（经济法学专业论文）我国缺陷产品召回制度的立法完善.pdf

要 iiiiiii，i1。111qi11di19i116111 的飞速发展，产品的性能和结构越来越复 杂，科技含量在产品构成中占的比例也越来越高。在高科技产品为消费者带来便利的同 时，由于产品生产过程的复杂性以及新技术存在着不够完善之处和不可预测性的特点， 使产品缺陷的存在不可避免，产品的安全系数随之不断下降。从保护消费者权益的立法 目的出发，自2 0 世纪6 0 年代以来，以美国为代表的许多国家都逐渐建立和完善了各自 的缺陷产品召回制度。而我国目前还没有形成统一的、独立的产品召回法律制度。随着 国际经济贸易发展的同益全球化和一体化，这种立法缺失不利于对缺陷产品进行及时和 必要的召回。这些无疑会使我国消费者在国际经济交往中处于不公平的地位，从而严重 影响对我国消费者正当权益的保护，而我国的产品在国际竞争中也将处于劣势。 随着我国加入w t o ，基于我国产品质量现状以及外国对在我国发生的缺陷产品实行 “中外有别”的处理手段，我国的法律理论界和法律实务界掀起了研究缺陷产品召回制 度立法的热潮。本文主要采用比较研究的方法，广泛借鉴其他国家缺陷产品召回制度的 立法和司法经验，深入地探讨了我国缺陷产品召回制度存在的缺陷与不足，分析了建立 缺陷产品召回制度的必要性和紧迫性，从而对完善我国的相关法律制度提出了一些具体 的建议，以期为我国未来的缺陷产品召回制度的立法完善提供有益借鉴。 全文除前言和结语外，共分四章。 第一章缺陷产品召回制度概述。本章首先介绍了对缺陷产品的界定、分类及其对缺 陷产品的认定标准，进而分析了缺陷产品召回制度的概念、历史沿革与缺陷产品召回制 度的特征，为下文进一步论述作好了理论铺挚。 第二章当代发达国家缺陷产品召回制度之考量。本章以缺陷产品召回制度规定较为 完善的当代发达国家美国和同本为例进行研究，从历史沿革、召回的产品范围、召回产 品缺陷的界定、召回的义务主体、召回的程序以及召回的法律责任等几个方面，全面系 统的介绍了这两个发达国家较为成熟和完备的缺陷产品召回制度的重要内容，以期为我 国缺陷产品召回制度的立法完善提供有益的借鉴。 第三章我国缺陷产品召回的立法现状及建立缺陷产品召回制度的重要性分析。本章 介绍了我国缺陷产品召回制度的立法现状，结合我国国情，分析了目前在我国尽快完善 性问题。 召回制度的立法建议。在结论部分，笔者通过对缺陷产 析研究，借鉴发达国家的和我国的立法经验，阐述了我国 的不足及改进和完善的建议。 ，立法现状 r a c t a n dt h er a p i dd e v e l o p m e n to fs c i e n c ea n dt e c h n o l o g y , p r o d u c tp e r f o r m a n c ea n ds t r u c t u r eo fm o r ec o m p l e x ，s c i e n t i f i ca n dt e c h n o l o g i c a lc o n t e n ti nt h ep r o d u c tm i x a c c o u n t e df o ras i g n i f i c a n tp r o p o r t i o no fh i g h t e c hp r o d u c t sf o rc o n s u m e r sa tt h es a m et i m et o f a c i l i t a t e ， d u et ot h ec o m p l e x i t yo fp r o d u c t i o np r o c e s s e sa n dn e wt e c h n o l o g y , t h ee x i s t e n c eo fi n a d e q u a t ea n d u n p r e d i c t a b l en a t u r eo ft h ec h a r a c t e r i s t i c s ，s ot h a tt h ee x i s t e n c eo fd e f e c t i v ep r o d u c t si si n e v i t a b l e ，t h e p r o d u c tc a nn o tg u a r a n t e et h es a f e t yf a c t o ro f10 0 f r o mt h el e g i s l a t i v ei n t e n tt op r o t e c tt h ei n t e r e s t so f c o n s u m e r ss t a r t i n gi nt h e2 0 t hc e n t u r ys i n c et h e6 0 s ，t h eu n i t e ds t a t e sa st h er e p r e s e n t a t i v eo