（民商法学专业论文）论我国不动产取得时效的制度构建.pdf

1 中文摘要中文摘要 作为民法中的一个重要制度，取得时效是我国民事立法中不可或缺的 内容之一，尤其是其中的不动产取得时效制度，更是在社会经济生活中对 确定不动产物权的归属，避免纠纷的发生起到了重要的作用。本文以历史 分析、比较分析的方法，对取得时效制度尤其是不动产取得时效制度的起 源、发展、价值功能以及现实作用等几方面进行了分析，论证了我国建立 不动产取得时效制度的必要性及可行性，同时结合各国的立法例，就我国 不动产取得时效制度构建的具体制度内容、立法体例及相关问题进行了分 析阐述，并对不动产取得时效制度在我国的构建提出了具体的立法建议。 全文共分四部分。 第一部分是对不动产取得时效制度的一般阐述。首先阐释了不动产取 得时效制度及其含义；其次对取得时效尤其是不动产取得时效的起源以及 在法国、德国等主要大陆法系国家或地区的发展情况进行了介绍；最后就 其在我国的历史概况及目前的发展情况进行了简要阐述。 第二部分是构建我国不动产取得时效制度的理论分析。这一部分主要 通过对不动产取得时效所固有的确定权利归属、物尽其用等价值功能的分 析，以及与传统民法中的不动产登记、消灭时效、善意取得制度的比较分 析，来论证在我国构建取得时效制度尤其是不动产取得时效制度的必要性 和可能性。 第三部分是不动产取得时效制度的具体内容构成。该部分通过借鉴大 陆法系国家的立法规定，对不动产取得时效的具体构成要件、在所有权及 他物权中的适用情况以及所产生的法律效果进行了分析论述并提出了自 己的观点。 第四部分是构建我国不动产取得时效制度的具体立法建议。首先分析 了我国应采取何种立法体例；其次对诉讼时效与取得时效如何协调、是否 应增加取得时效中止、中断的规定等相关问题进行了阐述，以解决民法典 草案中所存在的问题；最后提出了具体的立法条文建议。 关键词：关键词：取得时效 不动产取得时效 构建 立法建议 1 abstract as an important civil law system, made in one of the essential content of chinas civil limitation legislation, in particular the aging system to obtain real estate, but also in social and economic life of real estate to determine property ownership and avoid the occurrence of disputes has played an important role. based on historical analysis, comparative analysis of the ways to achieve the limitation of the system to obtain real estate in particular the origin of the aging system, development, functions and value of the real role of several aspects of the analysis, demonstrated the establishment of chinas real estate to obtain a system of limitations and the need for a viable, at the same time combined with cases of national legislation on the statute of limitations to achieve our real estate to build a system to the specific content of the system, the legislative structure and related issues on the analysis, and real estate to obtain a system of limitations in the construction of chinas specific legislative proposals. the full text is divided into four parts. the first part is to achieve