（经济法学专业论文）我国商业银行信息披露法律制度研究——基于《新巴塞尔资本协议》.pdf

摘要 我国商业银行信息披露法律制度经过了多年的摸索和实践，取得了一定 的成效，但仍存在很多问题。 本文结合对世界上商业银行信息披露工作做得较好的国家的考察尤其是 新巴塞尔资本协议对商业银行信息披露魄具体要求，用历史的、比较的 和经济学的方法，分析了我国商业银行信息披露法律制度及其不足，提出了 完善该制度的法律构想，以期对其完善具有积极借鉴意义。 本文首先分析了商业银行信息披露应该坚持的原则，意义，以及其存在 必要性的信息经济学和西方新制度经济学基础，并进而通过考察国外若干国 家的相关法律制度，得出商业银行信息披露法律制度的特性。 本文然后着重分析了2 0 0 4 年6 月2 6 日新巴塞尔资本协议最终定稿 关于商业银行信息披露内容的基本框架、新资本协议的法律性质以及其对各 国、各地区和对我国银行业信息披露法律制度的影响。并由此引出第三部分。 本文的最后一部分，也是本文的核心部分。其中，首先回顾和分析了我 国商业银行信息披露法律制度的现状，并在前文介绍、分析的基础之上，指 出其缺陷，提出了完善我国商业银行信息披露法律制度的指导思想、立法原 则以及具体措施，即，充分借鉴世界各国先进的立法与执法经验、积极向新 巴塞尔资本协议跟进；逐步推进原则、有限披露原则；增加信息披露的原 则、完善信息披露的内容、统一信息披露的会计标准、完善信息披露的责任 机制。 关键词：商业银行信息披露法律制度新巴塞尔资本协议 t h es t u d yo nt h el e g a ls y s t e mo fc o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e o fo u rc o u n t r y k - o nt h eb a s i so fn e wb a s e lc a p i t a la c c o r d a b s t r a c t a f t e ry e a r so fg r o p ea n dp r a c t i c e ，t h el e g a ls y s t e mo fc o m m e r c i a lb a n k i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eo fo u rc o u n t r yh a sg a i n e ds o m ea c h i e v e m e n t s ，b u ti th a s m a n yp r o b l e m sa sw e l l w i t hh i s t o r i c a l ，c o m p a r a t i v ea n de c o n o m i c a lm e t h o d s ，c o m b i n i n gt h es u r v e y o ft h ec o u n t r i e sw h i c hh a v eag o o dj o bi nt h ec o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o n d i s c l o s u r ea n de s p e c i a l l yt h es p e c i f i cd e m a n d sf r o mn e wb a s e lc a p i t a la c c o r d ， t h i st h e s i sa n a l y z e st h el e g a ls y s t e mo fc o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ei n o u rc o u n t r ya n di t sd r a w b a c k s ，b r i n g sf o r w a r dl e g a lc o n c e p t i o na b o u tp e r f e c t i n g t h i sl e g a ls y s t e m f i r s t l y , t h i sa r t i c l ea n a l y z e st h ep f i n c i p l e s ，t h ei m p o r t a n c e ，a n dt h eb a s e s f r o mt h ei n f o r m a t i o ne c o n o m i c sa n dt h en e wi n s t i t u t i o n a le c o n o m i c s ，w i f l lt h e s u r v e yo ns e v e r a lc o u n t r i e s r e l a t i v el e g a ls y s t e m ，e l i c i t st h el e g a lc h a r a c t e r i s t i c s o f i t a n dt h e n ，i nt h es e c o n dp a r t ，t h i sp a p e ra n a l y z e st h