（民商法学专业论文）我国股票期权制度的立法研究.pdf

我国股票期权制度的立法研究 现状及如何构建的问题研究的还不够全面。因此，笔者除深入探讨股票期权 制度立法现状外，还就股票期权制度在立法上存在的问题提出建议：在制度 构建方面则主要采用比较研究的方法，通过借鉴美国的相关制度。并结合我 国国情，提出自己的观点。 第二部分，股票期权制度立法的基本理论。这一部分主要是对股票期权 制度立法的基本理论进行探讨和分析。首先笔者在对学者们股票期权的概念 分析基础上，给出了一个比较全面、科学的股票期权的概念表述，即股票期 权是指公司所有者为激励经营者( 经理人) ，按约定价格、约定数量、约定时 间、约定的条件授予经营者( 经理人) 购买本公司股票的权利的一种激励制 度。这种权利是一种选择权，可以行使，也可以不行使。对这一概念界定的 基础上，笔者从五个方面阐述了股票期权的法律特征，即权利主体的特定性， 权利客体仍是权利，股票期权具有无偿性，股票期权具有非流通性，股票期 权具有时效性。在此基础上，笔者分别从理论和现实两个角度对股票期权立 法的依据进行了论述。股票期权立法的理论依据包括三个方面：民法之委托 代理理论，公司法之公司治理结构理论，经济法之利益相关者理论。股票期 权立法的现实依据包括四个方面的内容，即有效降低公司的委托代理成本， 克服企业经理层人员的短期行为，减少企业现金支出，长期促进企业的稳定 并不断招贤纳士。 第三部分，我国股票期权制度立法现状检视。这一部分笔者在分析论述 了股票期权立法基本理论的基础上，为第五部分的立法完善打下基础。笔者 首先对我国现行立法现状进行了概览，使读者能对我国股票期权立法现状有 一定的了解。然后笔者分别从股票期权取得，股票期权行使和股票期权消灭 三个视角来对现行立法进行评析。在法条上分析指出我国目前在公司法，证 券法、税法等部门法中对股票期权制度已作了较为全面规定，并在此基础上 指出了立法规制中仍存在的缺失，尤其是劳动法和会计法对股票期权的规制 仍是一片空白，需要加以补充和修改。 t 第四部分，外国股票期权制度的立法及其启示。笔者首先对外国股票期 权制度立法进行了概览，介绍了美国、英国、德国、日本等国的立法现状。 由于美国是股票期权制度的发源地，也是股票期权制度发展最完备的国家， 因此笔者着重从股票期权取得，股票期权行使和股票期权消灭三个角度详细 2 论文摘要 介绍了美国股票期权制度的立法现状，对其进行了优势分析，并结合我国的 实际情况，探讨了美国股票期权制度立法对我国的启示。笔者指出我们必须 在借鉴国外经验的同时，努力修改和完善现有的法律法规体系，在建立有效 的公司治理、规范资本市场的前提下，选择具有条件的企业进行试点，稳步 推进股票期权制度。 第五部分完善我国股票期权制度的立法建议。这一部分的研究以第三 部分内容为基础，提出笔者对我国股票期权立法的些许建议。首先笔者提出 了完善股票期权制度的立法思路，给出了完善股票期权制度应遵循的立法原 则，即公平性原则和有效性原则。在此基础上，笔者分别从股票期权取得， 股票期权行使和股票期权消灭三个视角，在公司法、证券法、税法、劳动法 和会计法上分别提出笔者的拙见。笔者希望通过以上几个方面对股票期权制 度立法做出的完善建议，能够促进股票期权成为推动公司发展的一种独特的 长期激励手段，在中国更好地发展。 第六部分结论。这部分是对本文的一个总结，股票期权激励机制产生 于美国，美国有成熟发达的资本市场、经理人市场、完善的公司治理结构和 法律法规体系，这些都强有力地支撑着股票期权的顺利实施。我们欲将一成 熟市场经济国家的制度成功借鉴到我国这样尚在“转型时期的市场经济国家， 就必须仔细研究其存在和有效发挥作用的本土环境和现有资源，否则就可能 有“南桔北积”的危险，因此正确认识我国股票期权制度的立法现状及存在 的不足，并对其加以修改和完善是股票期权制度在我国健康发展的必须条件， 今后应当重点加以研究。 本文搜集了大量国内外有关股票期权制度的资料，在此基础上对股票期 权的理论基础和制度构建等主要问题展开论述，创新点主要包括： 第一，本文是站在全新的视角来分析股票期权制度立法问题的。虽然有 很多学者已经对股票期权的立法问题作了深入的探讨，但并没有从股票期权 取得、行使和消灭的角度来对股票期权的立法问题进行分析研究，笔者尝试 从这三个视角来分析美国股票期权立法的现状及优势，并对我国股票期权制 度的立法现状进行了分析，分别指出公司法、证券法、税法及会计法在股票 期权取得、行使和消灭上存在的缺失，在此基础上，从股票期权取得、行使 和消灭三个视角对我国股票期权制度的立法提出了完善建议。虽然有些地方 3 我国股票期权制度的立法研究 考虑的还不够成熟，但都是一些新的尝试。 第二，对国外相关情况，包括对股票期权的界定、法律特征分析：理论 基础及立法现状等的详细余绍，能填补国内资料在这方面的空白，为其他学 者进一步研究该问题提供素材。 