real limitation on the general system. first of all, made to explain the real meaning of the statute of limitations and its system; followed by the statute of limitations on the acquisition of real estate in particular to obtain the origin of the statute of limitations, as well as in france, germany and other major civil law countries or regions for the development of the presentation; in the final on the history of our country at present, and the development of the situation briefly. the second part of the construction of chinas real estate to obtain the theoretical analysis of the aging system. this part of the major real estate made by the statute of limitations inherent right to determine ownership, and so make the best use of the value of functional analysis, as well as with the civil law tradition in the real estate registration, the eradication of aging, well-made comparative analysis of the system, to 2 build a demonstration made in china limitation of real estate in particular the need to obtain a system of limitations and possibilities. the third part is made real limitation of the specific details of the system poses. part of the draw through the civil law countries of the legislation, the statute of limitations on real property to obtain the specific elements, as well as his ownership of the property as well as the application of the legal effect of an analysis and discussion of his views. the fourth part of our real estate to build a system of limitations made specific legislative proposals. first of all, our analysis of the legislative structure to be taken; followed by the limitations of the statute of limitations and how to achieve coordination, it should be made to increase the suspension of limitation, the interruption of the provisions of relevant issues such as the elaboration of the draft civil code in order to solve the problems in; final put forward a specific legislative provisions of the proposal. key words: the statute of limitations the statute of limitations on real property construction legislative proposals 1 目目 录录 引引 言言 . 