（法学专业论文）电子商务合同的违约救济制度研究.pdf

摘要 摘要 随着科学技术的发展，“信息时代”这个词充分的描述了这个社会的变革， 在我国社会经济迅猛发展的大背景下，电子商务的规模不断壮大，必将影响着 未来这个社会的商业发展模式。现代社会中，互联网无时无刻不再影响着人们 的学习、工作和生活方式。在如今电子商务的发展高潮中，电子商务合同已有 代替传统合同的趋势。 在电子商务逐渐影响着这个社会的商业模式的同时，电子商务所引发的法 律问题也不可避免的成为众人关注的焦点，电子商务合同是电子商务的核心， 电子商务合同所牵涉到的法律问题将会是电子商务顺利发展的主要阻碍，只有 电子商务合同的订立、履行都顺利的进行，电子商务合同所引发的纠纷顺利解 决，电子商务才能得到长远的发展，从而促进整个社会经济的健康发展。1 9 9 9 年颁布的中华人民共和国合同法是世界上第一部承认电子商务合同法律效 力的立法，而且我国为了适应这个“信息时代 还颁布了中华人民共和国电 子签名法，但是随着电子商务的迅猛发展，电子商务合同的大量签订，电子商 务合同的签订、履行过程中存在着很多的问题，这些问题仅仅通过这两部法律 是无法完全得到解决的，我国的相关立法需要根据实践中遇到的问题不断的进 行完善。电子商务合同的违约救济制度是在出现电子商务合同纠纷时，对双方 当事人权利进行有效救济所遵循的法律规范。电子商务合同的违约救济制度是 电子商务顺利开展的保障。本文在传统合同的理论基础上，从实践出发，结合 国外的相关法律规范对我国的电子商务合同违约救济制度的相关立法提出建 议。 本文的第一部分主要对电子商务的内涵、电子商务合同的内涵进行界定， 论述了电子商务合同与传统合同的区别，电子商务合同在实践中存在的主要类 型，提出了电子商务合同履行过程中存在的问题；第二部分主要讲述了电子商 务合同履行的原则，双方当事人在履行电子商务合同时所享有的权利和承担的 义务以及电子商务合同履行中可能存在的违约形态；第三部分主要论述了电子 商务合同当事人违约时的归责原则、免责事由，违约方承担违约责任的主要形 式；第四部分主要论述了电子商务合同的违约救济方式，包括电子自助、电子 摘要 控制、替代性纠纷解决机制的主要形式、在线争端解决机制的主要形式；第五 部分主要论述了我国对电子商务合同的立法现状，对其进行立法完善的意义， 以及对我国电子商务合同违约救济制度的一些立法建议。 关键宇：电子商务电子商务合同违约救济制度 a b s t r a c t a b s t r a c t w j mt h ed e v e l o p m e n to fs c i e n c ea n dt e c h n o l o g y , t h ew o r d ”i n f o r m a t i o na g e ” a d e q u a t e l y r e f l e c tt h es o c i a l c h a n g e t h er a p i dd e v e l o p m e n t o fc h i n a s s o c i o e c o n o m i cc o n t e x to ft h es i z eo fe - c o m m e r c eh a sg r o w n ，a n di tw i l lc e r t a i n l y a f f e c tt h ef u t u r eo ft h i sc o m m u n i t yb u s i n e s sd e v e l o p m e n tm o d e l i nm o d e r ns o c i e t y , t h ei n t e r n e ta f f e c t sp e o p l e sl e a r n i n g , w o r ka n dl i f ea l lt h et i m e a st h ee - c o m m e r c ei sg r a d u a l l ya f f e c t i n gt h es o c i a lb u s i n e s sm o d e l ，t h el e g a li s s u e s t r i g g e r e db y t h ee c o m m e r c e w i l l i n e v i t a b l y b e c o m et h ef o c u so f a t t e n t i o n e c o m m e r c ec o n t r a c ti st h ec o r eo fe - c o m m e r c e t h el e g a li s s u e si n v o l v e d i ne - c o m m e r c ec o n t r a c tw i l lb et h em a j o ro b s t a c l e st ot h e d e v e l o p m e n to f e - c o m l n a c e o n l yi n t h i sw a yt h a te c o m m e r c ec o n t r a c t ss i g n e dp e r f o r ma n d d