（民商法学专业论文）公司控制权与债权人利益保护——以母子公司为视角.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 本文主要研究的是母子公司视角下母公司控制权与子公司债权人利益保护的问 题。作为子公司控股股东的母公司，其所享有的对子公司的控制权有其存在的必然性 与行使上的正当性；但同时，控制权所蕴含的巨大经济利益又促使母公司依据其控制 上的强势地位，在股东有限责任的庇佑下，滥用公司控制权，通过不公平关联交易等 方式，无视子公司独立人格，侵害子公司及其债权人的利益。面对这一利益冲突，我 国公司法对债权人的保护显然存在一定的不足，本文通过对国外有关调整母子公 司关系的法律制度以及保护公司债权人的专门规定进行分析、评价，在结合我国实际 情况的基础上提出了相应的完善建议。 本文采用比较研究的方法、规范定性的分析方法对上述问题展开研究，以期推动 我国公司法相关理论和实践的发展。全文共分四章。 第一章从公司控制权的一般理论出发，通过对控制权内涵、分类以及不同股权模 式下控制权配置结构的探讨，指出大股东享有并行使对公司的控制权于我国公司实践 更具有普遍意义，而且由于以母子公司为核心的公司集团在我国的进一步发展，将对 公司控制权的探讨放在法人大股东( 母公司) 对公司( 子公司) 的控制上更具有现实 意义。文章进而对母子公司模式下的母公司控制权进行了细致的剖析，在肯定母公司 控制权存在的价值后，指出控制权的滥用已严重侵害到了子公司、子公司其他股东以 及子公司债权人的利益，成为控制权负面效应产生的根源。 第二章着眼于分析母公司控制权滥用与子公司债权人之间的冲突问题。通过对母 子公司本身特性的分析，再加之股东有限责任在母子公司中的坚持，母公司滥用其控 制权近乎成为必然。在实践中，母公司常通过母子公司间的关联担保、利益输送、违 法借贷等不公平关联交易转移、侵占子公司财产，损害子公司及其债权人利益。故而， 本文指出子公司债权人面临着比一般公司债权人更大的困境，其不仅像一般公司债权 人那样具有寻求法律保护的被动性，更要时刻应对有限责任支持下的母公司从事不正 当控制的主动性。因此，子公司债权人更有获得法律保护的紧迫性。 第三章是从比较法的角度出发，对外国保护子公司债权人的立法规定或是相关司 法实践进行介绍，分析。指出无论是英美法上的揭开公司面纱理论、深石原则、实质 合并理论，还是法国破产法上的事实董事理论、德国法上有关事实型关联企业的规定， 山东大学硕士学位论文 都是通过使母公司对子公司债权人承担法律责任来保护子公司债权人的，而且这种责 任的承担是有条件的，是基于母公司以某种方式滥用其对子公司的控制权。 第四章是作者对我国母子公司下子公司债权人法律保护的立法思考及完善的建 议。本章指出 公司法对公司法人格否认制度的规定为子公司债权人利益的保护提 供了法律上的救济依据，但由于立法的规定过于原则性，本文在适用的条件、情形等 实体法方面，在管辖法院、当事人、举证责任、判决效力等程序法方面提出了作者的 完善建议：同时，作者认为对子公司债权人事前的保护亦是必不可少的，可通过对关 联交易的规范，如及时披露关联交易报告、严格实行关联决议的批准及控股股东表决 权排除制度等，对母子公司相互持股的禁止来加强对债权人的保护。 关键词：公司控制权；债权人保护：母子公司；法律规范 2 如过 细毛沁弱| i 卵7 蝎 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h i sp a p e rm a i n l ys t u d i e st h ep a r e n tc o r p o r a t ec o n t r o la n dt h ei n t e r e s tp r o t e c t i o no f s u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r sf r o mt h ep e r s p e c t i v eo fp a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n y a s t h ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e ro fi t ss u b s i d i a r yc o m p a n y ，t h ep a r e n tc o m p a n ye n j o y st h e s u b s i d i a r yc o r p o r a t ec o n t r o l ，w h i c he x i s t si n e v i t a b l ya n di se x e r c i s e dl e g i t i m a t e l y ；b u ta t t h es a m et i m e ，t h eh u g ee c o n o m i cb e n e f i t sc o n t a i n e di nt h ec o r p o r a t ec o n t r o l ，t o g e t h e r 谢m t h es t r o n gp o s i t i o ni nt h ec o n t r o la n dt h es h e l t e ro fl i m i t e dl i a b i l i t yo fs h a r e h o l d e r ，u r g et h e p a r e n tc o m p a n yt oa b u s et h ec o r p o r a t ec o n t r o l ，t h r o u g hm e a n sl i k eu n f a i ra f f i l i a t e d t r a n s a c t i o n ，i g n o r i n gt h ei n d e p e n d e n tp e r s o n a l i t yo ft h es u b s i d i a r yc o m p a n y ，a n dv i o l a