1 一、不动产取得时效制度之一般一、不动产取得时效制度之一般 . 2 （一）不动产取得时效制度的含义 . 2 （二）不动产取得时效制度的历史沿革及在世界各国或地区的发展 . 2 1、历史起源 . 2 2、不动产取得时效制度在世界各国或地区的发展 . 4 （三）不动产取得时效制度在我国的历史概况及现状 . 6 二、构建我国不动产取得时效制度的理论分析二、构建我国不动产取得时效制度的理论分析 . 8 （一）价值功能分析 . 8 1、确定权利归属，定纷止争 . 8 2、维护社会秩序，保障交易安全 . 9 3、促进物尽其用，提高财产利用率 . 10 4、降低司法与诉讼成本，及时解决纠纷 . 10 （二）制度比较分析 . 11 1、不动产取得时效制度与不动产登记制度之比较 . 11 2、与消灭时效之比较 . 12 3、与善意取得制度之比较 . 13 三、不动产取得时效制度的具体内容三、不动产取得时效制度的具体内容 . 14 （一）构成要件. 14 1、须占有他人之物 . 14 2、经过一定期间 . 17 （二）适用范围. 21 1、不动产所有权 . 22 2 2、不动产他物权 . 23 （三）法律效果. 26 四、构建我国不动产取得时效制度的立法建议四、构建我国不动产取得时效制度的立法建议 . 28 （一）立法体例的选择：分别主义还是统一主义 . 28 （二）不动产取得时效制度构建中的相关问题及立法建议 . 29 1、诉讼时效与取得时效的协调 . 29 2、应增加取得时效中止、中断的相关规定. 30 3、应规定的其他问题 . 30 4、具体立法条文建议 . 31 结结 语语 . 32 参考文献参考文献 . 33 致致 谢谢 . 35 1 引引 言言 传统民法上的时效制度包括诉讼时效和取得时效。取得时效作为传统 民法中的重要制度，在各国民法中大多有所规定。而在我国，由于民法学 界长期的否定态度，仅在民法通则中规定了诉讼时效制度，虽然物 权法草案曾一度对取得时效进行了规定，但在最终颁布的物权法中 却再难觅其踪影。 随着我国社会主义市场经济的发展， 商品交换更加频繁， 人与人之间的社会关系及由此产生的财产关系亦更为复杂，于是迫切需要 更加完善的民商事法律制度来保障和推动市场经济的稳定发展；同时，现 实中的许多纠纷（如财产权属的认定）单靠现有的法律制度尚不能彻底有 效地予以解决，而取得时效制度因其自身所固有的价值制度功能，则能从 根本上起到定纷止争的作用。因此，笔者认为，我国在即将制定的民法典 中明确规定取得时效制度是极其必要的，以让取得时效制度与其他法律制 度共同构筑起从不同角度严密保护财产权的制度体系。 不动产因其在社会经济生活中的重要价值，在财产体系中有着与动产 不可比拟的重要性及特殊性；同时，基于不动产取得时效较之动产取得时 效在构成要件、法律效果等方面有着更为严格及复杂的程序要求，因此本 文主要就不动产取得时效制度在我国的构建的相关问题予以阐述，而动产 取得时效的构建本文虽涉及不多，但其构建也为本文应有之义。 2 一、不动产取得时效制度之一般一、不动产取得时效制度之一般 （一）不动产取得时效（一）不动产取得时效制度制度的含义的含义 取得时效又称占有时效，是指无权利人以行使所有权或其他财产权的 意思，公然、和平地持续占有他人的财产，经过法律规定的期间，即依法 取得该财产所有权或其他财产权的法律制度。其中，公然占有是指不带隐 秘瑕疵的占有，即不得隐瞒所占有的标的物，且须向社会公开对其的占有 事实。而和平占有是指不得以暴力或胁迫的手段取得或维持的占有。各国 法律中一般依据取得时效客体的不同，将取得时效划分为两大类，一是以 不动产所有权及相关权利为客体的不动产取得时效，另一类是以动产所有 权及相关权利为客体的动产取得时效。 不动产取得时效制度是指无权利人以所有或行使其他财产权的意思， 和平、公然、持续占有他人不动产达一定期间，从而取得该不动产所有权 或其他财产权的制度。根据各国立法的规定，不动产取得时效分为登记取 得时效与占有取得时效两大类，不动产登记取得时效主要适用于占有人错 误登记的情况，其要求占有人错误登记为所有权人或其他物权人，并且事 实上行使所有权或其他物权经过法定期间而未被涂销登记；不动产占有取 得时效则主要适用于他人未登记的不动产，且不要求占有人登记为所有权 人或其他物权人， 只要其占有符合不动产取得时效的构成要件即可。 