i s p u t e sr e s o l v e ds m o o t h l y , c a l le = c o m m e r c eh a sl o n g - t e r md e v e l o p m e n ta n dp r o m o t h e a l t h yd e v e l o p m e n to fw h o l es o c i e t y c o n t r a c tl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co f c h i n aw a se n a c t e di n19 9 9 ，w h i c hi st h ef i r s tl a wt oa d m i tt h el e g a le f f e c to f e - c o m m e r c ec o n t r a c t sl e g i s l a t i o na l la r o u n dt h ew o r l d i no r d e rt o a d a p tt ot h i s ”i n f o r m a t i o n a g e ”，c h i n aa l s oe n a c t e d t h el a wo ne l e c t r o n i cs i g n a t u r eo ft h e p e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe - c o m m e r c e , e - c o m n l e r c e c o n t r a c t ，t h e r ea r ei n c r e a s i n gn u m b e ro fp r o b l e m sw h e ns i g n e da n dp e r f o r m e dt h e o - c o n l m e r c ec o n t r a c t t h e s ep r o b l e m sc a n n o tb ec o m p l e t e l yr e s o l v e db yt h e s et w o l a w s ，s o t h er e l e v a n t l e g i s l a t i o n n e e d st oc o n s t a n t l yi m p r o v et h e p r o b l e m s e n c o u n t e r e di np r a c t i c e n er e m e d ys y s t e mm e a n sw h e ne - c o m m e r c ec o n t r a c t d i s p u t eo u u c r sb e c a u s eo fb r e a c h i n gc o n t r a c t ，t h ep a r t i e sh a v et h er i g h tt ol e g a l n o r m sf o l l o w e db yt h ee f f e c t i v er e l i e t l l i sp a p e ri sb a s e d0 1 1t h et r a d i t i o a n a lt h e o r y f r o mp r a c t i c e ，c o m b i n i n gw i t hf o r e i g nl e g a lf o r m so nc h i n a se - c o m m e r c ec o n t r a c t , a n dg i v et h el e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n s 1 1 1 ef i r s tp a r to ft h i 警p a p e rd e f i n e st h ec o n c e p to fe - c o m m e r c e ，e - c o m m e r c ec o n t r a c t c o n n o t a t i o n ，d i s c u s s e st l l ed i f f e r e n c e b e t w e e ne - c o m m e r c ec o n t r a c t sa n dt r a d i t i o n a l c o n t r a c t s ，t h em a i nt y p e so fe o c o n l m e r c ec o n t r a c t s o fp r a c t i c e ，a n d e x i s t s t h e p r o b l e m s t h es e c o n dp a r tf o c u s e s0 1 1t h ep r i n c i p l e so fe - c o m m e r c ep e r f o r m a n c eo f i i i t h ec o n t r a c t t h ep a r t