ef r a m e w o ao ft h ep a r t o nc o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ei nt h ef i n a lv e r s i o no fn e wb a s e l c a p i t a la c c o r d ，i t sl e g a lp r o p e r t i e s ，a n di t s i n f l u e n c eo nt h er e l a t i v el e g a l s y s t e m so fo v e r s e ac o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ea n do u r ss p e c i f i c a l l y , w h j c hd r a wf o r t ht h ef o l l o w i n gp a r t t h el a s tp a r ti st h ec o r eo ft h i st h e s i s i nt h i sp a r t ，t h es t a t u si nq u oo ft h e c o m m e r c i a lb a n ki n f o r m a t i o nd i s c l o s u r el e g a ls y s t e mo fo u rc o u n t r yi sr e a c h e d b a c ka n da n a l y z e df i r s t l y t h e n ，b a s e do nt h ep r e v i o u si n t r o d u c t i o na n d a n a l y z i n g ，t h ed r a w b a c k so fi ta r ep o i n t e do u t ，a n dt h eg u i d i n gp r i n c i p l e s ，t h e l a w m a k i n gp r i n c i p l e sa n ds p e c i f i cm e a s u r e so fp e r f e c t i n gt h i sl e g a ls y s t e ma r e n p u tf o r w a r d ：t ol e a r nt h em e r i t so ft h er e l a t i v el e g a ls y s t e m sa b r o a df u l l y , t o f o l l o wn e wb a s e lc a p i t a la c c o r da c t i v e l y ；t h ep r i n c i p l eo fm o v i n gs t e p w i s e ，t h e p r i n c i p l eo ff i n i t ed i s c l o s u r e ；t oa d dt h ep r i n c i p l e so fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，t o c o m p l e t et h ec o n t e n t so fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，t ou n i f yt h ea c c o u n t i n g9 0 r n l s i ni n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，t op e f f e ot h el i a b i l i t ym e c h a n i s mo fi n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e o k e yw o r d s ：c o m m e r c i a lb a n k t h el e g a ls y s t e mo fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e n e wb a s e lc a p i t a la c c o r d i l l 西北大学学位论文知识产权声明书 本人完全了解学校有关保护知识产权的规定，即：研究生在校攻读学 位期间论文工作的知识产权单位属于西北大学。学校有权保留并向国家有 关部门或机构送交论文的复印件和电子版。本人允许论文被查阅和借阅。 学校可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以 采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时，本人保 证，毕业后结合学位论文研究课题再撰写的文章一律注明作者单位为西北 大学。 墨差蓑妻嚣篓囊霎i 建指导教师签名：主趑学位论文作者签名：盔! 