t i n g t h ei n t e r e s t so ft h es u b s i d i a r yc o m p a n ya n di t sc r e d i t o r s f a c i n gt h i sc o n f l i c to fi n t e r e s t s ， c o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ai sc l e a r l yl a c ko fp r o t e c t i o no fc r e d i t o r s t h r o u g ha n a l y s i sa n de v a l u a t i o no fr e l e v a n to v e r s e a ss p e c i a l i z e dr e g u l a t i o n sp r o t e c t i n gt h e c o m p a n yc r e d i t o ra n dl a w sa d j u s t i n gt h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n yr e l a t i o n s h i p ，t h i s t h e s i sb r i n g sf o r w a r dc o r r e s p o n d i n gr e c o m m e n d a t i o n so nt h eb a s i so ft h e a c t u a ls i t u a t i o n i no u r c o u n t r y i nt h i sp a p e r ，c o m p a r a t i v es t u d ym e t h o da n ds t a n d a r d i z e da n a l y t i c a lm e t h o da r e a d o p t e d 、析t hav i e wt op r o m o t et h ed e v e l o p m e n to fr e l e v a n tt h e o r i e sa n dp r a c t i c e s c o n c e m i n gc o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a t h et h e s i si sd i v i d e di n t o f o u rc h a p t e r s b e g i n n i n gw i t ht h eg e n e r a lt h e o r yo fc o r p o r a t ec o n t r o l ，t h r o u g ht h es t u d yo nt h e c o n n o t a t i o n , c l a s s i f i c a t i o no fc o r p o r a t ec o n t r o la n dc o n t r o lc o n f i g u r a t i o ns t r u c t u r e su n d e r d i f f e r e n to p t i o nm o d e s ，c h a p t e ro n ep o i n t so u tt h a tt h eo w n e r s h i pa n de x e c u t i o no f c o r p o r a t i o nc o n t r o lb yl a r g es h a r e h o l d e rh a sc o m m o nm e a n i n gf o r t h ec o m p a n yp r a c t i c ei n c h i n a a n d d u et ot h ef u r t h e rd e v e l o p m e n to fc o m p a n yg r o u pw i t ht h ep a r e n ta n d s u b s i d i a r yc o m p a n ya st h ec o r ei n0 1 1 1 c o u n t r y ，t h ed i s c u s s i o no nc o r p o r a t ec o n t r o li so f m o r ep r a c t i c a ls i g n i f i c a n c eo nt h e r e s p e c tc o n t r o lo fl a r g es h a r e h o l d e r ( p a r e n tc o m p a n y ) o n c o m p a n y ( s u b s i d i a r yc o m p a n y ) t h ep a p e rt h e ng i v e sad e t a i l e da n a l y s i so ft h ep a r e n t c o r p o r a t ec o n t r o lu n d e rt h em o d eo fp a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n y a f t e ra c c e p t i n gt h e v a l u eo ft h ep a r e n tc o r p o r a t ec o n t r o l ，t h ea u t h o rp o i n t so u tt h a tt h ea b u s eo fc o n t r o lh a s s e v e r e l yh a r m e dt h ei n t e r e s to ft h es u b s i d i a r yc o m p a n y , t h eo t h e rs u b s i d i a r yc o m p a n y s h