i e s r i g h t sa n do b l i g a t i o n sa sw e l la l se - c o m m e r c ep e r f b r m a n c e o fm ec o n t r a c tt h a tm a ye x i s ti nn o n - c o m p l i a n c ef o r m t h et h i r dp a r tm a i n l yf o c u s e s o nt h er e s p o n s i b i l i t yp r i n c i p l e e - b u s i n e s sp a r t i e s t ot h ec o n t r a c td e f a u l t se x e m p t l o n s i l b i e c tm a t t t h ed e f a u l t i n gp a r t yt ob e a rt h em a i nf o r mo fl i a b i l i t yf o rb r e a c ho f c m 灯a c tp a r ti vd i s c u s s e s t h er e m e d i e s ，i n c l u d i n g t h ee l e c t r o n i cs e l f - s e r v i c e ， e l e c t r o n i cc o n 缸0 1 ，t h em a i nf o r m so fa l t e r n a t i v ed i s p u t er e s o l u t i o na n d t h em a i nf o r m o fd i s p u r es e t t l e m e n t p a r tvd i s c u s s e so u re - c o m m e r c ec o n t r a c tl e g i s l a t i v e s t a 似s q u o ，m em e a n i n go ft h el e g i s l a t i v ep e r f e c t ，嬲w e l l a sb r e a c ho fc o n t r a c tr e m e d y s y s t e mo fc h i n a se - c o m m e r c ec o n t r a c t s an u m b e ro fl e g i s l a t i v ep r o p o s a l s k e y w o r d s ：e - c o m m e r c e , e - c o m m e r c ec o n t r a c t ；b r e a c hr e m e d ys y s 锄n i v 引言 己i 言 jii ：2 1 互联网的产生不仅仅体现了技术层面的变革，而其对人们传统的社会经济 活动模式所产生的影响更是不可忽视的。在这个数字化的时代，人们从衣食住 行到各种各样的社会活动，都离不开网络，经济的发展也面临着一个新的契机， 机遇与挑战是并存的，消费者在享受便利，经营者在寻找更广大的市场、更多 的利润时，交易安全，纠纷的解决困扰了他们。 1 9 9 9 年3 月我国颁布的合同法，已经承认了以数据电文形式达成的协 议，这为电子商务合同在现代社会的发展奠定了坚实的基础。2 0 0 4 年8 月2 8 日，由第十届全国人大常委会第十一次会议表决通过的中华人民共和国电子 签名法其主要成就有：承认电子签名与传统的手写签名或盖章具有相同的法 律效力。但是仅仅通过这些规定，并不能完全解决电子商务合同在实践中可能 遇到的问题，由于电子商务合同与传统书面合同的不同，其具体的操作，争议 的解决问题还需要新的规范对其进行规制。中国电子商务合同得到普遍使用的 主要障碍应该就是法律问题，每个新鲜事物的出现都伴随着法律的滞后问题， 根据我国目前出台的关于电子商务合同的法律规范，通过与传统合同的法律规 范对比，有许多问题，法律还未做出具体性的规定，立法的不足阻碍了电子商 务的发展。签订合同的目的就是为了防止当事人不按照约定履行义务，产生纠 纷时，当事人可以根据合同的内容请求实现自己的权利，合同目的能得到实现， 当然当事人能够认真完全履行合同的内容是最符合合同签订意图的，但是如果 当事人没有按照合同的约定履行导致产生纠纷，纠纷的有效解决对于合同目的 的实现是至关重要的。 根据中国互联网络信息中心第2 9 次互联网报告：网民互联网应用状况，截 至2 0 1 1 年1 2 月底，我国网络购物用户规模达到1 9 4 亿人，网络购物使用率提 升至3 7 8 ，与2 0 1 0 年比，网购用户增长3 3 4 4 万人，增长率为2 0 8 。在线 交易的商品和类型更加丰富，带动了用户网络购物频次和金额的显著提升，全 年网购市场保持平稳较快发展的同时，也面临着一些突出的问题，这些问题已 经成为制约网络零售市场持续快速发展的重要因素。电子合同违约行为更加复 杂化，向传统的书面合同提出了挑战，产生了越来越突出的法律问题，人们也 h t t p ：t e c h 1 6 3 c o r n 1 2 0 11 6 1 2 t n t l 2 3 e h 0 0 0 9 4 m d 5 h t m 1 引言 已经丌始对电子商务的诚信产生了怀疑，对纠纷的解决充满了无奈，这必将影 响到我国市场经济的健康发展。