翌指导教师签名：芝：上盟幽_ 丸田年月；日铷矽年占月3 日 西北大学学位论文独创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外， 本论文不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得西 北大学或其它教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的 同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢 意。 学位论文作者签名：霹寺事 御 年6 月弓日 金融体制在整个国民经济中起着举足轻重的作用。银行是在货币兑换商 的基础上产生和发展起来的，是最早的金融机构，而银行体系又是现代金融 体制的核心1 ，它关系到国计民生、社会稳定甚至整个国际金融的安全。 上世纪末的亚洲金融危机，对国际经济和国际金融体系产生了巨大的影 响。虽然导致这次危机的原因很多，但。信息披露不充分虽然不是造成金融 危机的主要因素，但它确实对危机爆发的广度和深度产生了相当程度的负面 影响。”2 许多金融机构掩盖了业已严重恶化的不良资产状况，直至出现支付 危机并濒临倒闭时，监管当局才获知实情，但此刻即使采取补救措施往往也 为时已晚。加之过往的英国巴林银行事件、日本上世纪9 0 年代的金融危机与 大和银行倒闭风波等所反映的会计透明度弱等问题，这一切皆彰显了商业银 行信息披露建立和完善的极端重要性。当今世界是经济全球化尤其是金融一 体化的世界，我国金融体系、银行体系身处其中，同样面临着未来可能的金 融危机的风险。 迸入2 0 0 7 年，对我国银行业的5 年保护期已过，按照加入世贸组织时 的承诺，根据当年1 1 月发布的中华人民共和国外资银行管理条例及新修 订的中华人民共和国外资金融机构管理条例实施细则规定，从2 0 0 6 年 1 2 月1 1 日起，中国将取消外资银行在中国境内经营人民币业务的地域和客 户对象限制，在承诺和审慎监管的框架下，对外资银行实行国民待遇；外资 法人银行可经营全面外汇和人民币业务，外资银行分行在现有业务范围的基 础上，可以吸收中国境内公民每笔不少于1 0 0 万元人民币的定期存款。无疑， 与外资银行在同一平台进行竞争，可以近距离的学习和得以进步，但问题的 另一个侧面是，虽然外资银行现时不会对我国的银行业构成大的竞争压力， 但在华外资银行大都是实力雄厚、业务范围广、网络发达、管理先进的跨国 1 强力金融法【m 1 北京：法律出版社2 0 0 4 年第4 1 页 2 m z u b a i d o r r a h m a n 1 9 9 8 会计拨蓐在东亚会融危机中所扮演的角色：应吸取的教训川转引自陆德 明，王鹏编译会计披露与金融危机1 9 9 9 会计研究，第8 期第5 3 页 银行，竞争潜力巨大，从长远看，我国银行业必将面临很大的竞争挑战。 由于银行体系中存在的信息不对称和负外部性，金融危机的可能性依然 存在，如何更好的应对可能的金融危机；加入w t o ，给与我国银行业发展的 机遇，但长期的挑战也随之而来，如何更好的应对长期的竞争挑战，这都要 求我国必须积极进行银行业改革并完善我国银行业相关法律制度，其中必然 包括商业银行信息披露法律制度的完善。 与许多发达市场经济国家的商业银行信息披露法律制度相比，尤其是与 新巴塞尔资本协议相关要求相比，我国的相关制度建立得较晚，披露的 水平较低。我国银行立法即中华人民共和国人民银行法( 以下简称为人 民银行法) 和中华人民共和国商业银行法( 以下简称为商业银行法) 中对银行透明度问题只作了原则性的规定，而真正使我国商业银行信息公开 制度具有可操作性的则是中国人民银行于2 0 0 2 年颁布的商业银行信息披露 暂行办法( 以下简称为办法) 。在商业银行信息披露法制化的道路上，我 国已迈出了一大步，但是由于我国银行业历史的、体制的以及现实发展水平 的原因，该法律制度还存在很多不足。 在这样的背景下，对商业银行信息披露法律制度进行理论分析和现实考 量，进而思考完善该制度的对策，对加强我国商业银行的经营管理，增强其 应对竞争、防范风险的能力，均具有重要的理论和现实意义。 、 本文分三部分： 第一部分先介绍商业银行信息披露应坚持的原则，为本文末尾部分的建 议作铺垫，然后分析了商业银行信息披露的意义以及商业银行信息披露法律 制度的经济学依据，以期能从理性上认识商业银行信息披露及其法律制度的 必要性和重要性，最后考察了若干国外相关法律制度，这一方面因此得出该 法律制度的特性，也为本文第二部分中的“新巴塞尔资本协议对国外商业 银行信息披露法律制度的影响”提供了佐证材料。 第二部分先介绍了新巴塞尔资本协议关于商业银行信息披露的基本 框架，并分析了其法律性质，其与该部分的第三、第四节即“新巴塞尔资本 协议对国外商业银行信息披露法律制度的影响”和“巴塞尔新资本协议 对我国商业银行信息披露法律制度的影响”一起，落脚于“世界各国包括我 2 国银行信息披露法律制度应该并且在不断跟迸新巴塞尔资本协议”这一要 求和趋势。 最后一部分在介绍、分析我国商业银行信息披露法律制度的基础上，并 结合前文的论述，指出其现时的不足，提出对其进行完善的指导思想、立法 原则和具体措施。 3 第一章商业银行信息披露法律制度 现代社会是法治社会，一切关乎社会公共利益的社会关系都必须进行法 律规制。