关键词：股票期权法律规制激励机制制度构建 4 a b s t r a c t a b s t r a c t t h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n dt h ep o w e ro fc o n t r o lm a k ei tn e c e s s a r yt o e s t a b l i s ham e c h a n i s mt om o t i v a t et h em a n a g e m e n tt oa c ta st h es h a r e h o l d e r s t o c k o p t i o ni ss u c has y s t e m b e c a u s eo n l yt h es t o c kp r i c er i s e sc a n t h em a n a g e m e n t i n c r e a s e st h ei n c o m ef r o mt h em a r g i nb e t w e e nt h ee x e r c i s ep r i c ea n dt h em a r k e t p r i c eo ft h es t o c k ，m a n a g e m e n ts h o u l dw o r kh a r df o rt h el o n g - t e r md e v e l o p m e n t o f c o r p o r a t i o n a tt h es a m et i m e ，w i t ht h ei m p r o v e m e n t o ft h el e v e lo fs c i e n c ea n d t e c h n o l o g y , w em u s tm a k en e wa d j u s t m e n t o nt h es t r u c t u r eo fc o r p o r a t e g o v e r n a n c ei no r d e rt or e f l e c tt h ep o s i t i o na n di m p o r t a n c eo ft h ep r o p r i e t o r so f h u m a nc a p i t a l b e c a u s eo ft h i s ，i ti s v e r yn e c e s s a r yt os t u d ys t o c ko p t i o ns y s t e ma t t h e p r e s e n tt i m e t h ea r t i c l e f o c u s e so nt h e a s p e c t sw h i c hi s r e l e v a n tt ot h e i m p l e m e n t a t i o no f s t o c ko p t i o ns y s t e m t h i sa r t i c l e c o n s i s t so f f o u rc h a p t e r s ： t h ef i s tp a r ti st h ei n t r o d u c t i o na n dr e c o m m e n d a t i o no fs t o c ko p t i o n t h i s c h a p t e ri n t r o d u c e st h ec o n c e p t i o n ，t h e o r e t i c a lb a s i s ，l i m i t a t i o n sa n dt h el e g a l q u a l i t yo fs t o c ko p t i o n t h e r ea g ea b o u tt h r e ed i f f e r e n tv i e w p o i n t sa b o u tt h el e g a l q u a l i t yo f s t o c k o p t i o n b ya n a l y z i n g t h ec h a r a c t e r i s t i e so fs t o c ko p t i o n ，t h ea u t h o r p o i n to u tt h a tt h er i g h to fs t o c ko p t i o ni se v o l u t i v er i g h t a f t e rt h ee n r o ne v e n t ， n e g a t i v ea s p e c t so ft h es t o c ko p t i o na r er e v e a l e d ，s ot h el i m i t a t i o n so fs t o c ko p t i o n a r ea l s ot ob ed i s c u s s e di nt h i sc h a p t e r t h es e c o n dp a r tf o c u s e so na n a l y z i n gt h ep r a c t i c ea n dr e g u l a t i o no fs t o c k o p t i o ni nc h i n a b ye m e n d i n gc o r p o r a t el a w , s e c u