ft h em a n y c o u n t r i e sg r a d u a l l ye s t a b l i s ha n di m p r o v et h e i ro w nr e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t s ，c o m p a r e dw i t h c h i n ah a sn o ty e tf o r m e dau n i f i e ds t a n d - a l o n ep r o d u c tr e c a l ls y s t e ml e g i s l a t i o n w i t ht h ei n t e r n a t i o n a l e c o n o m i ca n dt r a d ed e v e l o p m e n t ，i n c r e a s i n gg l o b a l i z a t i o na n di n t e g r a t i o n ，l a c ko fs u c hl e g i s l a t i o nw o u l d s e r i o u s l yu n d e r m i n et h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so fo u rc o n s u m e r sf o rd e f e c t i v ep r o d u c t sa n dn o t c o n d u c i v et o t i m e l ya n dn e c e s s a r yt or e c a l l ，w h i c hw i l lu n d o u b t e d l ym a k eo u rc o n s u m e r si nt h e i n t e r n a t i o n a le c o n o m yi na nu n f a i rp o s i t i o n ，a n do u rp r o d u c t si nt h ei n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o nw i l la l s ob ea t ad i s a d v a n t a g e t h ef a c eo ft h es t a t u sq u oo fo u rp r o d u c t sa n da c c e s s i o nt ow t o ，f o r e i g nd e m a n d ，a sw e l la sd e f e c t s o c c u r r e di no u rp r o d u c t sa n da ”c h i n e s ea n df o r e i g na r ed i f f e r e n t ”m e a n so fd i s p o s i n go fs ot h a to u rl e g a l p r o f e s s i o na n dt h el e g a lp r a c t i t i o n e r st h et h e o r ys e to f far e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t sr e s e a r c hb o o m i nt h i sp a p e r , c o m p a r a t i v es t u d i e su s i n gm e t h o d sb o r r o w e de x t e n s i v e l yf r o mt h er e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v e p r o d u c t si no t h e rc o u n t r i e st h el e g i s l a t i v ea n dj u d i c i a le x p e r i e n c e ，i n - d e p t he x p l o r a t i o no fc h i n a sd e f e c t i v e p r o d u c tr e c a l ls y s t e mf l a w sa n ds h o r t c o m i n g s ，a n a l y z e dt h er e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t st oe s t a b l i s h t h en e e df o ra n dt h eu r g e n c yo fi m p r o v i n gt h er e l e v a n