将商业银行信息公开的形式、时间、内容、责任机制等用相关法律、 法规加以最低法定要求的强制性规定并由金融监管机构加以监督的制度便是 商业银行信息法律制度。 第一节商业银行信息披露的原则及意义 现代意义上的信息披露制度起源于英国1 8 4 4 年的公司法，1 9 1 1 年美 国得克萨斯州的蓝天法进一步完善并最终确定了该项制度。此后，信息 披露制度逐渐在各国金融监管中占据了重要地位。 商业银行信息披露是指商业银行依法将反映其经营状况的主要信息，如 财务会计报告：各类风险管理状况、公司治理、年度重大事项等真实、准确、 及时、完整的向投资人、存款人及相关利益人予以公开的过程。3 一、商业银行信息披露的原则 一般来说，商业银行信息披露应当遵循可靠性、相关性、及时性和充分 性的原则，规范地披露信息。因为这四个方面者基本上涵盖了对信息披露行 为在形式、内容和范围上的要求。其中，可靠性和相关性是信息本身的品质， 及时性体现了信息的时效性的本质特征，充分性则是信息在内容构成方面的 性质4 。为了降低民众获得和理解披露的信息的成本，易解易得性也应该作为 其原则。 第一，可靠性。可靠性，应该是银行信息首先具有的优秀品质。笔者认 为，误导的甚至是虚假的信息比没有信息更具破坏性。由于银行信息的可伪 3 中国人民银行有关负责人就商业银行信息披露暂行办法 答记者问中国金融2 0 0 2 年第6 期第1 0 页 4 张强，付强我国商业银行信息披露制度建设川金融论坛2 0 0 2 年第5 期第4 0 - 4 3 页 、 4 性，以及人的机会主义倾向，所披露的信息应该与所计量和报告的实际经济 事项相一致，是商业银行经营状况的真实反映，不得虚假；所披露的信息通 过一般的市场参与者的分析可以得到同样的结果，不得误导。 第二，相关性。银行的各类信息十分丰富且数量巨大。如果要求将各种 各样的银行信息都加以披露，对银行来说，要承担不经济的披露成本，商业 秘密也可能泄露，而且对银行信息的使用者来说，也是不堪重负。由是，相 关性要求，所披露的信息具有与信息需求者的使用目的相关联的特性。此原 则亦可以称为重要性原则。 信息的相关性由三个组成因素所决定，即预测价值、反馈价值和可比性。 如果一项信息能帮助使用人预测未来事项的可能结果，则此项信息具有预测 性，使用者可根据预测的可能结果，做最佳的选择；一项信息如能使使用者 证实或更正过去决策时的预期结果，即具有反馈性；可比性是指所披露的信 息必须是在可比较的基础加以编制和提供，从而使信息的使用者能够辨别和 评价不同时期，或在同一时期不同商业银行之间有关交易和事项及其影响5 。 第三，及时性。银行业务持续发生，大量的银行信息持续产生。及时性 原则要求，商业银行作为信息提供方，应该在技术条件允许的限度内，尽快 披露相关重要信息，保证信息披露的及时性。及时性原则，有利于减轻由于 时间因素产生的信息不对称程度，有利于投资者、债权人以及其他信息使用 者根据最新信息及时调整投资决策或监管措施等，保证市场运行的连续、有 序和高效。 ， 第四，充分性。信息充分与市场有效性存在密切的关系，表现为市场信 息越充分，就越能够反映出市场的供求关系和资源配置要求6 。如上所述，披 露信息要求具有可靠性、相关性以及时性，但必须与完整性或说充分性结合， 才能真正保证银行信息质与量的统一。完整性原则要求，披露义务人必须依 法公开所有法定项目的信息，不得欠缺或遗漏，包括形式上和内容上的完整。 信息披露的形式可以分为法定形式和任意形式，法定形式的信息披露主要通 5 夏博辉论商业银行信息披露原则和披嚣信息的质量要求【j 1 财经理论与实践2 0 0 3 年第4 期第2 6 - 2 9 页 6 夏博辉论商业银行信息披露的经济学法学基础【j 】会计研究 2 0 0 4 年8 月第3 0 页 5 过注册报表、定期报告和临时报告等形式加以体现。任意形式是指除了法定 形式以外的形式，如新闻发布会、新闻媒介等。 - 第五，易解易得性。由于银行信息的专业性，商业银行在公开披露信息 时，从陈述方式到使用术语上都应该尽量做到浅显易懂，以减少由于技术因 素造成的信息不对称程度。为保证银行信息对其使用者的有效性，各银行应 该对所披露信息进行必要的说明。同时，该原则还要求公开披露的信息易为 一般公众所获取，以减少大量信息使用者搜集、使用信息的成本。 二，商业银行信息披露的意义 商业银行信息披露的目的是“为了保证金融市场的有效运行，从而建立 一个稳定而高效的金融体系”。7 具体而言，笔者认为，商业银行信息披露具 有如下几个意义： ( 一) 是监管机构有效监管的需要。 由于商业银行是金融业中的核心，金融业在整个国民经济甚至全球经济 中举足轻重，虽然银行作为企业以盈利为目的，但其稳健经营相对于盈利能 力来说更为重要。而稳健经营除了银行自身改善资产质量、完善公司治理结 构、提高风险控制能力以外，银行外部的监管相对于一般工商企业来说应更 为审慎和更有意义。 但是，银行的信息披露，是监管机构进行有效监管的基础，充分、及时、 准确的公开和运用信息，是提高银行监管效率、建立高质量银行监管体系的 前提。只有商业银行进行良好的信息披露，监管当局才能够及时、准确地发 现商业银行的经营风险，有关监管措施才能及时到位；相反，如果没有一套 有效的信息披露机制，银行监管当局也将难以取得真实可靠的监管信息，有 效监管也就成了一句空话。