建立有效的纠纷解决机制，从立法上完善电子 商务合同违约救济制度是非常是那个必要的。本文结合电子商务合同的特殊性， 对电子商务合同的违约救济制度进行系统的研究论述，以期对其立法完善提出 一些有效的建议。 2 1 电子商务合同 1 电子商务合同 1 1电子商务的界定 1 1 1电子商务的概念 电子商务是一种方便快捷的新兴商务活动模式，该模式突破了传统的交易 方式，它将带给商家更大的市场，利润空间，给消费者带来更大更丰富的消费 市场。电子商务的发展将会渗透到各个行业、领域，它将会影响着每个人的生 活以及工作模式。电子商务在我们的身边正快速发展，但是对于电子商务具体 覆盖的范围什么是电子商务，还没有一个统一的名称和定义。 关于电子商务的定义大体上可以分为三种： 第一种是通过描述电子商务的流程来界定。世界贸易组织认为，电子商务 就是通过电信网络进行生产、营销、销售和流通活动。 第二种是对电子商务的全面性的、概括性的描述。经济合作与发展组织 ( o e c d ) 认为电子商务是指商业交易，包括组织与个人在基本文本、声音、 可视化图像等在内的数字化数据传输与处理方面的商业活动。国际商会( i c c ) 举行的“世界电子商务会议 ( t h ew 矾db u s i n e s sa g e n d af o re l e c t r o n i c c o m m e r c e ) 在这个会议上，专家和代表从不同的角度阐述了电子商务的内容。 电子商务是指实现整个贸易活动的电子化，从涵盖范围角度，电子商务是指交 易各方以电子交易方式而不是通过当面交换和直接面谈方式进行的任何形式的 商业交易；从技术角度，电子商务是一种多技术的集合体，包括交换资料如发 送电子邮件、获得资料如共享数据库、自动捕获资料如条形码等。电子商务主 要涉及三个内容：信息、电子资料交换和电子资金转账。 第三种是将电子商务分为广义电子商务和狭义电子商务。从广义上理解电 子商务，它应该包括所有利用电子技术方式进行的商务活动，不管是初级的技 术手段还是高级的。其中包括电话、电报、政府上网、网上纳税、物资调配等 商业活动。狭义的电子商务活动涵盖于广义电子商务的概念之中，它只是指通 过互联网进行的各类商务活动。具体的描述应为：在交易活动中，交易各方或 dw t o ，e l e c t r o n i c c o m m e r c ea n dt h er o l eo f t h e w t o ，1 9 9 8 ，p 1 蕾齐爱民著：电子商务法原论，武汉大学出版社2 0 1 0 年i o 月版，第2 页。 母李双元，王海浪著：电子商务法若干问题研究，北京大学出版社2 0 0 3 年1 2 月版，第5 页 3 1 电子商务合同 利用计算机及网络技术等现代信息技术而开展的各类商务活动，包括实物货物 贸易、数字化产品贸易和服务等。狭义的电子商务活动是现代社会对电子商务 含义的理解的主流，它是在开放的互联网环境下通过运用浏览器服务器的方 式，实现消费者与消费者间、企业与消费者问、企业与企业间的电子支付和网 上交易的一种新兴的商务活动运营模式。本文所研究的电子商务是狭义上理解 的电子商务中的网上交易活动。 1 1 2 电子商务的发展 电子商务的发展至今主要经历了三个阶段：第一阶段，从1 9 世纪末到2 0 世纪7 0 年代，是电子商务的萌芽期。这一时期实现了现代民商事活动和电子技 术的第一次结合，它的主要标志就是在商业领域开始使用电话、传真机等电子 工具进行商业活动。电子商务并不完全是一种新的事物，早在电报出现时，在 贸易中交易双方就已经开始就意见的交换、贸易档案等以电报码形式在电线中 传输，已经有了电子商务。第二阶段，从2 0 世纪7 0 年代到9 0 年代，是电子商 务的初级应用阶段。这一阶段的主要标志是e d i ( e l e c t r o n i cd a t ei n t e r c h a n g e ， 电子数据交换) 系统在企业间的应用。e d i 实现了企业间的“无纸化交易 ，e d i 产生于美国，它是将业务档按一个公认的标准从一台计算机传输到另一台计算 机中的电子传输方法。e d i 是当时重要的电子商务工具，e d i 系统就是电子商 务系统。但是在这个阶段，e d i 系统在全球范围得不到普遍的适用，普通公众 是用不到的。第三阶段，从2 0 世纪9 0 年代到现在，是以国际互联网为技术平 台发展电子商务的高级阶段。i n t e m e t 的出现及其与商业的融合标志着现代意义 的电子商务的产生。 互联网可以网罗世界各地的资源，实现了资源共享，通讯 便捷。互联网的覆盖范围之广，费用低的特点急速的促进了企业特别是中小企 业电子商业活动的发展，企业可以通过使用互联网高效便捷的传递信息、进行 业务处理。由于通过互联网进行交易所需费用的低廉，公众也普遍参与其中， 改变着自己的生活或是工作方式。 1 2 电子商务合同的界定 吼令秋，石磊著；电子商务法，机械工业出版社2 0 1 1 年5 月版，第2 页。 张继东著：电子商务法，机械工业出版社2 0 1 1 年1 月版，第6 页。 