tl e g a ls y s t e mi nc h i n at om a k er e c o m m e n d a t i o n s w i t hav i e wt ot h ef u t u r eo fc h i n a sr e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t sp r o v i d eau s e f u lr e f e r e n c es o u n d i na d d i t i o nt of u l lt e x to ft h ep r e a m b l ea n dc o n c l u s i o n ，t h ed i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s t h ef i r s tr e c a l l s y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t so v e r v i e wc h a p t e r , t h i sc h a p t e rf i r s ti n t r o d u c e st h ed e f i n i t i o no fd e f e c t i v e p r o d u c t s ，c l a s s i f i c a t i o na n di d e n t i f i c a t i o no ft h ed e f e c t i v ep r o d u c ts t a n d a r d s ，a n dt h e na n a l y z e st h ec o n c e p t o fd e f e c t i v ep r o d u c tr e c a l ls y s t e m ，h i s t o r ya n dc h a r a c t e r i s t i c so fd e f e c t i v ep r o d u c tr e c a l ls y s t e m ，i no r d e r t op r e p a r ef u r t h e rd i s c u s s e db e l o w , t h et h e o r e t i c a lg r o u n d w o r k ；s e c o n dc h a p t e ro fc o n t e m p o r a r yd e v e l o p e d c o u n t r i e s ，t h ed e f e c t i v ep r o d u c tr e c a l ls y s t e mc o n s i d e r a t i o n s ，t h i sc h a p t e ri no r d e rt od e f e c t i v ep r o d u c t r e c a l ls y s t e mp r o v i d e sf o ram o r ep e r f e c te x a m p l eo fc o n t e m p o r a r yd e v e l o p e dc o u n t r i e s ，t h eu n i t e ds t a t e s a n dj a p a nt os t u d y , f r o mt h eh i s t o r yr e c a l lo ft h ep r o d u c tr a n g e ，r e c a l lt h ed e f i n i t i o no fp r o d u c td e f e c t s ， r e c a l l st h eo b l i g a t i o n so ft h ep r i n c i p a l ，r e c a l lp r o c e d u r e sa n dl e g a lr e s p o n s i b i l i t yt or e c a l ls e v e r a la s p e c t so f ac o m p r e h e n s i v ea n ds y s t e m a t i ci n t r o d u c t i o nt oh i sm a t u r es o u n dr e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v ep r o d u c t s i m p o r t a n te l e m e n t ，w i t hav i e wf o ro u rd e f e c t i v ep r o d u c tr e c a l ls y s t e mi m p r o v e dt h el e g i s l a t i o nt op