a r e h o l d e r sa n dt h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r s ，w h i c hh a sb e c o m et h ec a u s eo f n e g a t i v ee f f e c t so fc o r p o r a t ec o n t r 0 1 3 山东大学硕士学位论文 c h a p t e rt w of o c u s e so nt h ea n a l y s i so ft h ec o n f l i c tb e t w e e nc o n t r o la b u s eo ft h e p a r e n tc o m p a n ya n dt h ec r e d i t o r so ft h es u b s i d i a r yc o m p a n y t h r o u g ha n a l y s i so ft h e c h a r a c t e ro ft h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n y ，t o g e t h e rw i t ht h ei n s i s t e n c eo fl i m i t e d l i a b i l i t yo fs h a r e h o l d e r sa tt h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n y ，i ti sa l m o s ti n e v i t a b l ef o r t h ep a r e n tc o m p a n yt oa b u s ei t sc o n t r 0 1 i np r a c t i c e ，t h ep a r e n tc o m p a n y ，t h r o u g ht m f a i r a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n s ，s u c h 弱a f f i l i a t e dg u a r a n t e e ，i n t e r e s tt r a n s m i s s i o na n di l l e g a ll e n d i n g b e t w e e nt h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n yt ot r a n s f e ra n do c c u p yt h ep r o p e r t yo ft h e s u b s i d i a r yc o m p a n y ，h a r m i n gt h ei n t e r e s t so ft h es u b s i d i a r yc o m p a n ya n di t sc r e d i t o r s t h e r e f o r e ，t h i st h e s i sp o i n t so u tt h a tt h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r s 疵f a c e dw i t h g r e a t e rd i f f i c u l t i e st h a no r d i n a r yc o m p a n yc r e d i t o r s t h e ys h o u l db en o to n l yp a s s i v ea tt h e l e g a lp r o t e c t i o nl i k eo r d i n a r yc o m p a n yc r e d i t o r s ，b u ta l s oa c t i v ea ti m p r o p e rc o n t r o lo ft h e p a r e n tc o m p a n ys u p p o r t e db yl i m i t e dl i a b i l i t y t h u s ，i ti sm o r eu r g e n tf o rt h es u b s i d i a r y c o m p a n yc r e d i t o r st oo b t a i nl e g a lp r o t e c t i o n f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fc o m p a r a t i v em e t h o d ，c h a p t e rt h r e ei n t r o d u c e sa n da n a l y z e s o v e r s e a sl a w sa n dr e g u l a t i o n sa n dr e l e v a n tl e g a lp r a c t i c e sw h i c hp r o t e c tt h es u b s i d i a r y c o m p a n yc r e d i t o r s i ti sp o i n t e do u tt h a tt h ep i e r c i n gt h ec o r p o r a t i o n sv e i l ，d e e p r o c k d o c t r i n e ，a n ds u b s t a n t i v ec o n s o l i d a t i o nd o c t r i n ei nt h ea n g l o - a m e r i c a nl a w , t h ed e f a c t od i r e c t o r s h i pn o t i o n si nt h ef r e n c hb a n k r u p t c yl a wa n dr e g u l a t i