齐爱民著：电子商务法原论 ，武汉大学出版社2 0 1 0 年l o 月舨，第4 页 4 i 电子商务合同 1 2 1 电子商务合同的概念 电子商务合同随着电子商务的发展已经成为一个非常普遍的概念，但是就 像电子商务一样，各国对电子商务合同的定义还没有一个是能被人们普遍接受 的。电子商务合同其本质就是合同的一种特殊表现形式，它的特殊性表现在记 载合同内容的载体不再是书面的而是被电子数据所取代。但是电子商务合同又 不仅仅是合同，仅用法律对于传统合同的规范是不能完全解决电子商务合同所 带来的问题。按照广义的电子商务和狭义的电子商务的划分标准，电子商务合 同分为广义的电子商务合同和狭义的电子商务合同，从广义上理解，电子商务 合同应该包括通过电子数据交换、电子邮件、电报、电传或传真等电子方式订 立的合同。从狭义上理解，电子商务合同指通过电子数据交换、电子邮件等方 式借助互联网订立的合同。本文探讨的是狭义的电子商务合同。 电子商务合同与传统合同的区别：合同内容的载体不同。传统的合同，其 内容都是表现在纸面上，有原件和复印件之分，原件和复印件在法律上的证据 效力是不同的。而电子商务合同其内容是通过电子数据表现出来，并需要通过 计算机进行传输，没有原件和复印件之分。 合同生效的确认方式不同。传统的合同在双方当事人签字或者盖章之后， 合同便具有效力，而电子商务合同的生效确认方式是当事人的电子签名。电子 签名的效力及相关的一些问题的解决在电子签名法中已经做出了规定。 当事人的权利、义务不同。电子商务合同当事人除了享有和承担与传统合 同当事人间相同的权利和义务之外，由于电子商务合同的特殊性，电子商务合 同的当事人还需更加注意一些在传统合同中不是很受重视的权利义务，如信息 披露义务、隐私权保护义务。 合同的整个运行环境不同。在传统合同的整个履行过程中，双方当事人都 可以面对面的对合同的履行进行商议，而在电子商务合同的签订和履行过程中 当事人间往往不见面，而是通过交换电子数据进行沟通，有时甚至不能确定交 易相对方，只能利用电子认证机构的认证或是通过密码确定对方身份。 电子商务合同与传统合同虽然有着密不可分的联系，但是电子商务合同的 特殊性已经使电子商务合同的订立、履行以及支付发生了很大的变化，电子商 务合同的流行性、复杂性所引起的越来越多的法律问题已不是当前的法律所能 。高富平著：电子合同与电子签名法研究报告，北京大学出版社2 0 0 5 年4 月版，第6 l 页。 5 1 电子商务合同 完全调解的。 1 2 2 电子商务合同的类型 关于电子商务合同的分类也没有统一标准，从不同角度有不同分类。在狭 义的电子商务合同的理解上，包括在线买卖、在线服务。在线买卖按照交易的 标的不同，可分为实物商品交易和信息产品交易。实物商品就是指我们一般网 购的消费品，如书本、衣服等，在线实物买卖合同的订立、商品信息的披露、 货款支付都在网上完成。在线信息产品交易是指软件、多媒体作品、数字化文 字作品等数字产品，均可通过网络传输、下载实现买卖合同标的物的“交付”， 信息产品多是以数字形式存在的，极易被复制、传递和改变且具有不可消耗性。 在线服务合同主要是指在线信息服务合同，网络经营者与网络终端用户达成的 由网络的经营者向网络终端用户有偿或无偿提供各类信息服务的协议，其中包 括在线浏览合同、在线咨询合同等。按照电子商务合同的缔结方式不同，也可 以将电子商务合同分为以电子邮件的形式缔结的合同、以e d i 形式缔结的合同。 根据合同缔结、履行过程的电子化程度不同，还可以将电子商务合同分为完全 电子商务合同、不完全电子商务合同。完全电子商务合同指合同的缔结、履行 完全依靠计算机来完成，不完全电子商务合同指合同的缔结是在互联网上完成， 而合同的履行还是需要和传统合同一样的形式来完成。 1 3电子商务合同履行过程中存在的问题 电子商务合同作为合同的一种新形势，它与传统的合同的订立、履行、责 任的分担、违约的救济有所不同，电子商务的兴起，致使电子商务合同大量的 缔结，电子商务合同的特殊性给我国传统的法律带来了挑战，在电子商务合同 的履行中，有许多问题是当前法律无法解决的，就当前的法律对电子商务合同 双方当事人利益的保护是不够的。 ( 1 ) 在网络消费中，消费者的知情权通常得不到足够行使。在传统消费中， 买方可以通过看实物、了解商品的情况、试用等方式更加清楚了解要买的商品， 而在电子商务中，买方在商品被送上门之前是见不到实物的，买方在购买之前， 只能通过网上的信息了解商品，这种情况下，买方就很难能完全了解所购商品 。高富平著；电子合同与电子签名法研究报告，北京大学出版社2 0 0 5 年4 月版，第6 2 页。 6 1 电子商务合同 的信息，也不知道所购商品是否符合自己的要求，而且经营者比较容易以次充 好，以假充真，买方在接到货物之前也无法辨别。如果是在货到付款这种支付 货款的情况下，消费者还可以通过拒绝付款来挽救，但是大部分的商店不支持 货到付款，这对于消费者权益的保护就相当危险。这就需要电子商务合同立法 对买卖双方的权利义务进行规范，以促进电子商务的发展。 ( 2 ) 格式合同的普遍适用阻碍了消费者权益的保护。网上购物，消费者与 经营者订立的都是电子商务合同，而且合同的内容都是经营者事先悬挂在网页 上的固定的条款，消费者只能“接受 、“拒绝 ，不能对合同的内容进行商量。 