对此， 我国民法典草案中对这两类不动产取得时效均有所涉及。 （二）不（二）不动产取得时效制度的历史沿革及在世界各国或地区的发展动产取得时效制度的历史沿革及在世界各国或地区的发展 辩证唯物主义告诉我们，任何事物都有其产生、发展、消亡的过程， 作为法律制度之一的取得时效制度也不例外。取得时效制度虽然自产生之 时已有几千年的历史，但在当代各国的民法制度中仍有其一席之地，并发 挥着重要的制度功能。因此，对取得时效制度尤其是其中的不动产取得时 效制度的历史考察及对近现代各国民法中相关规定的比较研究，对我国构 建该项制度有着极大的裨益。 1 1、历史起源、历史起源 取得时效制度作为一个极其古老的法律制度，在古罗马时代就已经存 在。据亨利 梅因爵士考证，当时的统治者鉴于许多土地荒芜，影响生产和 社会安定，为了鼓励平民占有利用他人废弃的土地和其他生产资料，从而 3 稳定经济秩序，于是产生了对取得时效制度的古老规定：凡曾被不断持有 一定时期的商品即成为占有人的财产，占有的期间是极为短促的一年 或二年，视商品性质而定。 到了罗马时期，罗马国家颁布的第一部成文法十二铜表法正式规 定了取得时效制度，这也是目前真正可查的对取得时效最早的成文法规 定。 该法第6表第3条规定： 使用土地的取得时效为2年， 其他物为1年， 但使用人必须是罗马市民，外国人不能适用。其目的主要是弥补形式主义 要式买卖带来的缺陷。到了帝政时期，随着商品经济的发展以及交易、迁 徙的频繁，大法官针对有人利用他人的疏忽或远行侵占其物的情况，采取 一些改革措施，将取得时效的基础由使用改为占有，并且规定占有人须在 法定期间内对物件持续占有1年或2年， 其占有须有合法原因或正当名义， 占有人的占有须非通过暴力强占，亦非隐匿占有或容假占有。凡可以作为 财产的有体物，原则上均可适用取得时效的规定，但无体物、法律禁止转 让之物、失窃物、以暴力占有的不动产等，不得适用取得时效。由于市民 法的取得时效制度不适用于外国人和行省土地，总督和外务大法官遂借鉴 希腊法制，创设了长期时效，与市民法时效并行，以补救市民法的缺陷。 不论动产或不动产，当事人同住一省的为10年，异省的为20年，期满后 占有人即有权拒绝所有人的追诉。当事人依长期时效取得的，非市民法上 的所有权， 而是事实上的所有权或大法官法所有权。 1这样， 关于取得时效， 罗马社会乃有普通时效与长期时效两套并行的时效制度。2 优帝一世继位时，市民权早已普及于全罗马的一般居民，外省土地与 意大利土地因统一征税，在法律地位上已无区别；市民法所有权与大法官 法所有权的差异也已消失；普通时效与长期时效的区分已无存在的必要。 优帝一世公元 531 年将此二种时效合并为一，规定动产的取得时效改为 3 年，不动产的时效期间则视当事人是否同住一省，定为10年或20年，但 以善意和合法原因为必要。时效完成后，占有人即取得该物的所有权。如 果占有人为善意且其前手非用暴力强占物件时，如遗失物、盗窃物，可不 须有正当原因，无论动产或不动产，经过 30 年即可取得所有权。如果为 恶意又无正当原因，则不能取得所有权。此 30 年时效，学者称为最长期 1 罗马法上的所有权分为市民法所有杖、大法官法所有枚、万民法所有杖和行省土地所有杖四种。大法官 法所有杖是指大法官为克服“要式买卖”和“拟诉弃权”的弊端，保护买受人的利益而创设的所有权。(参见季 秀平：物权之民法保护制度研究，北京：中国法制出版社 2006 年版，第 62 页)。 2 参见肖厚国： 物权变动研究 ，北京：法律出版社 2002 年版，第 414-415 页。 4 时效。优帝时代最长期时效的产生，标志罗马法统一的、定型的及成熟的 取得时效制度已经正式形成。3 可见，取得时效制度诞生于古罗马，并随着古罗马社会经济的发展逐 步走向了成熟。从单一的普通时效到普通时效与长期时效并存，再到最长 时效的出现，不动产取得时效作为取得时效制度的组成部分，其制度内容 也正是随着取得时效制度的产生、发展、成熟而得以逐渐成型、丰富并完 善。 2 2、不动产取得时效制度在世界各国、不动产取得时效制度在世界各国或或地区的发展地区的发展 （1）法国民法 为了适应商品经济的发展，法国民法学家突破经院法学家的观念束 缚，将沉寂多年的取得时效制度写进了法国民法典 。该法典在第三编 取得财产的各种方法中，专设时效一章。该法第2219 条规定：“时效系指 依法律确定的条件，经一定的期间而取得财产所有权或者自行免除义务的 一种方法。” 