o n so nf a c t u a l a f f i l i a t e dc o m p a n i e si ng e r m a n yl a wa l lp r o t e c tt h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r st h r o u g h t h eb e a r i n go fl e g a lr e s p o n s i b i l i t yo ft h ep a r e n tc o m p a n yo v e rt h es u b s i d i a r yc o m p a n y c r e d i t o r s t h eb e a r i n go fr e s p o n s i b i l i t yi sc o n d i t i o n a l ，w h i c hi sb a s e do nt h ea b u s eo ft h e c o n t r o lb yt h ep a r e n tc o m p a n yo v e rt h es u b s i d i a r yc o m p a n yt h r o u g hc e r t a i nm e a n s c h a p t e rf o u rd e a l s 、析t l lt h es u g g e s t i o n s o nt h el e g i s l a t i o nc o n s i d e r a t i o na n d p e r f e c t i o no ft h el e g a lp r o t e c t i o no ft h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r su n d e rt h em o d eo f p a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n yi nc h i n a t h i sc h a p t e rp o i n t so u tt h a tt h er e g u l a t i o n so n d i s r e g a r do fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t yi nc o m p a n yl a wp r o v i d el e g a lb a s i sf o rt h ei n t e r e s t p r o t e c t i o no f t h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r s h o w e v e r , b e c a u s et h el e g i s l a t i v ep r o v i s i o n i so v e rp r i n c i p l e d ，i nt h i sp a p e r ，i nt e r m so fa p p l i c a b l es t a t u sa n dc o n d i t i o n so fs u b s t a n t i v e l a w , t h ea u t h o rp u t sf o r w a r di m p r o v e m e n tr e c o m m e n d a t i o n so np r o c e d u r e ss u c ha s j u r i s d i c t i o nc o u r t ，p a r t i e s ，a n db u r d e no fp r o o fa n dj u d g m e n te f f e c t i v e n e s s ；a tt h es a m et i m e ， t h ea u t h o rb e l i e v e st h a tp r o t e c t i o no ft h es u b s i d i a r yc o m p a n yc r e d i t o r si na d v a n c ei s e s s e n t i a l t h r o u g hs t a n d a r d i z i n gt h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n s ，s u c ha st h et i m e l yd i s c l o s u r eo f t h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o nr e p o r t s ，t h es t r i c ta p p l i c a t i o no fa p p r o v a lo fa f f i l i a t e dr e s o l u t i o n s ， e x c l u s i o ns y s t e mo fv o t i n gr i g h t so fc o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r s ，a n dt h ep r o h i b i t i o no f 4 山东大学硕士学位论文 c r o s s - s h a r e h o l d i n gb e t w e e n t h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n y ，t h ep r o t e c t i o no fc r e d i t o r s c a nb es t r e n g t h e n e d k e yw o r d s ：c o r p o r a t ec o n t r o l ；p r o t e c t i o no fc r e d i t o r s ；p a r e n ta n d s u b s i d i a r yc o m p a n y ； l e g a lr e g u l a t i o n s 站过 潮如当l 沁j 墨安 5 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个入或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：王名壶j 乙 e l 期：盒蝉s ：芏 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：兰邋导师签名经日 期：塞丑! ： 山东大学硕士学位论文 前言 公司的控制在现代社会已经是一种极其常见的经济活动现象，任何一家公司事实 上都存在被某种利益集团或某些人控制的情况。