（经济法学专业论文）公司清算法律责任问题研究.pdf

摘要 公司清算制度是公司法律制度重要组成部分。作为公司法人资格存续的最后 阶段，能否有序、安全、公正、高效地进行清算，对保护债权人、股东及利害关 系人的合法利益，维护社会经济秩序的流畅，降低国家管理成本，有重要意义。 而作为公司清算中的法律责任体系，则是这一制度能否发挥作用的重要保障，其 重要性也是显而易见的，然而，我国目前在这方面的理论研究和立法实践都还很 不完善。首先，表现在对一些基本概念的混淆，如对公司解散、公司清算及公司 注销之间的关系，公司清算主体与清算人之间的区别以及公司被吊销营业执照与 公司注销之间的不同等。正是因为对这些基本概念理解的偏差，导致了实践中常 有公司只解散不进行清算的情形，或未清算完毕即申请对公司注销。这些都严重 损害了公司债权人，甚至是公司中小股东和职工的利益。其次，对清算主体的范 围和责任不明确，公司解散随之引发清算程序，首要问题就是清算主体的确定， 这不仅事关由谁主持清算，更关系到不实清算或清算不能时由谁承担不能清算的 责任。我国公司法区分公司正常解散和被强制解散两种情形作了不同的规定， 即分别是股东和有关主管机关。这实际上是混淆了清算主体与清算人( 清算组成 员) 两者的义务及责任的承担。再次，公司清算过程中相关主体的义务及其法律 责任不完善。在清算中，清算人违法进行清算时，现行公司法更多的是追究有关 责任人行政责任或刑事责任，面对民事责任缺乏应有的规定。另外对清算中股东 妨碍清算的法律责任，清算中董事经理的协助义务及法律责任，清算中相关第三 人的法律责任也未作规定。最后，对于公司未经清算或未完全清算而骗取注销的 情形下，清算主体应该承担什么样的责任，债权人的利益如何去救济。以及在公 司被吊销营业执照后，未经清算或未认真审核清算报告，工商机关即依职权注销 的情形下，工商机关应该承担什么样的责任，公司法都未有规定，这也是立 法上的一大缺陷。 针对以上问题，笔者在参考了其它国家一些相关做法以及总结我国司法实 践的基础上展开了本主题的论述。文章按照清算的程序分别论述了相关责任主体 的法定义务，以及违反该义务时的法律责任。文章认为：完善我国清算法律制度， 应严格清算程序，即公司在解散后，除合并或分立以外必须进行清算，清算完毕 才能进行注销登记：明确清算主体，不管是自愿解散还是强制解散都应该由该公 司的股东来组织进行清算，如未能清算，利害关系人可申请法院强制清算主体进 行公司清算；严格相关主体的法律责任，特别是清算主体和清算人的法律责任 使清算主体在公司解散后，能够积极地组织相关人员进行公司清算，如其不依法 组织清算或者违法进行清算而使债权人等主体的利益受到损失之时，应承担的赔 偿责任，而对予清算人，则是在行政责任和刑事责任之外，加强民事责任方面的 规制；明确清算中其他相关主体的义务和责任，主要是股东妨碍清算时的责任承 担，以及原公司管理人员的协助义务等；完善公司注销后债权人利益的救济，确 立股东违法注销公司后的清偿责任。 以上都是健全公司清算过程中法律责任体系的必要路径，使公司清算制度 能够真正地发挥其应有的作用，有利于公司债权人利益之保护，也有利于维护公 司退出市场方面的经济秩序，这也正是公司清算制度本身的价值取向。 关键词：清算主体清算人公司清算公司注销法律责任 a b s t l 翟c t l i q 试d a t i o ni so n eo ft l l ei m p o r t a n tc o m p o n e m so fc o r p o r a t el a ws y s t e m ，w h e na c o m p a n yc o m e st oi t sl a s ts t a g e t 0l i q u i d a t et h ec o m p a n yo r d e r ly ，s a f e l y ，f a i r i y ，a 1 1 d e f i b c t i v e l yi si m p o r t a n tt op r o t e c tt 1 1 el e g a lr i g h t so fm ec r e d i t o r s ，s h a r e h 0 1 d e r s ，a n d o t l l e rp e o p l er e l e v a n t ，t ok e 印t l l ee c o n o m i co r d e ro ft h es o c i e t y ，a 1 1 dt ol o w e rt 1 1 e m a l l a g e m e mc o s to ft h ec o u m 阱b u tw h e t l l e ro rn o tc a nm