r i t i e sl a w ，l a wo ft a x ，a c c o u n t i n g s t a n d a r d sa n ds o0 n ，t h ep r e s e n t l e g i s l a t i o nh a sp r o v i d e dr o o m sf o rd e v e l o p m e n to f s t o c k o p t i o ni n c h i n a t h et h i r dp a r ti st h ep r a c t i c e sa n ds u g g e s t i o ni na m e r i c a i tt a l k sa b o u tt h e p r a c t i c eo fs t o c ko p t i o n si na m e d c aa n ds e e k sr e a s o n a b l em e t h o dc a l lb es t u d i e d t a k i n gt h es y s t e mo fs t o c ko p t i o no fu s a w h i c ho ft y p i c a ls i g n i f i c a n c ea sa n 1 s t u d y o n 傩c n e s e l e g a l s y s t e mo f s t o c k o p t i o n e x a m p l e ，t h ef o u rm a i np r o b l e m si nt h ep l a n so fs t o c ko p t i o nh a v eb e e nc o n c r e t e l y e x p o u n d e d ：b e n e f i c i a r y , t h ep e r c e n t a g eo fs t o c k s ，s n b j c c tv e s t i n g ，t h es o u r c eo f s t o c k s o nt h ea b o v eb a s i s ，t h ew r i t e ri ss u r et h a ts t o c ko p t i o nc a nb r i n gi n t os u c h s t i m u l a t i o ne f f e c t sa sal o w e ra g e n tc o s t ，aa p p e a lt oe m p l o y m e n t sf o rm a n a g e r s , a m o r ep e r m a n e n ta t t i t u d ea t c o r p o r a t i o n sm a n a g e m e n ta n d am o r e p e r f e c t c o r p o r a t i o n sm a n a g e m e n ts t r u c t u r ed u et oa l l e v i a t et h ep r o b l e mo f “c o n t r o l l e db y i n s i d e r t h e r e f o r e ，t h ec h i n e s el e 百s l a t i o nc o m m i t t e ei sb o u n dt ok e e pt h es a m e p a c ew i t ht h ep r a c t i c eo ft h ec h i n e s es t o c ko p t i o na n dd e s i g n st h el a wi n s t i t u t i o n s o ft h ec h i n e s es t o c k o p t i o n t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h ef u t u r eo fs t o c ko p t i o ni nc h i n a a l t h o u g ht h e p r e s e n tl e g i s l a t i o nh a sp r o v i d e db a s i cg u i d e t od e v e l o ps t o c ko p t i o n ，m o r e r e g u l a t i o na n d r u l ei sn e e d e dt oe n s u r et h i ss y s t e mn o to n l yal o n g - t e r mi n c e n t i v e o n e ，b u ta l s oar e g u l a t e d o n e a tt h ee n do ft h i s a r t i c l e ，ie d u c ec o n c l u s i o n a sap a r to fc o r p o r a t i o n g o v e r n i n gm e c h a n i s m ，s