r o v i d e u s e f u ll e s s o n s ；t h i r dc h a p t e ro fc h i n a sr e c a l lo fd e f e c t i v ep r o d u c t sa n dt h ee s t a b l i s h m e n to ft h el e g i s l a t i v e s t a t u so ft h ei m p o r t a n c eo fd e f e c t i v ep r o d u c tr e c a l ls y s t e ma n a l y s i s ，t h i sc h a p t e rd e s c r i b e st h ed e f e c t i v e p r o d u c tr e c a l ls y s t e mi nc h i n at h el e g i s l a t i v es t a t u sq u o ，c o m b i n e dw i t hc h i n a s n a t i o n a lc o n d i t i o n s ， a n a l y s i so ft h ec u r r e n td e f i c i e n c i e si no u rc o u n t r ya ss o o na si m p r o v i n gt h el e g a ls y s t e m ，t h en e e df o r p r o d u c tr e c a l lp r o b l e m s ；f o u r t hc h a p t e rp e r f e c t i n gc h i n a sp r o d u c tr e c a l ls y s t e mf o rd e f e c t i v el e g i s l a t i v e p r o p o s a l si nt h ec o n c l u d i n gs e c t i o n ，t h ea u t h o ra d o p t e dt h e ”d e f e c t i v ep r o d u c t sm a n a g e m e n to r d i n a n c e c o u n t r i e sa n dc h i n a sl e g i s l a t i v e i nt h el e g i s l a t i v eg a p sa n di m p r o v e 目录 a b s i l 己a c i 1 l l 弓l 言1 第一章缺陷产品召回制度概述3 1 1 缺陷产品的概念。3 1 1 1 缺陷产品的界定3 1 1 2 产品缺陷的认定标准6 1 2 缺陷产品召回制度1 0 1 2 1 缺陷产品召回制度的概念1 0 1 2 2 缺陷产品召回制度的历史沿革1 l 1 2 3 缺陷产品召回制度的特征13 第二章发达国家缺陷产品召回制度之考量1 7 2 1 美国缺陷产品召回制度分析1 7 2 2r 本缺陷产品召回制度分析2 0 第三章我国缺陷产品召回的立法现状及完善的必要性。2 3 3 1 我国缺陷产品召回制度的立法现状2 3 3 1 1 缺陷产品召回的法律依据2 4 3 1 2 我国缺陷产品召回制度存在的不足之处2 7 3 2 完善我国缺陷产品召回法律制度的必要性3 2 3 2 1 保护消费者利益的需要3 2 3 2 2 有利于企业技术进步和提升企业竞争力3 4 3 2 3 是入世后净化我国市场环境的客观要求3 4 第四章我国缺陷产品召回制度的立法完善3 7 4 1 制定缺陷产品召回法3 7 4 2 扩大召回主体的范围3 8 4 3 扩大召回制度适用的缺陷产品范围3 9 v 4 4 规范与健全第三方认证机构4 0 4 5 建立缺陷产品召回责任保险4 1 4 6 加大惩罚力度引入惩罚性赔偿制度4 2 4 7 消费者应有权启动缺陷调查4 3 结论4 5 参考文献4 7 致谢5 1 攻读学位期间发表的学术论文目录5 3 独创性声明5 5 关于论文使用授权的说明5 5 v l 系的发展提 为增强企业 和人民生活 与生产的需要而出台的，召回制度当然也不例外。随着改革开放的推进，我国经济不断 的向前发展，人民的生活水平也在不断的提高，同时人们越来越注重对自己权利的保护 和生活质量的不断提高。另外，自从我国加入了世界贸易组织，越来越多的国外产品涌 入了我国的国内市场，与此同时，我国的产品也不断地流通到其他国家的市场，在这样 的经济贸易状况下，缺陷产品召回法律制度的建立和不断完善已经成为市场发展的必然 要求，从而顺应了社会经济和法治发展的趋势。为了适应国际经济交流的不断加强和保 护我国消费者的合法权益的需要，缺陷产品召回制度在我国的建立和立法的r 益完善已 经十分紧迫。 