i ss y s t e mp l a y st h er o l er e l i e s o nm ec o m p a l l y1 e g a lr e s p o n s i b i l i t ys y s t e m ，i t si m p o r t a i l c ea l s oi so b v i o u s h o w e v e r r e s e a r c ha n d1 e g i s l a t i o ni nc h i n aa b o u t1 i q u i d a t i o na r e1 a g g e db e h i n dc o m p a r e dw i t h f o r e i g nc 吼训e s f i r s t l y ，s o m eb a s i cc o n c e p t sa r en o tc l e a r ，s u c ha s 、v h a ti st 1 1 er e l a t i o n b 吐w e e nt l l e c o m p a n yd i s i n c 唧啪t i o n ，t h ec o m p a l l y1 i q u i d a t i o na 1 1 dt h ec o m p a l l y c a l l c e l ，a n dw h ow i l lb er e s p o n s i b l ef o rl i q u i d a t i o nm e rm ed i s i n c o r p o r a t i o n ，a n dw 量l a t i st h ed i 廿b r e n c eb e t w e e nt l l el i q u i d a t o r ，a sw e l la st 1 1 ec o m p a n yc a n c e la n dt 1 1 eb u s i n e s s j i c e n s ec a n c e l1 ti sp r e c i s e l yt 1 1 er e a s o no f t h e s eb 嬲i cc o n c e p tu n d e r s t a n d i n gd e v i a l i o n s c a u s e st h i ss i t u a t i o ni nw h i c hm ec o m p a n yo l l l yd i s i n c 0 i p o r a t i o nd o e sn o tc a r r yo n l i q u i d a t i o n ，o ra p p l yt oc a j l c e lm ec o m p 趾yw h e nt h el i q u i d 撕o nh a v en o tf m i s h e d t h e s ea l ls e r i o u s i yh a n n e dt h ec o m p a l l yc r e d i t o r ，e v e n l ec o m p a l l ys h 鲫e h 0 1 d e r 趿d s t a f r sb e n c n t s e c o n d l y ，i ti sn o tc l e a ra b o u tt l ”s c o p ea n dt h er e s p o n s i b i l 时o f 血e o 玛a i l i z e ro fl i q u i d a t i o n n l em o s ti m p o n a n tq u e s t i o ni st h eo r g 趾i z e r sd e t e h n i n a t i o n w h e i lm el i q l l i 出血o nb e g i na l o n gw i m l ec o m p 趾yd i s i l l c o i p o 硎o n t m sn o to n l y r e l a t e st ot l l el i q m d a 【t i o nm a n a g e db yw h o m ，b u ta l s ot ot l l er e s p o n s i b i l i t yw h e nt l l e i i q u i d 撕o nc a n n o tb ed o n ei nt i m e n c r ca r ct w 0k i t l d so f d i s i n c o r p o 喇o ni n 血ei a wo f c o m p a i l yi no u rc o u n _ 