在法国民法典中， 取得时效分为普通时效与短期时效， 普通时效为30 年，法国民法典第2262 条规定：“一切诉讼，无论是对物诉讼还是对 人诉讼，时效期间均为 30 年，援用此时效期间的人无需提出某种证书， 他人亦不得提出该人系出于恶意而为抗辩。”4 短期时效的期间是10年到20年，以占有人以正当名义善意占有作为 其要件，并且是针对不动产而言。对于动产，占有人如为善意，可通过“即 时取得”取得该动产所有权。 该法典第2265条规定： “以正当名义善意取得 不动产的人，如真正的所有人居住在该不动产所在地的王国法院（上诉法 院）管辖区内，经过 10 年，得因时效完成而取得该不动产的所有权；如 真正的所有人居住在该法院管辖区以外，经过 20 年，善意取得人即可取 得该不动产的所有权。” （2）德国民法 德国民法典大规模继受罗马法，将取得时效规定于其“物权编”当中， 作为所有权的一种取得方式。德国民法的取得时效制度区分动产与不动产 两大类别，分别立法。其中，不动产取得时效又分为不动产登记取得时效 与未登记不动产取得时效两大类。有关不动产登记取得时效，其第900条 3 梁慧星： 中国物权法研究 ，北京：法律出版社 1998 年版，第 283 页。 4 尹田：“法国民法上的取得时效制度”，载法学评论 ，1998 年第 2 期。 5 规定： “未取得土地所有权而作为土地所有权人登记入土地登记簿的人， 如 果登记已经过 30 年，并且此人在此期间自主占有该土地时，即取得该土 地的所有权。在土地登记簿中为他人登记一项此人不享有的其他权利，因 而使该他人有权占有土地时，或者使此项权利的行使受到关于占有的规定 的保护时，准用上述规定。关于权利的顺位以登记为标准。”5延伸而言， 即不动产的登记簿中登记为所有人或其他权利人的占有人，善意占有不动 产经过一定期间，且该登记未被撤消时，将取得该不动产的所有权或其他 权利。 未登记不动产的取得时效，又称占有取得时效，其民法典第927条规 定，对他人的不动产经过 30 年和平、公开、连续的自主占有，占有人可 以申请登记为所有权人，其成立要件首先要求占有人必须自主占有，即以 自己所有的意思占有该不动产。其次要求此占有人必须公开、和平、持续 占有。最后，占有人必须依公示催告程序除去他人的所有权，并申请登记 为所有权人。6 （3）日本民法 在日本民法典中，取得时效由20年长期时效和10年短期时效构成。 有关长期时效，该法第 162 条第 1 项规定：“20 年间，以所有的意思平稳 而公然占有他人之物者，取得该物的所有权。”有关短期时效，该法第162 条第 2 项规定：“10 年间以所有的意思平稳且公然占有他人的不动产者， 如果其占有之始系善意且无过失的，取得该不动产的所有权。” 20年长期时效对动产、不动产均可适用，它都要求占有人以所有的意 思自主、公然、继续占有标的物，不以占有人的占有善意无过失为必要。 10年短期时效则要求除自主、公然、继续占有外，还要求占有人善意无过 失。此外，根据日本民法典第163条规定，对所有权以外的财产权也 得适用取得时效。7 （4）我国台湾现行民法 我国台湾地区现行适用的民法为 1929 年1931 年国民政府颁行的 旧中国民法，有关取得时效制度主要参酌德国、瑞士民法规定，该法将取 5 参见孙宪忠：德国当代物权法，北京：法律出版社 1997 年版，第 201 页。 6 肖厚国，前注 2，第 420-423 页。 7 日本民法典第 163 条规定：“以为自己的意思，平稳而公然行使所有权以外的财产权利者，按前条区 别，于 20 年或 10 年后取得该权利。” 6 得时效规定于“物权编”中， 并区分动产与不动产， 规定了不同的取得时效， 同时对所有权以外的财产权取得时效准用所有权取得时效的规定。8 该法第 769 条规定：“以所有之意思，20 年间和平继续占有他人未登 记之不动产者，得请求登记为所有人”。第 770 条规定：“以所有之意思， 10年间和平继续占有他人未登记之不动产， 而其占有之始为善意并无过失 者，得请求登记为所有人”。可见，有关不动产所有权的取得时效，台湾地 区现行民法根据占有人在占有之始是否善意并无过失规定了期间为 20 年 的一般取得时效及期间为 10 年的特别取得时效，且客体都仅限于未登记 的不动产，对他人已经登记的不动产不得依时效取得物权，即只承认不动 产占有取得时效而不承认不动产登记取得时效。同时不动产占有人在期间 届满后，并非当然取得不动产所有权，必须在办妥登记后方能取得不动产 的所有权。 