因此，良好的信息披露制度为银行有效监管提供 了前提和基础。 ， ， ( 二) 是银行利益相关人维护自身利益的需要。 商业银行的利益相关主要指银行的投资者和债权人。 投资者( 股东) 关心的是，银行股利或股息支付情况以及经营方针等， 7 e l a s l c c o 删t t c c o l l l h u l d n g s u p c r v i s l o n ，c o r e p r i n c i p l e f o r f 刚t e c s v c b a n k i n g s u p e r v i s i o n , p r i n c l p l c2 1 ，1 9 9 7 6 为此他们需要了解银行的资产和经营状况并监督和防止经营者违反契约的要 求。8 特别是中小投资者，由于信息不对称等因素会造成其利益掼害，挫伤其 投资积极性。通过充分的信息披露，可以使投资者做出合理投资决策，一增强 投资信心，这不但对投资者有利，对整个银行业发展也有利。 存款人与银行是债权人债务人的合同关系，银行负有到期对存款人还本 付息的义务。存款人关心的，当然是自己现在或未来债务人( 银行) 的资信 情况和偿债能力，因为事实已表明，商业银行同其他企业一样，有可能进入 破产状态，储户仍有风险存在。存款人在将自己的资金存入银行时，有权获 得银行信息，以此判断存款风险，并做出相应的决策。 ( 三) 是银行自身发展的需要。 1 有利于增强风险抵抗能力以及自身管理水平。 通过依法公开银行信息，把银行经营的数据公之于众，可以使金融监管 机构、银行的股东、债权人以及一般大众了解金融机构，进行监管或监督， 是实现专业监管、利益相关人监督、舆论监督相结合的重要形式。金融监管 机构，可以及时进行风险识别与控制；股东、债权人以及舆论，可以形成一 种无形的压力。这样，促使银行树立风险意识，重视风险管理，加强自我约 束机制，提高资产运作质量，改善经营管理。 2 有利于银行塑造诚信形象，增强外部支持力。 商业银行是经营货币信用与风险的企业，它的服务对象是社会公众，银 行的生存和发展的基础在于银行投资者和存款人的选择和信心。在信息不对 称的情况下，投资者、存款人由于不能获得有效信息，不能准确区分“好银 行”与“坏银行”，一有风吹草动就抢先提款，从而导致银行遭受突然的挤兑， 形成。羊群效应”，并在整个银行体系引发“多米诺骨牌效应”。9 而信息披露可以使公众对银行经营状况有一个全面的了解，增强商业银 行经营的透明度，它有助于市场参与者获得更准确、更及时的信息，在充分 了解银行经营状况的基础上，做出理性的判断。尤其是中小投资者可以与大 股东有平等的知情权，公平地获取相关信息，有助于增强公众的投资信心。 。李会泽银行业法律难点热点问题探索【m 】北京：中国榆察 ；版社2 0 0 3 年1 2 月第9 2 页 9 季金泽银行业法律难点热点问题探索i m j 二i l z , ：中国检察i i ：版社2 0 0 3 年1 2 月第9 2 页 7 由此，信息披露工作做得好的银行就获得了良好的诚信形象和企业亲和力。 而这是一项重要的无形资产，对于增强银行外部支持、推进商业银行在健康 轨道上稳健发展具有重要意义。 ( 四) 是合理配置金融资源，提高金融效率的需要。 市场机制在资源配置中能够有效地发挥作用，但市场有缺点和不足，即 通常所说的市场失灵金融市场失灵原因之一就是信息不对称。1 0 如上所述， 信息披露有助于银行利益相关人及时了解银行的有关信息，他们往往就能根 据这些信息对银行的经营状况做出理性判断，选择那些资产优良、经营稳健 的银行，由是，社会资金更多的流向了绩优银行，实现了金融资源的优化配 置。另外，投资者存款人的选择，无疑是银行生存和发展的关键，选择了这 家银行就意味着不会选择另一家银行，这种来自市场竞争的压力，能迫使银 行有效而合理地开展资产业务和控制风险。整个银行业皆如此，就整体提高 了金融业的效率，合理配置了金融资源。 第二节商业银行信息披露法律制度的理论基础 建立商业银行信息披露法律制度，用法律对银行信息披露进行规制，不 仅有着深远的现实意义，而且由于“法的本原是经济基础”1 1 因而具有深刻的 信息经济学以及新制度经济学的理论依据。故在此着重讨论其经济学基础。 一、商业银行的信息不对称 ( 一) 信息不对称的涵义。 不对称信息理论是信息经济学的核心概念之一。所谓不对称是指，交易 双方对交易品所拥有的信息数量不对等。信息不对称一般被分为两类，事先 的不对称和事后的不对称。 事先的不对称问题发生在这样的情况下，即交易一方关于一项潜在的购 买( 销售) 所具有的信息，少于另一方所具有的信息，但在交易完成后，此 种信息不利因素即不复存在。阿尔克洛夫把这种情况称为逆向选择的一种。 加杨春林商业银行有效监管论【m 】北京：人民法院出版社2 0 0 5 年7 第2 0 页 1 1 张文显法理学商等教育出版社i m 】北京：高等教育出版社1 9 9 9 年1 0 月第3 9 0 页 8 事后的信息不对称则发生在这样的情况下，即便在交易完成后，交易一 方所具有的信息少于另一方的情况依然存在，这一事实是阿罗( 1 9 6 2 ) 在研 究保险问题时首先认识到的：保险公司没有可靠的方法得知，保险单持有人 已经提供了与一项索赔有关的全部有关信息。一般把此情况称为道德风险。 