吐y _ _ n o f i i l a l l yd i s i n c o 印o r a t i o na n df o r c e dd i s i n c o r p o 硎o n t 、o k i n d so fs i m a t i o n sd o e st h ed i 仃e r e n ts t i p u l a t i o n ，n 锄e l ys 印唧t e l yw a st 1 1 es h 绷h o l d e r a i l dt h er e l a t e do 唱a l l i z a t i o n b u t ，i nf h c t ，i tw a sc o n 如s e st l l er e s p o n s i b i l i 母b e t w e e nt h e o 唱趾i z e ro f l i q l l i d a t i o na i l dt h e1 i q u i d a t o lt h i r d l y ，t h es y s t e mo f n l ed u 廿e sa i l dt i l el e g a l r e s p o n s i b i l i t j e si nt l l e 弘o c e s so f c o m p a n y1 j q 伍出哇i o nj sn o tp e r 岛c t i np r e s e n tc o m p a n y l a w ，t h e r ea r em o r ea d m i n i s t r a t i o nr e s p o n s i b i l i t ya n dc r i m i n a ll i a b i l i 饥b u tl a c k st h e p r o p e rs t i p l l l a t i o no nt h ec i v i lr e s p o n s i b i l i 够m o r c o v e rt l l e r ea r ea l s ol a c ko ft h e s t i p u l a t i o na b o u tm el e g a jr e s p o n s i b i l i t yw h e ns o m es h a r e h 0 1 d e r h i n d e rt o1 i q u i d a t eo r t h em a n a g e r sd on o t 血l n ut h ea s s i s t a l l c ed u t yf i n a l l y ，i nr e a lw o r d ，s o m ec o m p a i l y h a v eb e e nc a n c e l l e d ，b u tt 1 1 e yh a dn o tb e e nl i q u i d a t e d ，h o wt op r o t e c tt h ec r c d i t o r s b e n e f i t ，a 1 1 dw h a t sn l er e s p o n s i b i l 毋o fm el i q u i d a t i o no r g a l l i z e lw ec o u l df i n ds o m a r l yn a w si no l l rc o m p a i l yl a w i ti se x t r e m e l yd i s a d v a l l t a g e o u st ot 1 1 ec o m p a n y 1 c r e d l t o l l nv i e wo ft h ea b o v eq u e g t i o n ，a u 也o rl a u n c h e st h i ss u b j e c te l a b o r a t i o ni nr e f e r r e d t oo t h e rc o u n 廿y sc o r r e l a t 酣p r o c e d u r e sa sw e l la 5s u r n m a r i z e si no u rc o u i l t r y s j u d i c a t u r ep r a c t i c e t h ea r t i c l e ，a c c o r d i n gt ot h ep r o c e d u r eo fl i q u i d a t i o n ，s 印a r a t e l y e l a b o r a t e s 山el e g a ld u t i e s ，a sw e l la