因此，有关公司控制权的研究已成为 公司法及公司治理领域最为重大且复杂的基本问题，其中，公司控制权的基本理论问 题、控股股东与中小股东保护问题、控股股东对公司债权人责任承担问题更是成为研 究及关注的重要方面。特别是近年来，在公司治理结构不断完善、公司立法不断进步 的现实下，由于公司控制权不正当行使所引发的种种不良现象与冲突越来越多地呈现 在公众面前，可以说，公司控制权的滥用已超越了正常的影响范围而成为社会的聚焦 问题，而受损一方，诸如其他股东、债权人的利益保护问题亦成为亟待解决的问题。 作为切入视角的母子公司，由于母公司对子公司控制权的天然存在，作为子公司控股 股东的母公司，其与子公司债权人之间的利益冲突显得尤为明显，债权人要求法律保 护的利益需求也显得愈加迫切。故而，本文在上述背景下，将对控制权的研究从一般 理论延伸到母子公司模式下的具体探讨：通过对母公司滥用控制权典型行为的原因、 表现及影响的分析，肯定子公司债权人利益保护的现实必要性；通过对各国立法及司 法实践的比较研究，为母子公司下公司控制权问题及债权人保护问题的立法规定提出 完善的建议。 另外，由于公司控制权问题在经济学、公司法学的上重要地位，有关的文献综述 还是比较丰富的。从西方经济学对控制权的相关经典研究，到我国法学界近年来多部 关于控制权及控股股东责任和义务的专著，再到新近颁行的诸多法律、法规，都为本 文写作提供了宝贵的资料。同时，由于母子公司在当今社会经济生活中扮演的角色愈 加重要，故对其进行研究的论著也为文本写作提供了有益补充。但是，由于我国学界 对公司控制权的研究起步较晚，对其的研究也多是结合具体的制度进行探讨，另外， 现行公司法对控制权、控股股东、债权人保护、母子公司的规定略显单薄，这种 理论层面及深层次立法方面资料的欠缺会对写作带来影响，然，却也从一个侧面体现 出对母子公司模式下公司控制权与债权人利益保护进行研究的必要性。 山东大学硕士学位论文 一 第一章公司控制权：从一般理论到母子公司下的具体探讨 第一节控制权一般理论 一、控制权之内涵分析 “公司控制权 一词虽然在公司法领域被广泛应用，但是它的含义却不甚清晰， 甚至在不同场合下会出现不同的含义。这是因为公司控制权是一个内涵非常丰富的概 念，它“承载了极其丰富的公司制度规范内容以及公司相关利益关系的安排和调整， 体现了公司决策的形成过程及决策效力的确定 。而我国现行法律上亦没有明确出现 公司控制权的概念，因此，要对公司控制权的内涵进行界定，就需要从西方经济学家 一些相关的经典理论以及法学界相关学理分析入手。 ( 一) 经济学关于公司控制权相关经典表述 西方经济学家对公司控制权这一命题的研究由来已久，而法学家研究控制权则是 近代的事情。因此，要理解和把握控制权的内涵，对西方经济学中关于公司控制权的 若干经典表述有所了解就成为必须。 1 9 3 2 年，美国法学家伯利( b e r l e ) 和经济学家米恩斯( m e a n s ) 在其联合出版的 名著现代公司与私有财产中，首次提出了“所有权与控制权相分离的观点并 进行了论证。他们认为与所有权相分离的控制权是公司制度的特殊产物，是由股东所 有权派生出来的。虽然没有给“控制权 以明确的定义，但却描述了公司控制权的权 利内容，即公司的控制权与选举和更换董事会的能力有关，也就是说“如果一个人能 。甘培忠：公司控制权的正当行使，法律出版社2 0 0 6 年版，第2 l 页。 o 由于这一经典表述发端于美国。且英美法系对“所有权”概念的使用一向不同于大陆法系。所以，这里所指的 。所有权”其意义并不能等同于民法意义上的所有权。在大陆法系民法法律观念中，所有权是建屯在科学的立法 技术和严谨的法理基础之上有着明确内涵的概念，他被置于物权体系下，是一种排他性的对特定财产( 限于有体 物) 拥有占有、使用、收益、处分的直接支配权。所有权关系主要包括收益权和对财产的支配控制权。英美法系 则将通过判例所确定的财产归属关系和利益归属关系均称为所有权，其对象不仅包括有体物，还包括债权、知识 产权等无体物，是一个复杂且含义众多的概念。所以，在公司法领域，所谓股东对公司的所有权可以看作是投资 人( 股东) 出资物的所有权的对价，即股权。在财产意义上表现为股东享有的对资本的最终收益权。但是，股权 不能像所有权那样明确表达出股东与公司之间的直接控制关系，也就是说股东的出资在转化为公刮财产后，股东 对自己的出资就不能再像所有权那样对出资进行直接的控制，只能通过行使其表决权来间接体现进而才会表现 出股权与控制权分离的状态本文考虑到用语的习惯，仅在此做一解释，下文在论述中仍将使用。公司所有权与 控制议分离”这一经典提法。 2 山东大学硕士学位论文 确定谁实际上具有选择董事的权力，那么他就确定了这个个人或群体的地位，这些人 已被看作公司的控制者。因为指挥公司行为是通过董事会来进行的，实际上我们可以 说，控制权掌握在那些有实际权力挑选董事会( 或其中的大部分成员) 的个人或群体 手中。一 到了2 0 世纪7 0 年代后期，鉴于公司利益多元化分布结构的逐步形成，西方经济学 家对公司控制权的研究延伸到了公司治理结构的体系框架内，除了继续探讨其与所有 权的关系，还着力研究其与公司其他利益集团之间的关系。自这一时期起，与控制权 有关的概念、与控制权有关的制度体系研究逐渐地了丰富了公司控制权这一概念所应 蕴含的内涵。 