t o c ko p t i o n i san e c e s s a r yo r i e n t a t i o nf o rc h i n e s e e n t e r p r i s e s ( e s p e c i a l l y n a t i o n a l e n t e r p r i s e s ) b u t i t o u e a tt op o s s e s sc e r t a i n q u a l i f i c a t i o n t h ea u t h o rh o l d st h a tw es h o u l dp r o m o t et h es t o c ko p t i o na n dt h e o t h e rr e f o r mm e a s u r e st o g e t h e r i ti se x p e c t e dt op u tt h ep o s i t i v ec o m p l e m e n t b e t w e e ne c o n o m i co r b i ta n dl e g a le f f i c i e n c yi n t ot h et r a c ko fr u l eb yl a w k e y w o r d s ：s t o c ko p t i o n l e g a lr e g u l a t i o n i n c e n t i v em e c h a n i s m c o n s t r u c t i o no f r e l e v a n ts y s 2 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行 呀牛工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体，均已在文中以明确方式标明。因本学位论文引起的法律后果完 全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位论文作者签名： 2 0 0 7 年1 1 月1 9 日 0 序言 0 1 问题的提出 0 序言 在国外，股票期权制度作为一种长期的薪酬激励机制已经得到普遍应用， 我国自9 0 年代初以来也开始实旌股票期权计划，对激励公司经理层人员起到 了积极作用，但也相应出现了一些问题： 长源电力自2 0 0 0 年开始施行股票期权计划。相对于原有的武汉式期权， 长源电力的股票期权方式更为完善、更为接近国际惯例。该股票期权的授予 范围较以前的武汉式期权有所扩大，授予对象暂定为公司董事、监事、高管 人员及全资和控服电厂的主要负责人，今后还将逐步扩大范围。而原先只有 三家上市公司的董事长获得了股票期权、而公司的其他经理人员，均被排除 在期权的授予对象之外；按照国际惯例，董事一般都直接拥有公司的股份， 作为出资方和委托人参与企业治理，一般不参与期权激励计划。而在中国， 大多数董事都仅仅作为国有出资方的代表，而个人并不拥有企业的股份，实 质上仍是作为代理方出现在治理结构中，这次长源电力方案包含董事在内， 是比较符合中国实际的。 公司专门为此设立了有公司员工参与的薪酬与考核委员会，负责公司股 票期权的实施与管理。这次期权确定了比较严格的授予条件：以净资产收益 率高于9 以上和总资产报酬率高于3 8 7 以上作为授予股票期权的考核指 标，不完成、不授予。虽然从某种程度上说，不仅比以前的武汉式期权更接 近于国际惯例、甚至于超过了国际惯例，当然在中国目前代理问题严重的现 实下，更为有效。对于期权计划的股票来源，公告中已做出相应披露，经理 期权计划所需的股票的来源一般有两个途径：一是公司发行股票认股权；二 是通过二级市场回购股票公司将回购的股票放入库存股票账户，根据经理 我国股票期权制度的立法研究 期权或其他长期激励方式的需要，将在未来一个时间再次出售。我国目前法 律规定，公司回购的股票只能注销，而不能留存。在此条件下，长源电力只 可能从二级市场上回购流通股，然后由专门的机构予以托管。 从长源电力的方案中可以看出、肖公司管理层完成了相应的考核指标时， 他们就可以得到相应的期权，当管理层通过自己的努力，使公司的业绩获得 提升，从而推动公司股价上涨时，管理层就可以从上涨后的般价与预定的协 定价格之间的差额获利。 长源电力一案只是我国实施股票期权制度的一个典型案例，从中可以看 出股票期权计划在实际操作中存在无法可依，缺乏法律规制的现象。因此， 笔者认为作为企业及政府广泛关注的一项长期薪酬激励机制，股票期权制度 的立法问题既有理论研究的价值，又极具实践意义，值得深入研究探讨。 0 2 文献综述 股票期权制度作为企业一项长期激励机制，对激励公司的管理人员起到 了不可忽视的作用。企业所有者以股票期权作为激励手段，把经营者自身的 利益与企业的长期发展目标联系起来，从而实现企业价值的最大化。由于我 国股票期权制度起步较晚，理论界对该问题的研究还不够全面深入，笔者在 对国内外有关文献的汇总和梳理的基础上，对股票封1 权制度立法的研究现状 作一简要评述。 