st h er e s p o n s i b i i i t yw h e nt h e s ed u t i e sb ev i o l a t e d t h ea n i c l et h i i l k s ：t op e r f e c tt h ei e g a ls y s t e mo fi j q l l i d a t i o ni no l l rc o u n t mw es h o u l d s t r i c tt h ep r o c e d u r e ，t i l ec o m p a i l ym u s tc a r r yo nl i q u i d a t i o na f 【e rd i s m i s s e db e s i d e so f t h em e 唱i n ga i l ds e p a r a t i n g 1 1 1 e yc a i la p p l yt oc a i l c e l t h ec o m p a n yr e g j s 昀t i o no n l y w h e nl i q u i d a t i o nb ef i n i s h e d ；d e f i n i t et h eo 唱a i l i z e ro f 】i q u i d a t i o n ，n om a t t c rv o l 哪t a r i l y d i s m i s s e so rb ef b r c c dt od i s m i s s ，a l ls h o u l db eo r g a n i z e db ym i sc o m p a l l y ss h a r e h o l d e r t oc a r r yo ni i q u i d a t i o n i fc a l ln o tb e1 i q u i d a t e d ，m ef o 啪i d a b l es p o n s o fm a y 印p l yt l l e c o i l nf b r c et h eo r g a n i z e ro fl i q u i d a t i o nt oc a 盯yo nt h ec o m p a l l yl i q u i d a t i o n ；s 试c tl e g a l r e s p o l l s i b i l i 劬 s p c c i a l l y t h co r g a l l i z e ro fl i q u i d a t i o n 锄dt h e l i q u i d a t o r sl e g a l r e s p o n s i b i l i i no r d e rt oc a u s et 1 1 e yc a np o s i t i v e l yo r g a n j z et l l ec o r r e l a t e dp e r s o 衄e lt o c a r r yo nt i ec o m p a n yl i q l l i 捌o na f t e rt h ec o m p 锄y sd i s m i s s i n g ，i fn o t ，t l l e ys h o u l d u n d e n d k ec o m p e n s a t i o nr e s p o n s i b i l i t yw h e nc r e d i t o rb e n e f i t sh a v eb e e nl o s e r e g a r d i n gl i q u i d a t o r ，w cs h o m ds t r c n g d l e n s 血e c i v i l r c s p o n s i b i l i 哆b e s i d e s 廿1 e a d i n i l l i s t r a t i v ea n d 吐i ec r i m i i l a ll i a b i l i t y ：m a k ec l e a rn l eo t l l e rb o d y sd u t ya n d 恤 佗s 卿曲i l 峨m a i 出娅矗埘e h o l 橛sk n d 嘶n gl i q u i d 鑫t i ，盥d 龇c o m p 鳃y 幽i n i s 行a t o r sa s s i s t a n c ed u t ya n ds oo n ；p e r f b c tt h er e l i e f o f t l l ec r e d i t o r sb e n e 丘ta f t