信息经济学的发展，使人们对问题的分析深入到最基本的层次。有人甚 至认为，经济学中的一切问题都可以从信息不对称和信息不完全中找到本源 1 2 。 ( 二) 商业银行的信息不对称。 银行信息同样存在信息不对称的现象。以下分析两类银行的信息不对称 状态，前者银行处在信息劣势一方，后者银行处在信息优势一方。 1 在资产业务方面的信息不对称。 无论是在贷款合同签订之前，还是在贷款合同签订之后，无论是信用贷 款，还是担保贷款，银行( 贷款人) 和企业( 借款人) 都存在相关信息的不 对称。 在贷款合同签订前，银行相对于企业，对投资项目( 可能甚至不是贷款 申请时声称的项目) 的收益和风险，对只能间接了解，处于信息劣势；在贷 款合同签订之后，银行对资金的实际用途、对企业使用资金的态度和能力， 也是知之甚少，处于信息劣势。对授信对象的资信能力，以及对企业向银行 提供的担保物质量和价值，银行相对于企业，显然也处于信息劣势。对这样 容易产生劣等客户驱逐优等客户的逆向选择，以及破坏市场均衡的道德风险， 信贷资金有可能流向低资信、高风险企业，使银行贷款的平均风险水平提高。 但本文讨论的是商业银行的信息披露制度，在银行资产业务方面出现的 问题，并不能通过披露银行的信息来解决，而只能通过改善银行自身的经营 管理水平、提高风险控制能力来加以缓解。真正构成信息披露法律制度建立 理论基础的，主要在于以下方面的信息不对称。 2 银行与投资者、债权人的信息不对称。 在商业银行和其债权人、投资者之间，就商业银行自身经营信息方面而 1 2 卢现祥西方新制度经济学( 修订版) 【m 】北京：中国发展 ；版社2 0 0 3 年6 月第1 7 - 1 8 页 9 ， 言，存在着信息不对称，后者处于劣势地位，商业银行处于信息优势地位。 一般理论认为信息是一种公共产品。萨缪尔森把“公共产品”定义为， 一个个人消费这些物品或服务不会有损其它任何人的消费。1 3 公共产品是与私 人产品相对的一个范畴，它是指公众所必须而公众又无需支付费用即可获得 的物品、服务等。公众产品的生产需要一定的投入，但在使用的过程中人们 却无需付费，这就决定了公共产品的价值不能通过市场或交易方式得以实现。 1 4 具体到商业银行方面，其向外披露信息的内在动力不足。一般来说，银 行是依据成本收益的比较来决定信息披露的内容和范围的，只有当某项信息 公开披露带来的收益大于成本时，银行才可能充分及时地自愿披露其信息， 然而就银行风险这类信息而言，银行对外披露风险方面的信息如果显示其具 有一定风险或者潜在的问题，就可能会造成资金和客户从这家银行向其他银 行的大规模转移，从而使银行的筹资成本增加，陷入更加困难的境地，此时 信息披露所带来的成本远高于带来的收益，银行不具有自愿披露信息的激励， 因而不愿意披露于己不利的信息。相反商业银行常常能利用信息屏蔽来获得 竞争优势和额外利润。 于是，虽然银行知道自身的经营状况、面临的风险，但投资者、债权人 对之知之甚少，只能根据以往的经验并据此推知全体银行的平均经营状况， 并且基于保护自身利益的需要，只愿意根据银行的平均经营状况出价。这样 一来，实际经营状况好于平均经营水平的银行便难以降低融资成本，而实际 经营状况低于平均水平的银行，则因为市场评价高于实际价值而乐于进入市 场进行融资，其结果是市场上积极融资的银行的平均经营水平低于原有全体 银行的平均经营状况，致使经营状况良好的银行反而逐渐被排斥，而投资者 在获悉这一经营状况分布概率变更情况后将会进一步降低其预期，从而导致 更多的相对经营状况较佳的银行市场份额的缩小，这一恶性循环过程将不断 持续下去。因此，信息不对称的状态将促使资金向劣质银行流动，抑制资金 向绩优银行流动。而且，一旦存款者将资金存入了银行或者投资者购买了银 1 3 卢现祥西方新制度经济学( 修订版) 【m 1 北京：中国发展 f 版社2 0 0 3 年6 月第3 6 页 1 4 冯涛，常云昆主编微观经济学( 第二二版) 【m 】西安；陕西人民出版社2 0 0 1 年3 月第2 4 5 页 1 0 行的股票后，对银行来说，由于信息不对称为其提供了信息操纵的空间，从 而银行在其自身利益最大化的驱使下，必然在客观上存在进行欺诈、公布虚r 假信息等道德风险行为的内在动机。其结果只能使得存款者和投资者对信息 的鉴别和搜寻更为困难。 因此信息不对称造成了银行市场的失灵，促使资金向劣质银行流动，抑 制资金向绩优银行流动，这样就使得银行的市场机制失去其优化资源配置作 用进而降低银行运行的效率，增加交易成本，劣化资源配置，损害投资者利 益，并且有碍于商业银行的高效有序运作。 信息不对称问题产生的市场失灵，难以靠市场自身来克服，这就需要政 府权力的介入，通过设计和强制执行一套机制来缓解市场上的信息不对称程 度，从而提高金融市场效率，防范金融风险。而商业银行信息披露法律制度 的设计出发点和目的也正在于此。 二、银行业的外部性 外部性是新制度经济学经常提到的一个概念。所谓外部性，实质上是指 私人收益率与社会收益之间的差额问题。1 5 也就是说，某些人获得了收益却没 有承担相应的成本；而另一些人分担了成本却没能享有应得的收益。正外部 性所涉及的是为他人带来收益而非施加成本。负外部性所涉及的是向他人施 加成本而非为他人带来收益。 