1 股票期权的界定 股票期权( e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ，e s o ) 起源于2 0 世纪7 0 年代的美 国，是一种旨在解决企业“委托代理”矛盾、报酬和风险相对称的长期 激励计划。吴敬琏教授在1 9 9 9 年4 月2 8 日到p i t c ( 中国邮电工业总公司) 调研时，专门提出了应用股票期权制度对经理人员进行激励。1 现在国内越来 越多的人开始对股票期权感兴趣。 董华春对股票期权这个概念作了如下阐释：即是由企业赋予经营者的一 种权利，经营者在规定的年限内可以以某个固定价格购买一定数量的企业的 1 吴敬琏；股票期权激励与公司治理 ，h t t p ：f i n a n c e s i n a c o l c n 2 0 序言 股票。经营者在规定年限内的任何时间，按事先规定的价格买进企业股票， 并在他们认为合适的价位上抛出。2 陈清泰，吴敬琏在股票期权激励制度法 规政策研究报告对股票期权这样下了定义：它是指公司给被授予者，即股 票期权受权人( 受益人) 按约定价格和数量在授权以后的约定时间购买股票的 权利。由于其针对对象多为公司经理或其他高管人员，所以股票期权又称经 理股票期权。3 张红风，孔宪香认为股票期权本为金融衍生工具期权的一 种，最初指的是以股票为标的资产的期权合约。而在这里股票期权则是作为 一种旨在解决现在企业制度中由于两权分离而产生的不可避免的委托- 代 理问题的薪酬性激励制度，而不是作为金融衍生工具的股票期权。其基本的 内容是公司或企业授予以首席执行官为首的高级管理人员在未来的一段时间 内以某一事先规定的价格购买本公司一定比例股票的选择权。4 从上述对股票期权概念的界定可以看出虽然对同一概念学者们都是仁者 见仁，知者见着，但对股票期权这个概念的界定基本上是大同小异。 对于股票期权的特点，学者们对其阐释各有不同，但普遍认为股票期权 的最明显的法律特征就是认为它是一项权利而非义务，期权取得人可以行使 也可以放弃。 2 股票期权的理论基础 ( 1 ) 委托代理理论。在公司治理结构中，股东和董事会、经营者之间形 成了明显的委托代理关系。公司的财产由股东投资而形成，然而股东并不从 事经营管理活动，而是委托董事会和经营者来进行经营管理创造经济效益。 这样就在公司治理结构中形成了股东与董事会和经营者之间的委托代理关 系。5 ( 2 ) 公司治理理论。在公司治理结构理论中，如何平衡股东、董事会和 经理层之间的利益关系是值得理论上深入研究的，而股票期权制度作为平衡 各方利益的手段是可行的。 2 董华春：望梅止渴还是画饼充饥? 浅析股票期权制度的激励意义及实施的法律问题，载于“北 大法律信息罔”。 3 陈清寨、吴敬琏；股票期权激励制度法规政策研究报告 ，中国财政经济出版社，2 0 0 1 版。第3 页。 4 张红凤，孔宪香：股票期权制度；理论、实践、反思，经济科学h i 版社，2 0 0 3 年版，第l 至z 页 参见陈文：股权激励与公司治理法律实务，法律出版社，2 0 0 5 年舨，第2 6 至3 0 页 6 胡茂刚：中国经理层股票期权激励实践的若干法律问题 ，载顾功耘主编：公司法律评论 2 0 0 1 年 3 我田股票期权制度的立法研究 ( 3 ) 利益相关者理论。企业的本质是利益相关者的契约集合体，7 经营管 理者对人力资本拥有所有权，成为公司的利益相关者。企业中各经济利益主 体在追求自身经济利益的过程中要受到其他经济利益主体的制约，所以企业 应该为所有利益相关者的利益服务，而不应该仅仅是为股东的利益服务。8 ( 4 ) 人力资本理论。公司经理人员对公司投入的人力资本和所发挥的作 用根据市场价值规律一定要得到相应回报，股票期权作为企业对价回报的一 种方式，不但是对管理人员的长期激励，而且也是对经理人员可能的机会主 义行为的内部约束。， 3 国外立法状况 美国是股票期权制度的发源地，也是股票期权制最发达的国家，这和其完 善的法律法规是密不可分的。美国关于股票期权的法律法规涉及到股票来源、 信息披露、会计准则、税法等各方面，形成了以美国国内税收法则为核 心，辅之以公司法、证券法、会计准则的法规体系。1 0 ( 1 ) 国内税收法则关于股票期权是否享有税收上的优惠等规定可以 说是规范股票期权制度最重要的法规。 ( 2 ) 在股票来源方面，模范事业公司法以及各州的公司法均对 上市公司为实行股票期权计划而回购股票所要遵行的原则做了具体规定。 ( 3 ) 证券法第7 0 1 条款的修订中也规定，上市公司在一个会计年度 中为了员工持股而相机发行新股，可豁免登记。证券交易法则对股票期 权信息的披露进行了较为详细的规定。 ( 4 ) 关于股票期权的会计制度则主要体现在两个准则中，是a p b 第2 5 号准则发行给雇员的股票的会计处理，二是s f a s1 2 3 号准则以股票为 基础的补偿的会计处理。“ 日本在其商法典的第四章“股份公司”中单列一节对向董事或经理人赋予 新股认购权( 即股票期权) 做了原则性规定。法国则是在其商事公司法中 单列一节对“职上认购和购买股份”做出规定的，是世界上较早对股票期权 卷，上海人民出版社，第3 6 页 7 刷友苏：公司法通论四川人民出版社，2 0 0 2 年版，第5 3 1 页。 。郑贤玲：股票期权制理论与实践，经济管理出版社，2 0 0 3 年版第8 l 页 9 陈文：股权激励与公司治理法律实务，2 0 0 5 年版第3 2 页。 