e r c o m p a n yc a n c e l e s 切b l i s h e st h cs h a r e h o l d e r sr e s p o n s i b i l i t yo fd i s c h a r g i n gw h e nm e c o 棚【p a i l yb ei l l e g a l l yc 姐c e l l e d a l la b o v ea r et h ee s s t i a lw a yt op e r f b c tt l l er e s p q n s i b i l i t ys y s t e mi nm ep r o c e s s o f c o m p a l l y1 i q u i d a t i o n ，a i l d 也e ya l s oc a i lm a l ( et h es y s t e mo fc 砌p a i l yl i q u i d a t i o nt m l y p l a yi t sp m p e rr o l e i ti sa d v 瓶诅g et op m t e c tt h ec r e d i t o r sb e n e f i t ，a i l d 廿1 ee c o n o m i c a l o r d e rw h e nc o m p a n y 诵t h d 均_ w st l l em a r k e t t h i si sp r e c i s e i yt 1 1 ev a i u e 嘶e n 诅t i o no f t h e c o m p a l l yl i q l l i 捌o ns y s t e m k e y w o r d s ：0 增a n i z e ro f l i q u i d 砒i o n c o m p a n y c a i l c e l l i q u i d a t o rc o m p a n yl i q u i d a t i o n l e g a l r e s p l d n s i b i l i t y 4 独创性声明 y8 97 8 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谶意。 沙】! ；h1 争 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，印： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 日期： 2 生乏z ：笠 引言 引言 公司清算是指公司在解散后，了结公司债务并在股东之间分配公司剩余财产， 最终结束公司所有法律关系的一种法律行为。公司作为虽重要的商主体，是人们 根据需要依法创设的。但是，已经成立的公司并不一定是“长寿”的公司。很可能由 于种种原因而解散、清算并在清算完毕、注销登记之后消灭。如果上述过程完整 进行下来，则该公司符合了“善始善终”的古老格言。但是，公司的这一消灭过程往 往并不能顺利进行，甚至可能根本就不进行，也即公司的存续往往仅有“善始”而无 “善终”。其结果是作为公司的债权人却囿于股东的有限责任，只能向徒具空壳的公 司主张权利。公司消灭过程存在的混乱情况，严重的损害了公司债权人等利害关 系人的利益，也严重影响了公司在退出市场方面的经济秩序。尽管我国公司法 对公司清算过程中，清算组的组成、清算组职权职责、清算程序、违法清算的法 律后果作了专门的规定，但还很不完善。分析其原因，突出地体现在以下方面： 一是清算主体及其法律责任不明确。公司解散随之引发清算程序，首要问题 就是清算主体的确定。这不仅事关由谁主持清算，更关系到不实清算或清算不能 时由谁承担不能清算的责任。我国公司法规定了公司正常解散情形下普通清 算由股东组成清算组进行清算；在公司被强制解散情形下由“有关主管机关”负责 “组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算”。然而清算组成员 不等同于清算主体。股份有限公司股东大会选定的少数股东不可能独自来承担公 司清算不能的法律责任，“有关主管机关”也不可能为违法公司来承担组织清算及清 算不能的责任。因此公司法混淆了清算主体与清算人( 清算组成员) 两者的 概念及责任的承担。事实上公司法也未有“清算主体”之概念。 二是公司清算过程中相关主体的义务及其法律责任不完善或不明确。对于清 算中违法行为的处理，关系到清算程序能否顺利进行。在清算中，清算人不按法 律规定程序进行清算，或隐匿财产，对资产负债表或财产清单虚伪记载，在清偿 债务前分配公司财产；发现公司财产不足以清偿全部债务时，不及时向法院申请 破产等违法行为，现行公司法仅规定了追究有关责任人行政责任或刑事责任，而 对民事责任未作任何规定。