对于一些关于消费者权利的合同条款，通常文字写的都非常小而内容非常多， 合同的内容有很多都是侵害了消费者权利的，但是通常消费者都没有仔细研究 就买了商品，就算是消费者能够耐心读完，不具有专业知识的消费者也很难看 出其中的猫腻。之后，没有发生纠纷便最好，一旦发生纠纷，消费者的权利就 得不到保障。 ( 3 ) 在消费者权利受到侵害后，求偿权难以实现。实践中，消费者在购得 的商品不符合自己的要求，存在瑕疵时，通常都会是自认倒霉，而不是采取救 济措施寻求保护。消费者之所以不请求索偿的原因是由于电子商务的特性无法 知道经营者的身份或经营地距离甚远而导致救济费用过高而失去救济的价值。 然而，电子商务迅速发展的今天，维护交易秩序，促进市场经济稳定发展是非 常必要的，不能由于立法的空白而让无良商家钻了空子，通过立法加强对经营 者的管理，保护消费者的权利已经迫在眉睫。 ( 4 ) 在网络交易中，消费者的隐私权极易被侵犯。经营者对消费者个人信 息的保护，应当是消费者与经营者签订买卖合同之后经营者的附随义务，在互 联网上购物，通常需要先注册，这时填写的信息一般不牵涉到个人的真实信息， 但是，在决定购买商品时就必须填写真实信息，以配合经营者及时送达，然而 一些不良商家就会利用这个机会大量收集消费者的个人信息，进行二次利用， 有的甚至在网上买卖个人信息，将其收集到的客户的个人信息卖与他人。这种 情况下，需要通过立法加以明确规定经营者的义务，保护消费者的隐私权。 ( 5 ) 虚假广告众多，严重误导消费者进行正确选择。经营者往往夸大商品 的性能、虚假服务承诺，“网络水军 的出现也导致了商品评价的不可靠，然 。网络水军即受雇于网络公关公司，为他人发帖，回帖造势的网络人员。为客户发帖回帖常常需要成百上 千个人共同完成，那些临时在网上征集来的发帖的人被叫做“网络水军”版主把主贴发出去后，获得最 7 1电子商务合同 而消费者只能通过网页上悬挂的商品的照片、描述、评价，对商品的情况进行 了解，所以消费者很难辨别广告上商品信息的真实性，消费者经常会觉得收到 的商品与在网页上看到的商品不是非常的符合，如果这种不符合是可以容忍的， 消费者也算实现了合同的目的，但是，如果收到的商品与宣传的极其不符合时， 消费者的权益就会受到严重的侵害，需要进行救济，必须以立法来规制经营者 的行为，加强经营者的责任承担。 有商业贸易行为，就会有纠纷，更何况电子商务与传统的商业贸易有所不 同，其订立、履行都是通过网络技术完成，这就造成电子商务合同的顺利进行 比传统合同更加复杂，就更容易发生纠纷，要公正、及时、准确的解决纠纷， 这就要求建立完善的救济制度，系统的纠纷解决机制。 广大的“网民”的注意，进而营造出一个话题事件，所有网络公关公司都必须雇佣大批的人员来为客户发 帖回帖造势其工作的主要内容：论坛传播、话题炒作、事件营销、博客营销、清除负面。 8 2 电子商务合同的履行 2电子商务合同的履行 2 1 电子商务合同双方当事人的权利、义务 合同履行的前提必须先有合同的订立，传统合同的订立过程，需要经过要 约、承诺两个阶段，电子商务合同当然也不例外，包括这两个阶段。传统合同 中，要约的生效时间、地点，承诺的生效时间、地点，要约的撤回、撤销，承 诺的撤回，我国合同法都予以了明确的规定，而在电子商务合同的订立过 程中，要约的撤回、撤销，承诺的撤回与传统合同的不同，都是需要重新讨论 的问题，我国法律对此尚未规定。在此，主要讨论的是合同当事人在履行合同 过程中的违约行为及责任的承担，对电子商务合同的订立问题不在加以论述， 而直接在电子商务合同已生效的基础上对违约行为及责任的承担进行讨论。 2 1 1电子商务合同的履行原则 我国合同法第6 0 条第1 款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己 的义务 ，该法条明确描述了合同当事人的义务，这是法律对合同当事人的要求。 电子商务合同的履行原则 我国合同法虽然没有明文规定合同的履行原则，但是根据合同法 的内容，我国的学者们认为合同履行的原则一般主要包括全面履行原则、协作 履行原则、情势变更原则。这些履行原则在电子商务合同中同样适用。 全面履行原则。我国合同法第6 0 条第l 款的规定明确了这一原则，是 否全面履行合同约定的义务，将是判断合同当事人是否有违约行为，是否需要 承担违约责任的标准。在电子商务合同中，全面履行原则的体现，例如信息商 品通常是在线交付，商家应给予消费者合理检验的机会，并保证信息商品的质 量。离线交付可以是实物商品的交付，也可以是信息商品的交付，商家必须依 照合同约定时间发货或者由消费者按照约定自行提货，商家应保证商品的性能、 规格等符合约定，保证信息产品能够正常使用、无瑕疵。 协作履行原则。我国合同法第6 0 条第2 款规定：“当事人应当遵循诚 实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 。 该条款在当事人仅依据合同的约定履行义务之外，又给当事人增加了协助对方 完成合同的履行以及对对方当事人信息保密等义务。基于诚实信用原则产生的 9 2 电子商务合同的履行 附随义务是随着合同的履行不断出现的，不仅限于法律规定的几种，违反附随 义务给对方造成损失的，一般认为也需负焙偿责任。