1 0 陈文：股权撒励与公司治理法律实务，2 0 0 5 年版，第7 0 页 1 1 参见陈文：股权激励与公司治理法律实务，法律出版社，2 0 0 5 年版，第7 4 至7 6 页 4 0 序言 进行专业立法的国家之一。德国也于2 0 世纪9 0 年代末通过修改股份公司 法开始允许实施股票期权制，且实施范围仅限于股份公司，法规体系很不 完善。2 0 世纪7 0 年代到8 0 年代中期，英国、荷兰、瑞士、爱尔兰等欧洲国 家也纷纷在其公司法或其他专门法规中对公司股票期权制度进行了相应 的立法。“ 通过对国外股票期权立法及调整模式相关文献的梳理看出，虽然以美国为 代表的许多国家实行股票期权的法律问题已经得到了完善的解决，但是至今 仍未针对股票期权制定出一部单独的法律加以规范。 4 我国股票期权制度立法的现状 在我国股票期权实旅的立法上，修订后的公司法、证券法在公司 资本制度、回购公司股票、库藏股制度和高级管理人员任职期内转让股票等 方面均有所突破，上市公司实施股权激励的法律障碍得以消除，具体体现在 以下几个方面： ( i ) 新公司法实行了折衷资本制”。 ( 2 ) 在新股发行的条件上，新修订的证券法做了更为灵活的规定一 一强调具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好。 删除了原来要求公司在最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利的硬性指 标。“ ( 3 ) 股票回购制度”。新公司法专门增加了为实施股权激励而回购公司股 票的例外。 ( 4 ) 新公司法第一百四十二条的规定放开了高管在股票转让方面的限制 为股票期权的实施创造了制度条件。 可见，我国新公司法在公司资本制度和股票流通性中的突破，为股票期权 制度的推进作了原则上的规定，为上市公司实施股票期权扫清了主要的法律 障碍。 2 0 0 5 年1 1 月，中国证监会正当其时地推出了上市公司股权激励制度的 规范意见。规范意见以促进和规范上市公司股权激励机制的发展为目 ”段亚林：上市公司股票期权制度设计与监管，载于中国证券报，2 0 0 1 年5 月l o 日。 ”师文学：股票期权制度的法律思考，载于政法论丛，2 0 0 6 年第4 期 1 4 洪维：论近期我国法律修订对股票期权制度的规范，载于财经界) ，2 0 0 6 年1 月 圩甘璐、郑伟；股票期权制度引入我国的法学探讨) ，戴于商业文化。2 0 0 6 年第5 期 我国股票期权制度的立法研究 的，以限制性股票和股票期权为股权激励的主要方式，从实施程序和信息披 鳝角度予以了规范。 但由于我国引入股票期权制度的时间较短，相关法律法规难免存在一些 缺陷和不足。学者们也正在探讨和研究，并产生了相关的文献著作。除了公 司法、证券法外，还主要表现在税法保障方面和会计法上的不足。这也是我 国今后要重点研究的内容之一。 5 完善我国股票期权制度的立法建议 新公司法、证券法的颁布实施虽然较以往在很多方面给股票期 权制度的推行有了很大程度的松绑，但是仍然还存在很多 的缺陷和不足。学者们对此提出了许多建议和构想，总结有以下几点； 1 、修改现行公司法，实行授权资本制。” 2 、完善公司新股发行审批制度。” 3 、税法上，企业赠与经营者的股票期权，不应该作为应税所得征税。” 4 会计法上，要求在财务报表注释中必须进一步揭示假设采用“公允值 法”对公司净收益及每股收益影响的信息。” 5 劳动法应将股票期权形式的报酬纳入救济范围。” 通过上文的综述可以看出，学者们都支持引入股票期权制度，在立法上， 目前学者们主要的研究方向是对现有法律法规的修改和完善，并提出了许多 立法完善构想，但笔者认为股票期权制度立法问题在以下两个方面仍存在进 一步研究的价值与空间： 1 除了就股票期权制度进行理论分析外，还应当就对股票期权制度立法 可能面临的问题及相关制度构建进行深入探讨。 2 讨论在新公司法、证券法的前提下股票期权制度立法的解决方 案，结合我国国情讨论移植国外先进制度的可行性。 1 6 师文学：股票期权制度的法律思考，载于政法论丛，2 0 0 6 年第4 期。 1 7 甘璐、郑伟：股票期权制度引入我国的法学探讨，载于商业文化，2 0 0 6 年第5 期。 1 5 宫云霞：浅谈我国经营者股票期权制度存在的问题及建议载于t 绿色财会2 0 0 6 年第3 期。 1 9 祝建军、陈三华： 上市公司股票期权性质投其会计处理，裁于 财会通讯。2 0 0 7 年第1 0 期 洪维：论近期我国法律修订对股票期权制度的规范，载于财经界) 2 0 0 6 年t 月 6 0 序言 0 3 研究内容及方法 通过文献综述，笔者将本文的核心内容定位于两个方面：一是股票期权 制度立法现状分析；二是法律制度构建。首先需要对“股票期权”进行界定， 以作为探讨股票期权制度立法问题的基础。在此基础上对我国股票期权立法 现状进行了详细地阐述，并分析了立法上存在的缺失。其次，在从股票期权 取得、行使和消灭三个角度介绍国外股票期权立法现状的基础上，分析了美 国股票期权制度立法的优势，并探讨了美国股票期权立法对我国的启示。最 后对我国股票期权立法提出完善构想。 