如果我国建立和完善了缺陷产品召回制度立法，那么，一旦发现生产者生产制造的 产品存在安全隐患，存在对消费者的人身或财产造成损害的危险时，我们就可以依据法 律的规定要求生产者承担这些缺陷产品召回的责任和义务。我们应该把此责任与义务作 为一个硬性规定，即一旦我们发现生产商不履行主动召回缺陷产品这一义务，而是在消 费者投诉后被政府责令强制召回的，法律就应该作出对此生产者进行严重的惩罚的规 定。在以保护消费者权益为目的的产品责任法律制度中，增加产品召回法律制度作为一 种事前压力制度，对保护消费者的合法权益也会更加有利。相对于生产者来说，一旦其 生产或出售的产品出现了被强制召回或大面积召回的情况时，也会对该生产者的产品 质量和信誉产生巨大的负面影响。因此，精明的产品生产商必然会不断改进产品生产技 术和提高产品质量，使产品的档次不断提高，安全系数不断提升，从而降低造成消费者 人身和财产损害危险的系数，只有这样其产品才能畅销，人们的人身和财产安全才有保 障。 我国目前还没有单一、完善的缺陷产品召回立法，而我国缺陷产品召回主要是由产 品质量法、消费者权益保护法、( j l 章玩具召回管理规定等些法律来调整的。由 于我国现有相关缺陷产品召回法律制度存在一系列问题，如：没有系统、统一的立法， 我国缺陷产品召同制度的立法完善 相关立法层级相对较低，召回对象范围狭窄，召回中行政部门职权分工不清监管不力， 对法律责任和惩罚力度的规定过轻等，导致我国市场上假冒伪劣产品屡禁不止，严重影 响了人们的同常生活，扰乱了市场秩序，甚至造成了严重的人身伤亡事故。基于对这些 问题的考虑，我认为制定一部缺陷产品召回法势在必行。其中应在扩大召回主体的 范围、扩大召回制度适用的缺陷产品范围、规范与健全催生的第三方认证机构、建立缺 陷产品保险等方面对现有法律进行完善，并将其纳入到缺陷产品召回法中去。 建立缺陷产品召回制度有利于保护我国消费者在国际贸易中的利益，改变外国缺陷 产品生产商对我国消费者实施中外有别的差别待遇。加入w t o 将会使更多的外国产品涌 入我国的国内消费市场，而我国目前还没有真正意义上的缺陷产品召回法律制度，所以， 许多国外的生产厂家都以中国相关法律的缺失和不完善为借口，拒绝召回在中国市场上 发现的具有缺陷的产品，使我国的许多消费者的利益得不到有效的保护。如果不完善相 关的缺陷产品召回制度，侵害我国消费者合法权益的情况还将不断发生，显然这是对我 国消费者不公平的表现。随着经济的高速发展，中国企业将不断的融入国际市场中去，制 定一部缺陷产品召回法律制度已是一项迫在眉睫的立法任务。对外国企业及其缺陷产品 进行必要的监管，做到防范于未然，处理的有法可依，以有效的防止外国缺陷产品损害 我国国内市场经济秩序和消费者的人身和财产权益。从而保障了我国的消费者在享受国 际市场一体化带来的种种好处的同时免受“差别待遇 带来的损害，同等的享受缺陷产 品召回制度的法律保护，维护我国消费者的利益。 2 第一章缺陷产品召回制度 第一章缺陷产品召回制度概述 1 1 缺陷产品的概念 1 1 1 缺陷产品的界定 ( 1 ) 产品缺陷的定义 产品缺陷是产品召回的核心原因，也是产品召回立法必须要明确的概念。产品召回 制度的核心在于对缺陷一词的解释定义和理解，因为缺陷造成损害是发生权利要求的基 本条件。产品存在缺陷并造成了损失是当事人需要承担产品责任的前提，也是对相对责 任人采取措施的基本条件。由此可见，启动产品召回程序的必要前提就是产品存在缺陷。 产品是否存在缺陷是看产品是否存在造成消费者人身或财产损害的危险因素，当然产品 已造成伤害的一定是缺陷产品。有关缺陷产品的界定并无统一定义，但鉴于界定产品缺 陷的至关重要性，法学家们对解释缺陷的问题较之对产品责任法上的任何其他问题都更 费尽心机、绞尽脑汁。”每个国家都是根据自己的国情和法学界对该问题认识的发展而 对缺陷产品的缺陷进行认定的，因此对缺陷产品的缺陷法律解释都不相同。但从各国的 立法目的来看，发达国家对缺陷产品中缺陷的规定在本质上是一致的，就是判断产品缺 陷的唯一标准是产品具有危害消费者人身财产安全的危险。 1 9 6 5 年美国在其国内通过的第二次侵权法重述中的第四百零二条( a ) 里给缺陷 下了一个这样的定义：即产品的使用会对使用者或消费者自身的安全及财产产生不合理 危险的缺陷因素。尽管美国给了缺陷一个统一的法律定义，可是美国各法院在适用该定 义时却又给出了许多不同的法律解释，其中多数法院认为产品具有“不合理危险的缺陷 状态 这一因素是承担法律责任的前提和标准，还有一些法院则仅仅把产品具有“缺陷 状态”或“不合理危险”作为承担责任的标准。 欧洲理事会在涉及人身伤害与死亡的产品责任公约中第二条c 规定了，如果一 件产品没有按普通消费者以其作用和诈常情况下期待的那样提供安全，或者说该产品不 具有通常情况下应具有的安全性，那么这件产品就要被视为有缺陷的产品，当然这种认 s e ea t i s t a i r m c l a r k ，”p r o m l c tb i a b i l i t ys w e e t m a x w e i i 问题i i j f 究一兼评 m 1 9 8 9 ，p 2 7 ，转j j l 白张海燕：产品责任法律草案建议稿，中困民商法律叫 留 英 埃攀斯代尔克拉克产品责任 m 黄列等翻译 ! i ：会科学文献版祉，1 9 9 2 ：3 2 我国缺陷产品召同制度的立法完善 定还要考虑包括产品说明在内的所有情况。 