之时，基于法律的规定。其夫妻财产制当然设定为分别财产制的制度而宣告的非常财产制是指依据法定事由，经夫妻一方或债权人申请，由法院裁决宣告撤销原共同财产制，改为适用分别财产制的制度。三、按照夫妻财产爿所涉及的夫妻财产的范圈为标准，可以分为个人特有财产嗣与共同财产翻个人特有财产制是指夫妻婚后在实行共同财产制的同时，依照法律规定或夫妻约定，各自保留一定范围的个人所有财产的制度。这一财产制是对共同财产制的限制和补充，根据其发生的原因。又可分为法定的个人特有财产和约定的个人特有财产两种形式法定的个人特有财产是指依照法律的规定夫妻婚后各自保留的个人财产l 而约定的个人特有财产是指夫妻双方以契约形式约定一定的财产为夫妻一方个人所有的财产而共同财产制，也称共有财产制，它是指夫妻的全部财产或部分财产合并为共同财产归夫妻双方共同所有，但个人特有财产除外的财产制度。四、按照夫妻财产制的内容为标准，可以分为嫁资制、吸收财产制、统一财产镧、联合财产捌、分别财产翻和共同财产镧l 、嫁资镧嫁资( d o s ) ，亦称妆奁、奁产、嫁奁，所以嫁资制也称为妆奁制，它是指妇女因结婚而带往夫家的财产。嫁资原本是对女子出嫁后丧失继承权的一种补偿，后逐渐演变为家庭生活费用的补助和分担嫁资制是指规定嫁资的提供，归属、管理，使用、收益和处分及返还的制度。这一制度在罗马法中就有详细规定在古罗马，有无嫁资是区分正式婚姻与姘合的重要标志最初嫁资是女方对男方的婚姻赠与，婚后嫁资的所有权要移转给丈夫或丈夫的家长。即使婚姻关系终止，夫家也不再负返还义务，这对女方非常不利到帝政时期，嫁资已演变为女方带到夫家补助家用的财产，而不再具有赠与的性质，因此，在婚姻关系解除时男方负有返还的义务为了保证女方在婚姻解除后能够顺利收回嫁资，优帝一世时期又进行了多次改革，从而强化了女方对嫁。杨大文主：婚姻家窿法) ，第l 页，中国人民大学出版杜2 0 0 0 年月8 月第1 版山东大学硕士学位论文资的权利嫁资制对世界许多国家的婚姻家庭立法产生了深远的影响，特别是继受了罗马法传统的国家，如法国、德国、瑞士、意大利等都曾在法律中规定了嫁资制。如法国民法典曾经把嫁资制列为约定财产制的一种，瑞士民法典也曾在分别财产制中规定可以约定奁产以负担婚姻费用我国自古就有女子出嫁赠送妆奁的习惯