格罗斯曼和哈特( g r o s s m a na n dh a r t l 9 8 6 ) ，哈特和莫尔( h a r ta n dm o o r e1 9 9 0 ) 等依据“不完全契约理论 ( i n c o m p l e t ec o n t r a c tt h e o r y ) 圆提出了“剩余控制权一、 。特定控制权一等有关控制权的概念。根据他们的论述，可以将公司控制权分为特定 控制权和剩余控制权，前者是指可以通过契约明确的对财产的控制权，后者则是指契 约中没有明示的权利。相较于前者，缺乏合约详细设定的剩余控制权，即在出现契约 未作规定的情况下做出决策的权利，才是公司治理分配和调整的重点与核心。 法码( f a m a e u g e n e ) 和詹森( m i c h a e l j e n s e n ) 在1 9 8 3 年发表的经典论文所 有权与控制权的分离中，对公司决策权做出了“决策管理 与“决策控制 的分类。 他们认为前者所包括的是最初决策方案的提出和执行，而决策控制则包括对决策方案 的批准以及对决策方案的实施进行监督。另外，他们认为公司控制权通过契约授权的 方式在各公司机构中进行分配，呈现出以下这样一个过程，即股东保有最终的控制权， 其通过股东大会表达自己的意愿，同时会将一系列重大事务的决策权和管理权授予董 事会，而董事会出于经营的需要，再将决策管理权授予经理。 可以看出法码与詹森 对决策权的分类研究以及对控制权配置与行使的过程研究已体现出公司一般制度模 式的特征，并且与近代公司法上的有关研究相符合。 上文所提到的只是西方经济学界有关控制权问题诸多经典研究中的很少一部分， 之所以做这样的介绍，一方面是为了提供控制权研究的相关背景，另一方面是为下文 田【美】阿道夫a 伯利、加德纳c 米恩斯： 现代公司与私有财产，甘华鸣、罗锐韧、蔡如海译，商务印 书馆2 0 0 5 年版，第7 9 页。 o 不完全契约是相对于完全契约而言的。所谓完全契约是最大可能地明确规定未来所有状态下契约签订双方的责 任与权利，而且双方将来都不需要再对契约进行修正或重新协商：而不完伞契约足指契约中包含缺陷和遗漏，可 能不提及某些情况下各方的责任，而对另一些情况下的各方责任只做出j | l 略的或模棱两可的规定。不完全契约理 论认为，由于人们的有限理性、信息的不完全性及交易事项的不确定性，使得明晰所有的特殊权力的成本过高，拟定 完全契约是不可能的，不完全契约是必然和经常存在的。故在契约中，可预见、可实施的权利对资源配置并不重要， 关键的戍是那些契约中未提及的资产用法的控制权力，即剩余控制权。 霍参见董秀良、高飞上市公司控制权结构：问题与对策) 载当代经济研究) 2 0 0 2 年第3 期。 3 山东大学硕士学位论文 从不同角度对控制权进行法学上的理论探讨提供最基础的理论知识来源。至于我国经 济学界对公司控制权的研究，由于多在西方契约不完全理论的视野下进行，虽有其他 角度的突破，但鉴于笔者专业方向之所在，在此就不再赘述，重点放在法学领域。 ( 二) 法学理论界对控制权的界定 法学领域对公司控制权的研究起步较晚，受到了西方经济学上控制权相关理论的 影响。特别是“公司所有权与控制权分离”理论和公司治理结构理论。它们在很大程 度上为法学界对公司控制权研究提供了方向和路径。 我国法学界对控制权概念的界定主要有：殷召良认为“控制权是对公司的所有可 供支配和利用的资源的控制和管理的权力，但同时其又认为“公司控制权并非法律 意义上的权利 ，因为“法律上的权利是从事一定行为的可能性，要具备明确的主体、 内容和客体，而且应源于法律的明确规定或是合法的契约约定，而控制权并不具有一 般权利的这些特征；o 杨华把控制权定义为“通过占用公司较大比例的股份，依法享 有对公司决策经营、日常管理以及财务政策等方面的权利，即对公司的发展与利益形 成机制、分配机制的决定权 ；张圣怀以上市公司控制权作为研究对象，认为上市公 司控制权是上市公司的各股东中对上市公司最具影响力的股东所拥有的权力，将那些 能够单独或联合他人决定公司命运的股东所拥有的权力定义为控制权。 甘培忠认为 公司控制权“实质上是权利主体对经济资源表现占据、把握、处分，并由之对公司事 务做出决策的权能 ，从而认为公司控制权是“从股东所有权中派生出来的经济性权 利 。 ( 三) 评价及结论 通过上述的介绍与梳理，不难看出我国的学者对控制权的定义多从描述公司控制 权的权力内容的角度进行，将控制权集中于对公司的各种资源、经营管理或方针政策 有主导性的影响力的认定上，这种影响力既可以决定一个公司的财务和经营管理活 动，亦可决定一个公司的人事任免，甚至还可以使公司成为某种特定目的的工具。 虽 。殷召良：公司控制权法律问题研究 ，法律h 版社2 0 0 1 年版，第2 5 页。 o 杨华：公司控制权市场的微观幕础和宏观调控，中国人民大学出版社2 0 0 3 年版，第1 7 页。 国参见张圣怀中国上市公司控制权法律问题研究缺陷与改良。法律出版社2 0 0 7 年版，第1 1 1 2 页。 参见甘培忠公司控制权的正当行使，法律出版社2 0 0 6 年版，第l 页，第2 8 4 页。 这与英美学者对控制的界定较为相似，因为在英美国家，控制权与控制的英文表述同为c o n t r o l ，控制本身亦表 示一种力量( p o w e r ) 或权力( a u t h o r i t y ) 。美国的b l u r m b e g 教授在1 9 8 3 年： j 版的 c o r p o r a t eg r o u p s ： p r o c e d u r e l a w ) 一书中将控制定义为“有能力主导一个公司董事会的选任并冈此能够管理公司业务的权力”。美 国的投资公司法( i n v e s t m e n tc o m p a n ya c t ) 认为控制是指对一个公司的经营管理或方针政策具有决定性影响的力 量或权力。美围的联邦证券法典( f e d e r a ls e c u r i t i e s c o d e ) 第2 0 2 条规定，控制是指直接或间接对一个公司的经营管 理或方针政策或者对一个自然人的活动行使控制性影响的权力。不管足通过拥有投票权，还是通过一个或多个中 间人，或者通过合同