在理论分析中，由于国内学者在这方面已有较多论述，因此笔者在论证 中，采用比较分析法、系统分析方法从理论依据和现实依据分别进行论证。 在制度构建中，由于国内学者论及这方面的文献很少，因此笔者主要采用比 较研究的方法，通过借鉴美国的相关制度，并结合我国国情，提出相关的建 议。 0 4 研究的目的和意义 股票期权制度作为一种国际上通用的高级人才长效激励机制的创新意义 正在于它有效地解决了公司股东所有者利益与经营者利益不一致的矛盾，使 经理人员的长期利益与股东的长期利益有机地统一起来。实行股票期权一是 可以降低代理成本。股票期权能弱化“委托代理”矛盾，使经营者和股 东形成利益共同体，减少监控费用，同时，股票期权可以减少工资、奖金等 支出；二是可以提高公司业绩。股票期权能减少经营者的短期行为，使决策 的利益取向和风险取向符合公司价值目标，同时可以提高管理效率和经营者 积极性、竞争性、责任心和创造性，这些将有效提高公司的运营质量和业绩； 三是可以整合人力资源。股票期权有助于经理选择，企业有条件通过优胜劣 汰选择有能力的经营者，有助于经理激励，可以稳定工作出色的管理人员， 也有助于经理吸引。 我国是借鉴美国已有的成熟做法，结合国情进行的实践与创新，这有助 于解决我国公司代理人长期激励不足的问题，使高级管理人员承担必要的风 7 我田股票期权制度的立法研究 险，激发经营者的工作热情并对其行为进行有效的监督和约束，这对我国的 国企改革以及完善公司治理结构等方面将大有裨益。目前我国经过股权分置 改革的试点成功，现代企业制度改革已经步入关键时刻，推进股票期权制度 的本土化进程，对于调整现有的企业分配制度，建立有效的内部激励机制和 约束机制，实现产权多元化，完善公司治理结构，提高企业绩效，增加职工 福利都有着巨大的作用，可以有效地解决我国“5 9 岁现象”问题。研究这一 制度，特别是这一制度立法的发展状况，对于深化我国当前的现代企业改革 具有十分重要的意义。 本文试图以股票期权基本理论为切入点，通过比较分析国内外实行股票 期权的法律环境，及立法现状和立法缺失，在借鉴美国股票期权立法体系的 基础上，对我国股票期权制度立法从股票期权取得、行使和消灭的视角，在 公司法、证券法、税法及劳动法、会计法等方面作了制度构建，以期促进股 票期权这一长期激励机制的健康发展。 8 1 股票期权制度立法的基本理论 1 股票期权制度立法的基本理论 根据美国经济学家科蒂斯( c e c u r t i s ) 的研究，作为激励机制的股票 期权首次出现在2 0 世纪4 0 年代和5 0 年代的美国，大范围的推广于8 0 年代 的美国硅谷，并随着那里的高科技产业的兴起而发展。2 目前公司股票期权激 励机制已经成为现代公司治理中的重要组成部分，股票期权虽然属于劳动报 酬的范畴，涉及的是公司的财务问题，是一个经济学上的概念，但一项经济 制度要在一国得到推广和应用，首先要受到该国法律制度的制约，而在我国 的相关法律环境还不完善的情况下，股票期权要在我国发展，就面临一个合 法性的问题。从这层意义出发，股票期权在我国首先是一个法律问题2 。因此， 要研究股票期权制度的立法问题，首先就要对股票期权这一概念进行明确的 法律界定。 1 1 股票期权的概念与法律特征 1 1 1 股票期权的概念 期权属于经济学范畴中的概念，经济百科辞典讲：“期权是一种可在 一定日期，按买卖双方所约定的价格，取得买进或卖出一定数量的某种金融 资产或商品的权利”戴维皮尔斯主编的现代经济学辞典中对期权的 定义是：“期权，一种契约，允许另一当事人，在给定的时期内按照约定的 价格，购买或销售商品或有价证券的契约。它相当于一种类型的投机，如果 价格显著地变动，买进很可能按照充分低于当前交易价格的约定价格购买， 如果差价大于期权的成本，他就将受益。销售契约是出售期权，购买契约是 “c e c u r t i s ，p a ym ei ns t o c ko p t i o n ，j o h n w i i e y & s o n s i n c p 4 颜延，张文贤：我国推行股 票期权制度的法律问题，载于中国法学，2 0 0 1 年第3 期。 篮颜延、张文贤：我国推行股票期权制度的法律问题，载于c e e 国法学 ，2 0 0 1 年第3 期 9 我国股票期权制度的立法研究 购买期权，而买或卖的契约是双重期权。这些通常简称为限价卖出和限价买 进。” 美国企业组织结构专家、布鲁金斯研究中心高级研究员玛格丽特布莱 尔女士说：“股票期权制，也可称为股票选择权。它的基本含义是，用事先 议定的某一时期的股票价格，购买未来某一时期的该种股票调常，这种 股票应该是升值的。“作为选择权要约的标的，股票期权是一种期待权”4 举 例而言，一位公司经理被公司股东允诺，可以用今年的本公司股票价格( 如5 美元) ，购买3 年后的股票若干股，那时，每一股股票的价格可能己升至2 0 美元。这样做的好处是，对企业经营者改善经营、增大盈利产生很大的压力 和诱惑，他只有努力创新才能使公司股票大幅度增值，公司产力增强了，而 他个人得到的利益也通过股票期权实现了。从运f ：层面上看，股票期权仅仅 是一种预期，并不需从企业或经营者“现金支付”，因此是一种较为方便的 激励方式。 