在电子商务合同中，协作 履行原则的体现，如商家发货时应当通知消费者发货的时间，消费者应当告知 其身份信息、住址，在商品到达时，消费者及时接收商品。由于在线购物，通 常需要注册个人真实信息，商家便会收集到许多消费者的个人资料，商家不得 非法利用或买卖对方的相关资料。 情势变更原则。指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生 了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或者动摇，若继续维持合同原有 效力则显失公平，而允许变更或者解除合同的原则。 2 1 2电子商务合同双方当事人的权利义务关系 电子商务合同的履行其实质就是合同当事人彼此行使权力、履行义务的过 程。像传统合同一样，买方的权利就是卖方的义务，买方的义务就是卖方的权 利。不向对方履行合同约定义务的方就构成了违约，要对其违约行为承担责 任，以维护对方当事人的合法权益。 在电子商务合同中，商家应履行的义务： ( 1 ) 根据合同的约定向消费者交付标的物，附随单据。交付标的物及其单 据是电子商务合同履行的主要内容。合同当事人应当在合同中明确约定标的物 的交付方式、交付时间以及交付地点等事项，这样能够更加清楚双方当事人的 责任，如果当事人没有约定，合同履行过程中出现了问题，应根据合同法有关 内容、商业惯例、国际公约处理。 由于电子商务合同的特殊性，合同的标的物除了实物之外，又多了电子数 据之类无形的商品，因此，标的物的交付方式与传统买卖合同中标的物的交付 方式有所不同。标的物为有形商品或以有形媒介为载体的电子信息商品，其交 付方式为线下直接通过物流交付实物，这种交付方式与传统买卖合同中动产标 的物的交付标准基本相同，在当事人没有约定的情况下，其交付时间、交付地 点均可根据我国合同法的相关内容来明确。标的物为无形商品，其交付方 式是直接利用互联网下载到个人电脑上。这种情况下，交付时间是能确定的， 消费者一般按照合同约定通过在线支付系统付款，在付款之前或之后便可下载。 廷) 魏振瀛著：民法( 第三版) ，北京大学出版社，高等教育出版社2 0 0 7 年7 月版，第3 3 l 页。 1 0 2 电子商务合同的履行 交付地点目前没有统一的确定规则。 ( 2 ) 商家应保证对其交付的标的物享有所有权。交付标的物是实物时，商 家所交付的标的物是其所有权无异议的，商家应当保证标的物的所有权能够顺 利转移，以保障在交付标的物后购消费者顺利享有其对标的物的所有权权利， 不会有第三人对标的物主张权利。交易标的物是电子信息产品时，比较容易复 制，一般只是转移商品的使用权，不转移其所有权。只有在商家应消费者的要 求为其定做的情况下，才需转移所有权。 ( 3 ) 商家应保证标的物的质量无瑕疵。商家应当保证交付的标的物完全符 合合同约定的性能、规格标准，不存在任何质量瑕疵，当然在符合合同约定的 同时，也不得违反法律规定，应当符合国家的质量标准。需要实物交付的标的 物应当符合合同约定的质量标准，电子数据信息应保证能正常下载，下载之后 应当能正常使用，软件能正常运行。 ( 4 ) 商家有如实披露商品信息的义务。在电子商务中，消费者通常仅仅能 从网页上的广告中看到一些所要选购的商品的资料，不能像传统买卖时可以对 着实物随意挑检、比较，选择最好的，无法很准确的检验商品，因此商家必须 在网页的广告中尽量把关于该商品的信息写详细，以便消费者可以更加准确的 区别商品的利与弊，做出正确的选择，如果商家趋利避害的介绍商品，很容易 对消费者的利益造成损害，这样对商家以后的经营也是不利的，商家对于商品 有关信息的披露是具有非常重大的意义的。 ( 5 ) 商家有保密的义务。在履行合同的过程中，商家负有对消费者的个人 资料进行保密的附随义务。在网上交易过程中，消费者通常要提供自己的基本 情况，以便于合同的顺利履行，但是由于互联网技术的广泛应用，有关消费者 隐私的个人数据很容易被泄露，商家通常会利用这次买卖收集到的消费者的个 人数据进行其他非法活动，例如转卖个人数据等。这就要求商家在履行本次合 同之后，必须对消费者的个人数据进行保密，不得利用这些信息进行非法活动。 当然，商家是出于合法的目的对与个人数据相关不大的信息进行收集、利用， 这应该是被法律所允许的。例如商家为了进行客流量的统计等情况。商家还应 当采取必要的安全措施对个人数据进行保护，商家通过履行合同而得知并保留 下来的有关消费者的个人数据库被黑客侵入而给消费者造成损失的情况时有发 生，因此商家应当采取安全措施对个人数据库进行有效的保护，而且应当对由 于商家故意或者重大过失造成的个人数据的泄漏承担一定的法律责任。 2电子商务合同的履行 在电子商务合同中，消费者应履行的义务： ( 1 ) 消费者根据合同的约定及时接收标的物。消费者应当按照合同约定的 时间、地点、方式接收标的物，实物交付需要在线下实现，这种情况下的接收 与传统买卖合同中的接收一样，如果是由消费者自行提取的标的物，消费者则 需在与商家约定的时间内到约定的地点提取，如果需要商家代为办理托运业务 的，消费者则应按照承运人通知的时间到约定地点提取，如果是由商家自己负 责运输的，消费者则需按照与商家的约定时间、地点接收标的物，提前做好接 收准备。