仅局限于管理层面而没有考虑债权人利益保护的问题。 另外对清算中股东妨碍清算和投资不足的法律责任：清算中董事经理的协助义务 及法律责任：清算中相关第三人的法律责任也未作规定。 三是在公司注销的过程中相关主体的法律责任不完善。主要表现在公司未经 清算或未完全清算而骗取注销的情形下，清算主体应该承担什么样的责任；以及 在公司被责令关闭、吊销营业执照后，未经清算或未经认真审核清算报告，工商 公司清算法律责任问题研究 机关即依职权注销的情形下，工商机关应该承担什么样的责任，公司法都未 有规定，实在是一大缺陷。 大批公司解散后不进行清算或清算在不规范进行是我国现实存在的状况，完 善公司清算中相关法律责任，不仅有利于维护当事人的利益和市场经济秩序，而 且对整个公司法律制度的完善也有重要意义。本论文在借鉴国外立法经验及理论 成果( 包括我国台湾、香港、澳门) 的基础上，结合我国的立法实际和实践经验， 对相关问题提出了一些自己的思考。由于资料的缺乏，理论功底的浅薄，可能只 是蜻蜓点水、挂一漏万，尽己所能介绍一下自己思考的结果，重在求知。 1 清算主体组织清算的义务及法律责任 1 ，清算主体组织清算的义务及法律责任 1 1 清算主体的定义及确定 1 1 1 清算主体的概念 清算主体是在公司非破产解散时负有组织清算义务的人。公司解散后，由清 算主体选任清算人，组成清算组执行清算事务，清算主体可不直接执行清算事务。 因此，我们应当明确清算主体是一个不同于清算组成员的概念：清算主体负责组 织清算，并承担清算不能时的法律责任，而清算组成员由清算主体选任，并承担 违法清算的法律责任。当然，清算主体也可以成为清算组成员执行清算。 在我国法律制度中，清算主体是一个崭新的术语，只是近三、四年之中才在 司法文件和法学理论上出现。“同时，该术语也没有被主流法学理论所认可，在绝 大多数法学著作和刊物上都找不到它“。此前，我国常用的术语是清算人、清算 组、清算组成员、清算委员会，但是这些术语都是指执行清算事务的人，不是负 有选任清算人组织清算的义务主体。清算主体的概念是我国法院在司法实践中， 针对企业歇业、被吊销营业执照、被主管单位撤消、未经清算而先行注销登记等 情况下的诉讼主体如何确认问题而创造的。2 0 0 1 年1 月2 6 日最高人民法院经济庭 庭务会议对已经歇业、撤消或被吊销企业法人营业执照的企业在诉讼中如何确定 当事人的问题进行了讨论，使用了“清算主体”这一术语，其含义就是负有清算企业 之责的主体。此后，最高人民法院经济庭起草了这方面的司法解释，并于2 0 0 0 年底形成了晟高人民法院关于审理有关自动歇业、被开办单位撤消及被工商管 理部门吊销营业执照企业的债务纠纷案件的若干问题规定( 征求意见稿) ，虽由 丁各种原冈，该司法解释没有真_ f 出台，但在司法实践中，为确认诉讼主体，统 司法作法，导致少数地方法院相应作出处理意见，并在正式的司法文件中使用 了“清算主体”术语，如2 0 0 1 年1 0 月9 日北京市高级人民法院审判委员会第2 2 次 会议通过了关于企业下落不明、歇业、撤消、被吊销营业执照、注销后诉讼主 体及民事责任承担若干问题的处理意见( 试行) 当然有学者对清算主体”概念有不同意见如认为“清算主体”术语含义不清， 容易被误认为“所有清算活动的参与者”；包容性差，近指负责组织清算的义务主体： 传统法理基础的欠缺，认为“出资义务是股东的全部义务，出此之外股东不承担任 何责任”。但笔者认为一个特定的法律术语的含义是可以用特定语言而不是一般 理解的语言进行解释的，就像我们接受“民事权利能力”的概念一样，实际上它也包 理解的语言进行解释的，就像我们接受“民事权利能力”的概念一样，实际上它也包 。孙强企业清算法律制度研览中国政法大学博士学位论文2 0 0 3 4 o 李国光经济审判指导与参考，第2 卷法律m 版社2 0 0 0 年版第1 4 7 1 5 l 页 。 韩】李哲松韩国公司法 中国政法大学出版社2 0 0 0 年舨第1 3 7 页 3 公司清算法律责任问题研究 括了承担民事义务的资格。至于传统法理的欠缺，本文在下文将展开论述。总之， “清算主体”概念的出现是我国法院在认真反思现行企业清算法律制度，为弥补法律 规则不健全和司法实践做法混乱而积极采取措施的结果，并对公司法理论产生了 重要影响。清算主体制度对于推动我国企业清算立法和司法工作前进的积极作用 是不可低估的。 1 1 2 清算主体的确定 所谓清算主体的确定，是指公司解散后，由谁来组织清算并承担清算不能的 法律责任。公司解散后要得到及时清算，首先要确定公司的清算义务人。