可见，不动产取得时效制度自产生以后，逐渐被近现代各主要大陆法 系国家所吸收采纳，并且得以在其他国家或地区传承和发展，如不动产取 得时效的适用范围不再限于所有权的取得，甚至包括其他不动产权利的取 得；同时，各国基于本国的实际情况及立法理论的不同，对不动产取得时 效制度又作出了不同的规定，如德国民法典将不动产取得时效分为登记取 得时效与占有取得时效两大类，而台湾地区现行民法则只承认占有取得时 效。 （三）不动产取得时效制度在我国的历史概况及现状（三）不动产取得时效制度在我国的历史概况及现状 严格意义上讲，中国古代并不存在取得时效制度的规定。取得时效制 度在我国最早有所规定，则见于1911年大清民律草案中，取得时效被 规定在该草案第一编总则的第七章“时效”之下，但由于历史原因，该草案 并未真正施行。取得时效制度被真正作为一项系统完善的制度予以规定并 施行的是在中华民国政府颁布的中华民国民法 （19231931） ，该法借 鉴了德国、瑞士民法典的体例，将其规定在该法的物权编中，并分为动产 所有权的取得时效，不动产所有权取得时效和所有权以外其他财产权的取 得时效。 但在1949 年新中国成立以后，我国大陆地区废除了国民党的“六法全 书”， 制定颁布了许多新的社会主义性质的民事法规。 其中有关时效制度的 8 王泽鉴： 民法概要 ，北京：中国政法大学出版社 2003 年 2 月出版，第 502506 页。 7 规定，则效仿苏俄民法典只采用单一的诉讼时效，而未规定取得时效 制度。直到 1986 年颁布的民法通则亦没有改变这一事实。至上世纪 90年代中期，伴随物权渐成，取得时效成为几无争议的物权法制度为学者 所赞同，在两部物权法学者建议稿中，都可见相关的规定。但最终颁布的 物权法，却未找到取得时效制度的身影。但在全国人大法工委和法学界的 几经努力下，我国民法典草案已于2002年12月经全国人大常委会第 一次审议并交有关机关和法律学者征求意见。采学界大多数学者的观点， 该草案规定了取得时效制度，这一点应当予以肯定，但该草案从第105条 至107条仅仅通过三个条文对取得时效制度作了原则性的规定，可见该草 案仍有不少地方值得商榷和完善。 8 二、二、构建我国不动产取得时效制度的理论分析构建我国不动产取得时效制度的理论分析 我国立法之所以一直没有规定取得时效制度，归纳起来，主要有两方 面原因，一是受前苏联立法的影响，认为取得时效制度对于那些行为不轨 的人哄抢、 私占公私财物， 可能起到鼓励作用， 这与社会主义国家“拾金不 昧”、“物归原主”的道德观念相违背。9另一方面，大部分学者认为，随着 不动产物权登记制度的完善、动产善意取得制度的确立以及消灭时效的规 定，使取得时效失去了适用余地。10 借鉴各国立法的相关规定，并考虑到我国目前的实际经济情况，笔者 认为我国应当建立取得时效制度尤其是不动产取得时效制度。但在构建我 国的取得时效制度前，首先，要分析取得时效制度的价值功能，以揭示在 我国构建取得时效制度的法律价值及现实意义；其次，要分析该制度与我 国法律体系的相融性，即如何在我国各项民事法律制度（如诉讼时效、善 意取得、物权公信原则）比较完善的情况下，通过与各项民事法律制度的 比较分析，来论证我国构建取得时效制度的可行性及必要性。 （一）价值功能分析（一）价值功能分析 1 1、确定权利归属，定纷止争、确定权利归属，定纷止争 取得时效具有确定财产权利归属、解决纠纷的功能。依罗马法学家的 观点，取得时效存在的理由在于：防止占有与所有长期属于不同的人，及 因此产生的法律不安定状态。 在罗马法中， 取得时效的功能正是在于“通过 这个自动机械，权利的缺陷就不断得到矫正，而暂时脱离的所有权，又可 以在可能极短的阻碍之后重新的结合起来。 ”11取得时效的这一传统功能也 被现代民法所采纳。现代社会，虽然由于法律制度的不断完善，使得无主 财产的存在大为减少，但在我国实际生活中由于不动产登记制度的不完善 以及登记的错误，仍会引发不少的产权纠纷。比如，从土改到文革，由于 不动产登记而产生的历史遗留问题就很多，如不动产的实际占有人与登记 的产权人不一致；另外在广大农村尚有大量未登记的不动产，即使是在城 市或乡镇，不动产登记制度亦不可能无一遗留地将所有不动产登记造册， 9 甘功仁、白彦、丁亮华：“取得时效制度的适用性研究”，载现代法学2002 年 8 月第 24 卷第 2 期。 10 梁慧星，前注 3，第 300 页。 11 英梅因： 古代法 ，北京：商务印书馆 1959 年版，第 163 页。 9 因而，根据取得时效制度来确认不动产的权利归属，实现事实与法律的统 一，不失为一种有效的权利界定方式。 另外，对于诉讼时效期间届满以后所产生的权利归属问题，我国现有 的制度还无法很好地解决这一问题。