日本在制造物责任法罩对缺陷的评价是依据产品的特性、外在形态及其它与产 品有关的指标、消费者所期待的安全标准及产品的制造是否欠缺通常的安全性。而这罩 所指的安全性主要从以下四个方面考虑：一是产品自身的属性，二是产品在正常情况下 可以预见的使用方式，三是产品在市场中的流通时间，四是其他与产品相关的情况。 虽然各国法律和有关国际公约在对产品缺陷进行定义时，所用的法律表达术语各不 相同，但其所表达的意思都与产品的“不安全性 或“危险性 有联系，都把缺陷的定 义建立在对产品的“安全性”、“危险性”的判断上。他们所指的缺陷主要是指因产品在 设计、生产等流程上出现了问题而造成某一批次、型号或类别的产品普遍存在着相同的 缺陷，而危及他人人身、财产安全，或者是这一类、批产品不符合相关国家、行业组 织对此类产品制定的产品质量安全标准的情形。 我国产品质量法在借鉴和吸收国外先进理念和经验的基础上，在我国的产品缺 陷的定义罩又加入了国家强制性标准。该法第四十六条明确规定了产品质量法所称 的缺陷，是指产品自身存在着可能危及他人人身、财产安全的不合理的隐患；如果国家、 行业组织对此产品还有相关保障人体健康，人身、财产安全的标准，那么此时的缺陷是 指不符合国家、行业组织制定的标准。但我国缺陷产品召回管理条例( 送审稿) 第 三条 定义 本条例所称缺陷产品，是指因设计、生产、指示等原因在某一批次、型号或 者类别中存在具有同一性的、已经或者可能对人体健康和生命安全造成损害的不合理危 险的产品。 ( 2 ) 产品缺陷的分类 产品缺陷的分类目前学界存在争议，有些人认为产品缺陷包括设计缺陷和制造缺 陷，有些人认为包括设计缺陷、制造缺陷和警示缺陷三种。还有些人认为包括设计缺 陷、制造缺陷、警示缺陷和“当时科学技术尚不能发现的缺陷”四种。3 9 实际上， “当 时科学技术尚不能发现的缺陷”是否纳入产品责任法的调整范围，还要根据各个国家、 各个地区的立法指导思想和具体国情而定。对于那些立足于最大限度地保护消费者权益 而社会经济发展水平相对较高的国家或地区而言，将其作为产品缺陷的一种，现实意义 4 叮陈，哼球我困现行缺陷产品管理法律制度j 国际比较研究 j 中国t 商管理研究，2 0 0 3 ，8 ：3 6 2 十敏i i 奉侵士义行为法r m 北京：法律i l ；版社，1 9 9 8 年第l 版：3 3 0 产品质量法第叫f 六条 。j 缺陷产品召l 口i 管理条例( 送审稿) 第三条 瞧刘i ：困现代侵权损害赔偿研究 m 北京：法律：l ；版i ：，1 9 9 8 ：2 3 3 萼詹森林民事法脱判决研究 m 北京：中国政法人学版i ：，2 0 0 2 ：3 4 3 第一章缺陷产品召回制度 较大；反之，那些立足于保护消费者权益与生产者权益，或虽侧重于保护消费者权益， 但经济发展水平不是太高的国家或地区，则不宜作为产品缺陷的一种表现形式。例如 美国最早将缺陷分为三种：制造缺陷、警示缺陷和设计缺陷。这种分法也逐渐为其它大 部分国家所接受和使用。 我认为产品缺陷按照导致产生缺陷的原因，分为以下几类更合适： ( 1 ) 产品设计上的缺陷，主要是因为产品的初始设计方案、样本设计等设计上的不 合理导致产品存在危及使用者人身、财产安全的可能性。设计缺陷一般由原始的设计错 误、原理的错误、组成设计的错误等方面造成的。美国在第三次侵权法重述：产品责 任这部法律文件中给产品设计缺陷下了一个定义：如果说产品存在可预见的伤害他人 的危险缺陷，但是，其生产者、销售者、各种形式的供应者乃至于商业供应链条上的前 手，没有使用合理的替代设计来降低或避免这种潜在的危险，并且以上这些不作为使产 品设计不具有合理的安全性时，我们就认为此种产品存在着设计缺陷。固例如，一些手 机电池，因结构或安全系数设计上的不合理，就有可能导致其在j 下常使用中意外发生爆 炸，此电池存在的缺陷即为设计缺陷。 ( 2 ) 产品制造上的缺陷，此类缺陷主要指生产制造商在制作产品或者在对产品进行 品质管理的过程中，由于原材料、零配件出现了问题或者产品在组装过程中出现差错等 因在工艺程序上出现问题最终导致产品本身具有了不合理的危险。制造缺陷罩囊括了 在质量管理、技术使用、加工部件、装配、包装等一系列的在生产制造过程中发生的细 小问题而造成的产品在使用过程中在某一方面出现缺陷或危险。例如，室内装修本应该 用安全系数比较高，含有化学物质较低的材料，而在实际中却使用了含有害化学物质较 高的材料，我们可以认为该产品即存在制造上的缺陷。一般情况下，制造缺陷可以通过 对比法律和行业标准中规定的产品应达到的技术要求，质量安全标准的具体规定来认 定。