交付标的是通过网络即可完成的电子信息产品时，接收方下载该商品， 保留该商品的复本，或实现了预定的利益就算接收，如果该商品是一个系统， 有多个程序构成，全部接收完毕才算完成了接收。当然这些细节情况我国合 同法、电子签名法等关于电子商务合同的法律法规并未做出具体的规定。 ( 2 ) 消费者应当按照合同约定支付价款。在电子商务合同中，当事人应当 明确约定采用何种方式支付价款，由于电子商务的高科技性，不再像传统合同 中只能通过一手交现金一手交货的方式来完成交易，当事人可以从多种支付货 款的方式中选择更方便自己的方式支付价款。商家通常会开通多种支付方式、 多个银行账号，由消费者选择方便自己的支付方式，通常的货款支付方式有采 用信用卡、网络银行、智能卡、电子钱包等支付方式。 ( 3 ) 消费者应当检验标的物。如交付的标的物是有形商品，则应当按照常 规的方法进行验收，消费者接收标的物之后，应当及时进行验收，如果规定有 验收期限，消费者对商品表面的瑕疵应在规定的期限内向经营者提出。在所交 付的商品为软件程序时，如果约定在线下交付，由于每个软件程序复本的数量、 质量都一样，通过检验包装、标识确认其为正版即可。如果是在线下载软件程 序，则可以通过检验软件程序是否能够正常安装，并顺利运行。如果商家所交 付的软件程序是面向特定的消费群体开发的或者是应消费者的要求为其定做的 软件，那么消费者就应当建立一个明确的检验接收程序。检验接收可以包括在 软件安装完毕后对其主要功能的检验接收，对该软件与其他应用程序的兼容性 的检验接收，并且通过长时间运行大量的数据来重点检验该软件。检验接收也 应当包括使用更新数据和交易数据将软件与其他应用程序一并演习以确保其输 出数据的准确性。对接收程序的规定应当包括检验软件以及软件开发商对发现 的任何问题进行救助的时间限制。 卖方的义务即是买方的权利，买方的义务即是卖方的权利。买卖双方的权 2 电子商务合同的履行 利义务关系是对等的，因此商家除了以上所述的义务之外，还有售后服务的义 务，对消费者造成的损害进行赔偿的义务，接受消费者监督的义务等，消费者 除了以上所述的应履行的义务之外，还有在所交付的标的物不符合合同约定需 要退换货时，在退换货之前对标的物的妥善保管的义务，由于消费者没有履行 妥善保管的义务，对标的物所造成的扩大损失进行赔偿的义务。 2 2电子商务合同的违约行为形态 2 2 1违约行为形态的内涵 研究违约救济制度，必须首先了解违约行为及其所要承担的责任，没有违 约行为便不会产生责任，不需要救济。违约行为指合同双方当事人在没有正当 理由的情况下，违反合同债务的行为。电子商务合同的违约行为即指电子商务 合同的双方当事人在没有正当理由的情况下，违反电子商务合同所约定的债务 的行为。我国在法律表述中通常采用“不履行合同或“不完全履行合同”来 描述违约行为的概念。电子商务合同中违约行为的主体与传统合同中一样，通 常是债务人，但在由于受领迟延而违约的情况中，违约主体是债权人。但对于 债务人来说，接收标的物也是债权人的义务，即债权人的债务，在此情况下， 说违约主体是债务人也是可以的。违约行为只能在一定的关系中才能出现，违 约行为之所以产生是因为双方当事人之间已经存在电子商务合同关系，如果电 子商务合同并未成立或者无效或者已经被解除，总之，不存在合同关系，则不 会出现违约行为。按照合同法的规定，违约行为可以分为单方违约和双方违约， 预期违约和履行期到来以后的违约，根本违约和非根本违约，当事人造成的违 约和第三人造成的违约，违反法定义务、违反约定义务和违反附随义务的违约。 电子商务合同的违约行为形态，简称违约形态，是指根据违约行为违反义 务的性质和特点而对违约行为所做的分类。由于当事人应履行的合同的义务性 质不同，对这些义务的违反可以形成不同的违约形态，确定违约形态有助于电 子合同当事人在对方违约的时候，寻找更合适的救济手段以保障更好的实现自 己的利益，减少损失。 2 2 2 违约形态的分类 国王利明著：违约责任论，中国政法大学出版社2 0 0 3 年1 月版，第1 0 2 页 1 3 2 电子商务合同的履行 ( 一) 不能履行。又叫给付不能，是指债务人在客观上已经没有履行的能 力，或者是法律禁止债务的履行。在传统的合同中，交付的特定标的物毁损灭 失即为不能履行，在以提供劳务服务为合同标的的情况下，债务人丧失了做这 项工作的能力，为不能履行。不能履行表现在电子商务合同中，在线约定的特 定标的物丧失导致卖方不能向买方交付标的物，或是在线下载的电子数据遭到 意外破坏，导致不能下载。 ( 二) 迟延履行。迟延履行又叫债务人迟延或逾期履行，是指债务人有能 力履行合同规定的义务，但是在合同规定的履行期限内没有履行合同约定的义 务的情况。在迟延履行这种违约形态中，履行期限的约定是非常重要的。在传 统合同中，如果合同明确规定有履行期限的，过了履行期限，债务人便陷入迟 延履行的违约形态，如果合同约定履行时间是一个时间段，则时间段的最后时 间便是j 下当履行合同与迟延履行合同的界限。这是通常情况，存在例外。双方 签订合同时如果未约定履行期限或者对履行期限约定不明，而且又无法通过法 律的规定、债务的性质或其它合同的相关情况确定履行期限时，债务人可以随 时向债权人履行合同约定的义务，债权人也可以随时要求债务人履行合同约定 的义务，但是应当给对方当事人一定的时间准备。债权人向债务人提