诉讼时效的结果只是使权利人丧失了 胜诉权，但义务人并不当然取得其所占有财产的所有权或其他物权，即义 务人虽然有占有的事实，却不能得到法律的承认，而权利人的所有权虽然 得到法律上的承认，而在事实上却无法行使，这就使得权利的法律地位与 事实严重脱节，处于无所适从的不确定状态。如果设立取得时效制度则可 以很好地解决这一问题，取得时效可以使长期占有该财产的非权利人取得 该财产的所有权或其他物权，从而确定了财产归属，在法律上避免了纠纷 的出现。所以，取得时效在确定权利归属方面的作用是其他制度所不可替 代的。 2 2、维护社会秩序，保障交易安全、维护社会秩序，保障交易安全 设立取得时效制度的目的，不仅仅在于确定权利的归属，定纷止争， 更重要的在于通过平衡私的所有权与社会和平秩序之间的张力，用时间治 愈权利瑕疵给社会生活带来的不便和困扰，最终达到维护整个社会秩序稳 定的目的。一旦无权利人以所有的意思公然、和平、持续地占有他人的所 有物达到相当长的时间，且真正的权利人一直怠于行使其权利，则人们通 常会信赖占有人为真实的权利人，并基于这种合理信赖，在占有物上与之 建立各种法律关系，最终形成一定的社会秩序。12从法律角度来说，由于 占有人对标的物未取得所有权，因此所形成的社会经济秩序或其他社会关 系是不稳定的，一旦真正的权利人从睡眠中醒来，已经形成的社会秩序将 受到破坏，因此法律为了维护这种秩序，就有必要寻求一种能平衡二者关 系的制度，在保护私的所有权的同时，也尊重一定的法律事实，这种制度 就是取得时效制度。取得时效制度能从实际出发，尊重既成事实，根据一 定的条件并通过法定的程序来确认占有人取得已实际行使的权利，并使原 权利人的权利消灭。这样就可以使财产权利的归属最终得以确定，使第三 人基于对占有人享有权利的合理信赖而与之产生的交易关系得到法律认 可，并最终使已经形成的各种社会经济秩序得到维护。 12 梁慧星，前注 3，第 288 页。 10 正式基于取得时效制度的这一功能，不动产取得时效也将在不动产交 易领域发挥其功能，在保障不动产交易安全，促进不动产交易市场稳定发 展的同时，也为构筑和谐社会发挥其应有的作用。 3 3、促进物尽其用，提高财产利用率、促进物尽其用，提高财产利用率 在人类社会发展的过程中，始终都存在着一个无限人类需求与有限环 境资源供应的矛盾。因而作为“社会关系调节器”的法律制度，其设计者在 设计法律制度时都不可避免地需要围绕这一矛盾的解决来进行，而解决这 一矛盾的有效办法就在于设计出能够在最大限度内促使人们充分利用资 源、尽量减少浪费的制度。从取得时效制度产生的历史动因来看，它在很 大程度上正是统治阶级用来鼓励人们充分使用他人的废弃物，以达物尽其 用，发展生产，繁荣经济之目的的一项法律制度。13取得时效在实现物尽 其用方面的作用显著且重要，它为民事主体提供了一个自发配置资源的自 动机械，通过这个机械，闲置的财产可以在合理的时间内配置到需要它的 人手中，以达“物尽其用，财尽其效”。 取得时效制度不仅能够有效地促使权利人积极行使权利，防止权利人 长期“睡眠于权利之上”，减少资产的浪费和闲置；而且能使占有人取得占 有物的所有权，并可以将占有物投入流通，参与民事交易，从而更好地发 挥物的效用。如果没有取得时效，则物就有可能处于闲置状态或处于无权 使用的状态，这就非常不利于物的效能和价值的实现。 在不动产领域，通过不动产取得时效制度，占有人可以充分发挥不动 产的效用，如将不动产出租、抵押贷款等，以最大限度地避免资产的闲置 浪费。 4 4、降低司法与诉讼成本，及时解决纠纷、降低司法与诉讼成本，及时解决纠纷 从民事司法实践上来看， 也确有设立取得时效制度之必要。 当今社会， 一些财产归属的纠纷，由于占有时间过长，致使当事人取证以及人民法院 查证均十分困难，即使花费了大量的人力、物力、财力，最终也未必能够 找到具有一定价值的证据，而有的证据甚至可能存在伪造的可能性。取得 时效制度尊重长期占有所形成的秩序，它以占有的推定力解决因岁月流逝 所造成的取证困难。根据取得时效制度，只要占有人和平、公然、持续地 占有某项财产或财产权利达到法律规定的一定期间，符合取得时效的构成 要件，法院就可以直接根据取得时效制度来裁决财产权利的归属，而无须 13 周枬：罗马法原论（上），北京：商务印书馆 1994 年版，第 319 页。 11 劳师动众地去寻求无法确定的客观真实，这样既节约了司法资源，降低了 诉讼成本，也有利于及时解决纠纷，维护了当事人的合法权益。如果仅仅 依靠诉讼时效这一单一的时效制度，则不仅不能平息而且还可能激化双方 当事人的矛盾，使民事法律关系更加复杂化。 