因为科技和产业技术比较发达，制造缺陷在美国、英国等先进的国家并不是最严重 的一类产品缺陷，而且这类缺陷通常也只发生在某一类产品或某一批产品上，而一旦此 类缺陷在这一类产品或一批商品上被发现，生产者就可以及时的在生产中严格控制原料 和制造工艺，加强生产监管以减少出现制造缺陷的可能。 m 谭玲我冈产品质夏法关于缺陷的界定标准问题 j 学术研究，2 0 0 3 ，8 ：9 5 雪第三次侵权泫重述：产品责任 9 谭玲土编质量侵权责任研究 m 北京：中困榆察 i i 版 i ：，2 0 0 3 ：5 6 我国缺陷产品召同制度的立法完善 ( 3 ) 告知上的缺陷( 也被称作产品警示或者指示缺陷) ，这类缺陷是指生产商对产 品本身可能具有的危险或j 下确使用产品的方法没有给予适当说明和警示，导致消费者或 使用者在使用产品时因使用不当而造成或发生危险，这类缺陷又可以分为两种：一种是 产品在生产出来时就存在着致人损害的隐患，可是生产商对产品的这缺陷没有作出适 当的说明或警告；第二种是虽然产品在设计和制作上没有任何问题，但如果没有对产品 性能和使用方法进行必要的说明或警告，在使用时还是可能会对使用者产生危险的。在 产品进入市场以前，生产商就应该对产品的缺陷做一个警示说明。当然，警示的内容应 当是依据当前的科学技术能够发现的，生产者知道或应当知道的，另外警示的做出必须 采用适当的方式，不但要对缺陷做出应有的警示，而且警示信息的内容还必须使使用者 在拿到产品时能够注意得到和明白，重要的是使用者能够安全的使用这种产品。需要指 出的是，生产商对那些具有明显的或众所周知危险的产品就不必做出警示，但一旦某一 产品缺陷的性质和程度已经远远超过了使用者的合理预期时，对这一缺陷还是应予以警 告的。对这类产品，生产者应当在产品本身、产品的包装上或者在产品说明书中，加 注必要的警示标志或警示说明，告知使用的注意事项。如果生产者未能进行警示标志或 者警示说明，标明使用该产品应当要注意的事项，最后导致发生了危及人身、财产安全 危险的，该产品就属于存在告知缺陷的产品。例如，一些有毒有副作用的药品，在一定 条件下对使用者有一定的危险性，生产者应当采用适当的方式告知安全使用注意事项， 如放在幼儿拿不到的地方，还有哪些人不可服用等。如果生产者没有明确告知，就可认 为该产品存在不合理的危险。 不论产品存在上述哪种缺陷，只要其存在缺陷并最终造成了他人人身、财产损害的， 生产者都要依法承担相关的法律责任。 1 1 2 产品缺陷的认定标准 只有产品有缺陷才能对产品进行召回，可以说召回的前提是产品有缺陷。世界各国 的法律对缺陷都有定义，缺陷的定义是整个召回制度的基石，j 下确界定产品缺陷对产品 召回至关重要。对产品缺陷的具体判断标准受很多内在和外在因素的影响，如一国法官 的法律素质、法律理论发展水平、消费者的法律和自我保护意识的变化等都会影响产品 6 张庆，刘宁，乔栋产品质量责任法律风险。j 对策 m 北京：法律 i ：版礼2 0 0 5 ：1 1 1 善0 r e i l l y ，j a m e s p 1 o d u c td e f e c t sa n dh a z a l d s 3 ，l i t i g a t i o na n dr e g u l a t o r ys t r a t e g i e s ，n e w y o r k w i l e y ，1 9 8 7 ：1 5 4 第一章缺陷产品召回制度 缺陷的判断标准。目前国际法学界对缺陷的认定标准主要存在三种：第一种标准是消费 者期望标准；第二种标准是成本效益分析标准；第三种标准是一种复合标准，即消费者 期望标准和成本效益分析标准两者竞合的标准，也就是通常指的“两分法”标准。 ( 1 ) 消费者期望标准( c o n s u m e re x p e c t a ti o nt e s t ) w e s t e rvb l u es h i pt e a ，i n e 一案引发了消费者期待标准的使用。在这件案件中原 告在一家餐馆就餐时点了一种杂烩鱼汤，因在其食用的过程中被鱼刺卡住喉咙，最后把 该餐厅起诉到法院，经过审理，最终原告败诉，法官给出这样判决的理由是，杂烩鱼汤 的食用历史已经很长了，任何一位消费者都可本能的预见鱼汤中有鱼刺。法院在此案中 对产品缺陷的判断依据是消费者的“合理的”期待目的，而不是看产品是否符合常理或 通常情况下的预期的危险或不安全。这样的判断，就要求这一消费者必须具有为大众所 共知的关于该产品性能的基本常识知识。这些常识知识就是通过同常生活中的许多常用 途径就能够获得的同常生活和消费性常识，比如说关于产品的各种广告、产品的特征、 产品的说明书、在只常生活中积累和了解的经验，广大消费者对产品性能的普遍认知等。 举个例子来说，如果某种产品相对与某些特定的消费者来说其使用是安全的，然而除了 这些特定的消费者，对于其他普通消费者来说它仍具有伤害的可能性，那么这种产品仍 然要被认为是缺陷产品。自此消费者期待标准也就逐步的被普通法院的法官所遵循。根 据美国第二次侵权法重述第四百零二条( a ) 及其释义的内容来看，消费者期待标准 是根据产品是否具有危害消费者人身财产的可能性为标准。