银行的正外部性表现在银行在自身稳健经营的同时，为那些需要资金的 企业和个人提供了筹措资金的渠道，使得整个社会资源的配置得到优化，这 样，银行经营活动所带来的社会收益远远大于其内部成本的消耗。 银行的负外部性表现在当银行经营管理不善，风险累积，导致银行倒闭 时，除了会对其储户和股东带来直接的经济损失之外，情况严重的话，还可 能在整个银行体系内引发“多米诺骨牌效应”，导致金融危机的爆发，进而导 致整个社会整体经济的动荡和衰退，带来巨大的社会成本。银行倒闭的较强 的传染性是银行外部性的要害。 而这种传染性来源于信息不对称。如果有的银行经营不善致使公众丧失 1 5 卢现祥西方新制度经济学( 修订版) l m 】北京：中国发展出版祉2 0 0 3 年6 月第7 3 页 1 1 信心而发生挤兑，严重者甚至破产，但是由于信息不对称，大部分公众对其 它商业银行的了解不充分，从个别商业银行出现问题推断整个商业银行体系， 出现信任危机，可能波及整个金融业，酿成大规模的金融危机。1 6 即存款人由 于信息不灵无法区别“好银行”与“坏银行”时，当一些人挤兑存款，其他 一些人自然也会加入到挤兑的行列，而不去管这些经营机构是否经营合理， 若是银行业信息披露充分，公众就会拥有可靠的信息进行理智的判断，不正 常的挤兑也就不会发生。 银行业巨大的外部性与信息分布的不对称性交互作用凸显银行业的内部 不稳定性，而它们又共同孕育了商业银行由于破产倒闭引致巨大金融震荡乃 至金融系统崩溃的可能。发生这种金融震荡的可能性，为旨在保证商业银行 充分和有效的信息披露提供了必要性。 第三节国外商业银行信息披露法律制度概况 考察方能借鉴，借鉴方能进步。西方先进市场经济国家关于商业银行信 息披露法律制度的现在，或许就是我国该法律制度的将来。虽然我国实行的 是有中国特色社会主义市场经济制度，但市场经济不姓“社”也不姓“资”， 其基本的理论甚至路径都是相同或有规律可循的。以下仅以作为巴塞尔委员 会成员国的美国、英国、日本以及作为非巴塞尔委员会成员国的新加坡的商 业银行信息披露法律制度进行简单介绍。 一、美国的商业银行信息披露法律制度 美国是巴塞尔委员会的成员国。 美国是最早建立信息公开制度的国家。尽管英国很早就有了有关的规定， 但由于其关于证券的法律规范素无制定成文法的传统，证券问题均规定在公 司法中，因此关于信息公开制度在立法上落在了美国后面。在借鉴英国相关 法律的基础上，1 9 1 1 年美国得克萨斯州的蓝天法，建立了信息公开制度。 此后，在美国1 9 3 3 年证券法和1 9 3 4 年的证券交易法中，信息公 1 6 杨存林 商业银行有效监管论【m 】 北京：人民法院出版社2 0 0 5 年7 月第4 5 页 1 2 开制度又得到了进一步发展，成为美国证券法律制度的核心与基石。美国证 券交易委员会s e c 在1 9 6 3 年证券市场特别调查报告中以“为大众所持有的 证券发行人的义务”为题，指出了建立证券信息披露制度的重要性j “联邦证 券立法之全部构造之中枢，乃在于企业内容之公开。利用有关其即将投资或 已投资证券之适当的财产状况资料和其他信息，使投资者能做明智的投资判 断，而且是防止证券欺诈的最好办法”。 美国作为巴塞尔委员会的成员国，尽管其商业银行信息披露情况离巴塞 尔委员会的要求还有相当差距，但和非成员国银行相比披露水平还是较高的。 埔美国对商业银行信息披露的法律规制主要体现在银行法、联邦存款保险 法、金融服务现代化法、国民银行法、公平信用报告法等相关法律 法规中”此外，特别值得一提的是，美国将信息知情权作为公民的一项基本权 利写入了宪法。2 0 “9 1 1 ”恐怖袭击事件之后，美国国会针对恐怖主义颁布了 “爱国法令”，该法令要求美国银行及其它金融机构进一步加强涉及资助恐怖 主义的洗钱活动等方面的信息披露。2 1 二、英国的商业银行信息披露法律制度 英国是巴塞尔委员会成员国。 从企业信息披露制度发展较早的英国来看，信息披露是为了向业主( 即 所有人) 或财产委托人说明企业经营者，代理人在经营期间经营职责履行记 录情况，包括经营责任的解除和经营业绩的取得等方面的内容。2 2 而且，现代 商业银行的产生和信用制度的确立的都是在资本主义发展较早的英国。1 6 9 4 年由政府支持私人创办的股份制形式的英格兰银行正式成立。据有关英格兰 银行的资料显示，此时的英格兰银行就有类似信息披露的规定，如要求公开 内幕人在合同中的权益或与公司之间的交易，否则，任何隐瞒其个人利益或 在股东大会报告中的误述行为都会被认为违反董事义务并将因此受到公司惩 r e p o r t o f s p e c i a l m a r k e t s ，s e c u r i t i e s a n d e x c h a n g e c o m m i s s i o n , 1 9 6 3 ，p 6 1 张强付强我国商业银行的信息披露制度建设f j l 北京：金融与保险2 0 0 2 版第3 6 页。 