对于不动产权属方面的纠纷，通过不动产取得时效制度，法院可以依 据占有的上述推定力来确定不动产权利的归属。这样，既能降低司法成本 以及当事人的诉讼成本，也能及时彻底地解决纠纷，避免矛盾的扩大化。 （二）制度比较分析（二）制度比较分析 1 1、不动产不动产取得时效取得时效制度制度与不动产登记制度与不动产登记制度之比较之比较 有学者认为，随着不动产登记制度的普及，未登记的不动产物权将日 益减少直至绝迹，不动产物权的取得时效也就失去了最后的一片绿洲，而 逐渐消亡。14笔者对此观点不敢苟同，理由如下： （1）我国到目前为止尚未建立起完善的不动产登记制度，现有的登 记制度只是作为不动产行政管理部门进行管理的一种手段，或者是行政管 理部门对土地物权变动进行监督管理的手段。15现实中仍有大量的不动产 游离于本身就不健全的不动产登记制度之外，对于这些不动产权属的确 定，不动产取得时效制度在定纷止争、维护社会经济秩序方面有较大的作 用空间。 （2）在不动产登记的效力上，有登记要件主义和登记对抗主义的区 分。有学者认为，在采取登记要件主义的国家，依法进行的不动产物权变 动登记具有绝对的公信力，未经登记不发生不动产物权变动的效力，完善 的不动产登记制度使得取得时效的适用变得多余。16其实，即使是在采取 登记要件主义的国家，不动产物权登记的公信力也不是绝对的，而是受到 一定的限制，在一定条件下是可以适用取得时效制度的。如瑞士民法典第 662 条第 2 款规定，在不动产登记簿中记载的土地原所有人不明，或在三 十年取得时效开始时，原所有人已死亡或被宣告为失踪，现占有人没有争 议地连续三十年占有，可以取得所有权。因此，为消除事实上的物权与法 14 李连宁：“社会主义民法时效制度若干问题的探讨”，载民法硕士论文集 ，北京：群众出版社 1988 年 版，第 336 页。 15 孙宪忠：“中国物权法关于不动产登记制度的基本考虑”，载其著论物权法 ，北京：法律出版社 2001 年版，第 470 页。 16 柳经纬：“关于时效制度的若干理论问题”，载比较法研究2004 年第 5 期。 12 律上的物权长期相分离的状态，促进物尽其用，维护长久以来形成的事实 状态，在例外的情形下应允许不动产取得时效制度的介入。 （3）通说认为，在采登记要件主义的国家，通过赋予不动产登记以 公信力，足以保护善意信赖该登记并与之进行交易的第三人的利益，足以 维护不动产领域的交易安全。实际上，通过公信力维护交易安全，必须建 立在合同关系合法有效的基础之上。如果作为登记前提条件的法律行为无 效或被撤销，而受让人又占有使用该不动产持续较长时间并形成一种稳定 的事实状态，此时，显然只有取得时效制度可以维护交易安全和经济秩序 的稳定，公信力制度是无能为力的。因此，不动产取得时效在维护交易安 全方面的机能不能完全为不动产登记制度所取代。 （4）即使建立了完善的不动产登记制度，并赋予其公信力，但由于 种种原因导致的错误登记仍会大量存在，于此情形下，不动产取得时效制 度仍有较大适用余地。 因此，通过构建不动产取得时效制度来解决以上这些不动产登记制度 无法解决的问题则显得非常必要。 2 2、与消灭时效之比较、与消灭时效之比较 消灭时效又称诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失 请求法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利。诉讼时效制度与取得时 效制度虽然同为时效制度，都是指一定的事实状态持续一定的期间，均要 发生一定的法律后果，17但二者也有不同，不能相互替代。其不同之处具 体表现在： （1）适用对象不同。诉讼时效主要适用于各种债权请求权，具体包 括基于侵权行为的请求权、基于合同债权的请求权、基于无因管理的请求 权、基于不当得利的请求权以及其他债权的请求权，但物权和所有物返还 请求权不适用诉讼时效；而取得时效主要适用于所有权或其他物权。 （2）适用条件不同。诉讼时效的适用条件是权利人不积极行使权利 并经过了法定期间；而取得时效的适用条件则是占有人公开、和平、持续 地占有他人财产达到法定期间。 （3）法律后果不同。诉讼时效期间届满后，权利人丧失的是向人民 法院请求保护民事权利的权利，即胜诉权；而取得时效期间届满后，权利 人丧失的则是实体权利，其财产的所有权归属于占有人。 17 梁慧星：民法总论，北京：法律出版社 1996 年版，第 237 页。 13 由上述分析可以看出，诉讼时效制度不能代替取得时效制度。 3 3、与善意取得、与善意取得制度之比较制度