另一些学者对股票期权给出了这样的表述，其中兰帮华博士给出的股票 期权的定义是：股票期权是指公司”企业授予一定对象( 受益人) 在未来约定 的期限内( 如3 - - 5 年内) 以某一预定的价格购买一定数量本企业股票的权 利的一种激励机制。“这里没有债的相互性，但是存在着以提供服务为形式的 充分对价。”5 由于股票期权通常是授予给公司的经理层，因此理论界也称之为 经理股票期权( e x e c u t i v es t o c ko v l t i o n ) ，简称e s o 。 股票期权是公司给予高级管理人员的一种权利。持有这种权利的高级管 理人员可以在规定时期内以股票期权的行权价格( e x e r c i s ep r i c e ) 购买本 公司股票，这个购买的过程称为行权( e x e r c i s e ) 。在行权以前，股票期权持 有人没有任何的现金收益：行权过后，个人收益为行权价与行权日市场价之 间的差价。高级管理人员可白行决定在任何时间出售行权所得股票。 我国现有的法规是这样定义的：股票期权是指上市公司2 6 授予激励对象在 颜延、张文贤：我国推行股票期权制度的法律问题，载于中厢法学，2 0 0 1 年第3 期。 甜这单的“公司“主整指股份有限公司，因为肯限责任公司人资诗台性的特点决定，其岛级管理人员 及董事基本i ：是股东，没有实现所有权与经营杈的分离，对股亲期权激励机制的需求低。另方血， 我国公司法对有限责任公司股份转让的严格限制使股票期权难以实现流通，阻断了实行股票期权的首 要条件 巧f 美1 a l 科宾科宾论合同 ( 上册) ，中国大百科全书出版社，1 9 9 7 年版，第4 5 9 页 昝本文除非特别说明，公司一律指上市公司，对于拟上市公司和非上市公司所实施的股票期收暂不渖 1 股票期权制度立法的基本理论 未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买本公司一定数量股份的权利。 激励对象可以其获授的股票期权在规定的期间内以预先确定的价格和条件购 买上市公司一定数量的股份，也可以放弃该种权利。2 7 综上所述，几种股票期权的定义可以说是大同小异，笔者认为比较全面、 科学的股票期权的概念表述为：股票期权是指公司所有者为激励经营者( 经 理人) ，按约定价格、约定数量、约定时间、约定的条件授予经营者( 经理人) 购买本公司股票的权利的一种激励制度。这种权利是一种选择权，可以行使， 也可以不行使。公司经营状况好时，股票升值，期权的持有人就可以获得差 价收益，是把普通股认购权作为报酬的一部分有条件地授予经理人，是一种 把经营者的个人利益与公司的长远利益结合起来的激励机制。它不仅实现了 股东与认股期权人之间的利益联系，还有效地抑制了经营者的不良行为和机 会主义倾向，被誉为“金光闪闪的锁链”。邪 1 1 2 股票期权的法律特征 股票期权是由于合同的约定两产生的期权持有人的权利，该权利是一种 期得权利或未来将要获得的权利。对于授予期权的一方来讲，根据合同的约 定，当约定中的等待条件达到，授予方就应当有义务把在期权授予合同中承 诺的对期权被授予人获得的权利予以兑现。对于授予方来讲，在这里履行的 主要是义务，是在未来某个时间段要履行的承诺。对被授予人而言，其根据 期权合同的约定，在规定的时间以固定的价格可以行使购买股票的权利。股 票期权这种权利的获得和行使不是在同一时间进行，这与其他种类的权利的 行使不一样。股票期权这种权利是在期权持有人与授予方签订期权合同时获 得，但这时期权持有人并不能行使该项权利，而只能根据合同的规定，在未 及。原因在于一是我国法律目前禁止场外交易。公司法第1 3 9 条和证券法第3 2 条便是证明而股 票期权的实施必须依靠股票的流通才能实现，故只有上市公司才符合此条件。二是我国的上市公司大 部分部经过了改制，公司治理结构相对台理。三是虽然国内有一些高科技非上市公司也实臆了股票期 权计划但都不是真正意义上的股票期权计划，本文主要对真正意义上的股票期权计划提出一蝗立法 观点与建议。不过随着我国证券交易体系的不断完善和新证券法的实旄，为非上市公司股票的顺利流 通留下了广阔的法律空间。 钉证监会新颁布2 0 0 6 年1 月1 臼生效的上市公司股权及管理办法( 试行) ，第十九条 珥段国选：股票期权不再遥远 ，载中国证券报，1 9 9 9 年8 月2 8 日 1 1 我国股票期权制度的立法研究 来某个约定的时间段可以行使该项权利。” l 权利主体的特定性 股票期权计划是针对公司内部的一种激励约束机制，其授予对象主要是 公司经营管理人员，目前有逐步扩大的趋势，但也仅限定为内部一定范围的 员工，即经理人员、技术骨干和有突出贡献的员工等，范围比较有限。同时， 股票期权计划具有很强的排他性，只有过去、现在和将来都在本公司工作的 员工，才能获得执行股票期权的资格，否则股票期权计划将自行终止。 2 权利客体仍是权利 即按照约定的价格购买一定数量期权股票的选择权。股票期权仅是看涨 期权，在股票期权的行使期限内，股票的市场价值超过行权价格( 即股票价格 上涨) 时，期权受益人通过行使这一权利取得股票，从而获得该股票市价与行 权价之间的差额：反之，如果股票的市价低于行权价，则期权受益人不能得 益，于是选择不行使这一权利。义务必须履行，而权利可以选择放弃，也是 符合权利本性要求的。 3