李金泽银行业法律难点热点问题探索【m 1 北京：中国榆察出版社 2 0 0 3 年1 2 月第9 4 页 n o r m a nv i e i r a , c o n s t i t u t i o n a lc i v i lr i g h t s ，w e s tg r o u pp u b l i s h i n gc o ，1 9 9 9 a d a mr o m b e lb a n k sb a t t l et e r r o rf i n a n c i n g w i t hs o f t w a r e ，g l o b a lf i n a n c e ，2 0 0 2 ，p 2 3 2 4 李金泽银行业法律热点难点问题探索【m 】北京：中国i 翕察出版社2 0 0 3 年1 2 月第9 l 页 1 3 罚。这种为保护商业银行( 公司) 股东权益而要求披露董事在合同中的利益 等类似规定被写入英国最早的公司法，并从此延续存在于英国的法律之中。 2 3 1 8 4 4 年英国合资公司法首次呀确建立了公开原则( d i s c l o s u r er e g u l a t i o n ) ， 以强化对公司信息披露的法律规制。其立法背景是此前长久以来存在的证券 发行欺诈，严重损害了投资者的利益，打击了证券市场的信心。2 4 此后，随着 金融业的不断发展，现代意义上的证券和证券交易所在英国产生了。为了扩 大规模和增加利润，商业银行不仅吸收公众存款以间接融资，而且还纷纷在 证券交易所上市发行股票和其他证券向社会直接融资。商业银行的竞相上 市，不仅大大改变了它们的股权结构，也大大提高了其自身的透明度。商业 银行的对外信息披露也从此走上了法制化的轨道，其信息披露的范围也从最 初的银行股东扩大到证券监管机构及存款人和社会公众，其披露的内容也从 商业银行的重大决定扩大到足以影响投资人和存款人及社会公众做决定而 由证券法和其它法律法规所规定必须及时予以披露的一切信息，其披露信息 的表现形式，也由股东大会报告转变为格式化的、专门的商业银行信息披露 文件，其披露的次数和频率也大大增加。 2 0 0 0 年初，为了进一步加强对金融市场的监管，英国的议会表决通过了 金融服务与市场法( f i n a n c i a ls e r v i c ea n dm a r k e t sb i l l f s m b ) 。这一法案 对英国长期以来所遵循的金融市场自律管理模式是一个具有重大意义的变 革。法案所创设的“金融服务局”( f i n a n c i a ls e r v i c e s a g e n c y , f s a ) 将取代原 先的证券与投资委员会，并将继承其三个自律组织及九个被承认的职业团体 的一系列管理职能；同时，它还取得英国央行的检查及监管部门对银行业的 监管职能，以及与财政保险公司对保险业的监管只能等一系列的功能。这一 新法案对英国的金融市场监管模式及监管效率的提高都将产生深远的影响。2 5 新的金融服务与市场法中规定了四项监管目标以确保f s a 操作的“透明 性和归责性”。这四项监管目标分别为：市场信任、信息公开、消费者保护、 和犯罪预防。2 6 由此可见，英国对通过法律形式加强金融信息( 当然包括银行 2 3 齐斌证券市场信息披露法律监管【m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 年4 月第3 6 页 m 卞耀武关于中国证券市场投资者保护的法律关系【j 1 证券法律评论2 0 0 3 年，第3 期第4 页 2 5 束海鹰金融服务于市场法对英国会触监管的改革【j 】国际金融2 0 0 1 年t 第5 期第2 3 页 一f i n a n c i a ls e t r i c ea n dm a r k e l sb i l l c 1 2 f 2 ) 2 0 0 0 1 4 信息) 公开的重视。 三、日本的商业银行信息披露法律制度 日本亦属巴塞尔委员会成员国。 日本政府在1 9 8 8 年重新颁布的银行法中规定，任何一家信用机构的 开业、经营、歇业及解散等，都必须经得大藏大臣的许可，大藏大臣有权要 求金融机构提交有关业务或财务状况的报告，并对其进行监督检查，大藏大 臣认为有必要时，可以命令金融机构停止其全部或部分业务，对于违反法律 严重者可撤销其经营许可证。2 7 由此可见，在日本，商业银行实行信息披露制 度，但由于其把一些重大信息作为例外，允许银行不披露，使该制度存在严 重缺陷，导致其在东南亚金融危机中受到强烈冲击。篮此后，日本政府十分 重视信息披露工作。日本金融监管厅认为，监管不仅要对银行负责，更要对 市场负责。因此，作为监管基础的会计、审计程序和报告应具有极强的公共 性，只有如此才便于统一公平地衡量资产质量和运营状况。监管厅认为只有 良好的信息披露，才能实现监管的中立与公平，才能保证市场竞争的透明和 效率。为全力恢复市场对银行财务报表的信任度，监督厅指导银行采用美国 会计、审计标准，同时要求非上市金融机构必须履行与上市公司相同的义务， 进行同等程度的信息披露，接受相同的会计审计。而且还明确了银行董事长、 财务总监等高级管理人员伪造财务报告的法律责任。 四、新加坡的商业银行信息披露法律制度 之所以考察新加坡的商业银行信息披露法律制度，在于新加坡作为巴塞 尔委员会的非成员国，其在商业银行信息披露方面紧随巴塞尔资本协议，显 示出较积极的态度和较高的披露水平。 新加坡金管局依据银行法和公司法，制定了银行信息披露最低 要求指南，称为“m a s 6 0 8 ”。该指南在损益表及有关损益信息、资产负债表 ”m a x i m i l i a njb h a l l ，b a n