此外，此标准还要依据普 通消费者对该产品的功能认识程度，普通消费者根据同常尘活的常识能够辨别的程度为 依据综合的给出结论。如果该产品可能发生危害的风险系数超出了普通消费者按上述标 准能够预见的程度，就认定此产品具有危险性，此产品也就属于缺陷产品。美国在其第 二次侵权法重述的第四百零二条( g ) 还明确规定了产品离丌消费者控制时，即使产品 对最终消费者存在不合理的危险，可是此时最终消费者对产品状况并无预期。由此可见， 消费者期待标准是以产品为对象进行判断的，此标准与生产者的行为是否存在过错没有 关系。 ( 2 ) 成本效益经济学分析标准( c o s t - - b e n e f i ta n a l y s i s ) 成本效益经济学分析标准( c o s t - - b e n e f i ta n a l y s i s ) ，是汉德法官在判决“美国诉 卡洛尔拖船牵引公司 一案中首先运用的，主要用于确定某一主体在特定的事故中是否 刘静产品责任论 m 北京：中围政法人学版 k ，2 0 0 0 ：1 2 2 肖尼斯s 弧f 1 1 拉罕，阿尔们特c 尜特侵议法蕈述一纲要许传锯，缸宏等译 m 北京：法律j f i 版社2 0 0 6 ：l l o 7 我国缺陷产品召同制度的立法完善 具有过失，并被总结为著名的汉德公式，即在生产和处理产品缺陷纠纷的一系列行为都 是按照市场效益原则进行的。如果我们为了避免相对较小的损失而支付较大的成本或拒 绝支付较小的成本去避免较大的损失，这就是对社会资源的极大浪费。汉德法官借助经 济学原理来判断法律责任的这一模式，在很大程度上启发了一些学者借助其他学科的知 识去探索与寻找影响和确定产品责任与产品缺陷的其他因素，最后在把所有这些因素都 运用成本效益标准加以比较，最后在对产品的缺陷做出科学、合理的判断。成本效益分 析标准也可以认为是先衡量产品的有用性与危险性以及相关因素( 例如产品的实用性、 危险可避免的几率、能够找到替代产品的现实可能性等) ，然后再计算出避免危险而产 生的成本和产品最后能够产生的经济利润，最后运用经济学原理把两者进行比较，判断 出产品是否存在缺陷。换个角度说，就是比较提高和改善产品或制造出更安全的产品需 要的成本与对现有产品不做任何改进所带来的负面成本。如果对产品进行改进需要的花 费远远大于保持产品现状而产生的负面成本，此时保持产品现状能够带来的经济利益就 会大于其带来的负面成本，我们就认为这个产品是不存在缺陷的。反之，如果改进产品 所需要的成本远远小于负面成本，即负面成本超过保持现状所能够带来的经济利益，那 么这种产品就视为有缺陷的产品。实质上预防缺陷产品事故发生需要花费的成本与事故 被预防后能得到的收益之比就是成本与效益之比，从这个角度上讲，此标准的依据就是 预防成本与收益的比例。 ( 3 ) “两分法 标准( b a r k e r st w o p r o n gt e s t ) “两分法”标准( b a r k e r st w o p r o n gt e s t ) ，指我们在判断产品是否存在缺陷 的时候，不但要考虑和使用消费者期望标准，同时还要考虑和使用成本效益经济学分析 标准。这种标准最早是在1 9 7 8 年的“贝克诉吕尔工程有限公司”案中由美国加州最高 法院提出和使用的。该标准规定判断产品是不是缺陷产品的主要依据和准则是：在认定 某一种产品是不是一种缺陷产品的时候，要综合考虑运用和借鉴消费者期待标准和成本 效益经济学分析标准以得出最佳判断。此判断标准的具体应用步骤是：首先，当消费者 以通常的f 常方式或者以消费者普遍认同的合理方式使用此产品后，有没有达到或实现 普通的消费者对使用结果所期待或认为的安全性；其次，如果受害的消费者事后能够证 明导致其损害的根本和直接原因是使用了此产品，但是此时被告却没有办法证明该种产 品从设计出后所得的总收益大于该产品所带来的社会危害风险。所以在这个阶段，被告 ”张乃根经济学分析法学 m 上海：f ：海三联书店，1 9 9 5 ：1 5 9 标准之间进行比较选择适用，这种做法的好处就是使得难以证明的设计缺陷相对容易证 明。 我国产品质量法第四十六条规定了两种认定缺陷的标准：国家标准和行业标准。 同时，我国产品质量法还明确规定了：虽然某一产品达到了保障人体健康和人身、 财产安全的国家标准、行业标准，可是只要他不符合产品强制性标准，它就被视为是不 符合保障人身、财产安全标准的产品，那么它在进入流通领域后就有可能给消费者造成 损害，就是缺陷产品。当然一个不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准或行 业标准的产品，也是缺陷产品。科技是不断发展的，所以在认定缺陷的时候，一定条件 下的免责是产品责任立法和召回程序中必须有的。“产品投入市场进行流通时的科学技 术水品尚不能发现其存在缺陷的”是生产者免于承担产品责任的重要事由，在我国产 品质量法的第四十一条就已被明确的规定了。在产品召