现实生 活中，公司解散后，特别是被撤销、吊销后不组织清算的现象较为普遍，致使企 业资产贬值，严重损害了债权人的利益，甚至影响到我们的社会经济秩序。因此， 对不同性质的公司确定其清算主体成为关键。由于我国公司法并没有“清算主 体”这一概念，只有清算组成员的选任的规定：在自愿解散的情形下，清算组成员 由股东选任，具体而言，有限责任公司的全体股东为法定清算人，组成清算组， 股份有限公司则由股东大会选任清算人。组成清算组，但两者都应在解散后的1 5 日内完成清算组的组建；而在公司违反法律、行政法规被责令关闭而解散的情形 下，依公司法的规定，则由有关主管机关负责组织股东、有关机关及有关专 业人员组成清算组。但正如前所述，清算组成员与清算主体是两个概念，不能简 单等同。那么清算主体应如何界定昵? 本文区分不同的解散情形具体分析如下： 1 2 1 自愿解散情形下的清算主体 自愿解散是指公司投资人按照自己的意愿解散公司。解散的事由主要有章程 规定事由的出现、股东会决议、合并、分立。按照公司法的规定，在自愿解 散的情形下，有限责任公司由全体股东承担组织清算的义务，这里“全体股东”实际 上即为清算主体。而在股份有限公司中，通常股东人数众多，股票转让频繁，不 可能也不必要由全部股东( 特别是小股东) 来承担组织清算的义务，并承担责任。 那么，应确定谁为清算主体，这在不同的文件中有不同的规定：在2 0 0 0 年底的最 高人民法院关于审理有关自动歇业、被开办单位撤消及被工商管理部门吊销营 业执照企业的债务纠纷案件的若干规定( 征求意见稿) 第1 1 条中规定，“股份有 限公司的清算主体一般由公司章程规定，公司章程没有规定的，股东大会选任的 股东为清算主体，如股东大会不选任股东人选，则董事会为清算主体。而在2 0 0 2 年的关于审理解散的企业法人所涉及民事纠纷案件具体适用法律若干问题的规 定中，取消了依据章程确定和董事会可以为清算主体的规定，直接规定“股份有 限公司的清算义务人为控股股东”。法律规定的不同，也反映了理论上存在的争议。 到底规定董事会还是规定控股股东为股份有限公司的清算主体呢? 作者根据公司 4 1 清算主体组织清算的义务及法律责任 法关于股东大会由董事长召集、清算组由股东大会选定股东组成的规定，认为负 责组织清算的是董事会( 独立董事除外) ，董事会应为清算主体。董事会由公司的 主要股东组成，是公司的常设权力机构，国外的立法例( 如德国民法典第4 8 条1 中 也多规定董事会是清算主体，负有在终止后清理公司债权债务的责任。因此，在 股东大会不选定股东人选组成清算组的情况下，董事会应当是清算主体。 其实不管是在有限责任公司还是股份有限公司，承担组织清算义务的都是公 司的“股东”。但过去我们的通常认识是股东仅需承担出资义务，出此之外股东不承 担任何责任。为何在公司解散后，股东却要承担组织清算的义务呢? 本文认为， 股东作为清算主体承担组织清算义务是对自己开办公司这一先行行为承担的一种 民事义务。这一义务为“开办公司”这一先行行为之必然“衍生义务”。其理由如下： 一是组织清算义务是诚实信用原则在公司法上的具体体现。美国统一商法 典2 1 0 3 条之规定：“一依诚信原则所产生的义务，属于法定的强行性规范， 当事人不得通过其协议加以变更”。开办者既然创建了公司，让法律及社会承认 了开办者的行为，就应当在该公司自愿解散或被因吊销执照、撤销而不具备行为 能力时，负有“监护人”之临时责任圆。 二是组织清算的义务是“公司创办权”之必然相应责任。权利总是与义务相伴随 的，组织清算义务这是开办单位“公司创办权”这一先行权利伴随之必然结果。法律 赋予一定单位创建公司的权利，同时也必然内含了在公司关闭时的义务，这是题 中应有之义。 1 1 2 2 强制解散情形下的清算主体 强制解散在我国主要体现为行政管理机关对违法企业责令关闭或吊销营业执 照、许可证资质证书后而导致企业的解散。依据我国公司法的规定，公司被 责令关闭或吊销营业执照后，由有关主管机关来组织相关人员进行清算。 对股东应承担组织清算的义务，事实上争论并不大，但对“有关主管机关”是否 需要承担组织清算的义务，却存在很大的分歧。事实上，由于公司法设立的 有限责任公司和股份有限公司与依企业法体系设立的企业不同，并没有上级主管 部门之说。即使存在所谓的“有关主管机关”固，法律规定该“有关主管机关”在公 司违法被责令关闭后，需要承担组织清算的义务，这不仅是对有限的行政资源的 。徐学鹿、粱鹏商法中诚实信用原则研究法学评论2 0 0 2 年第3 期 。公司在清算过程后仍具有民事主体资格其失去的只是从事经营的民事行为能力只有经清算结束办理 注销登记后公司才“寿终正寝”因此文中将此时的公司比作限制民事行为能力的自然人而其开办者当然为 “监护人” 。吕涛论公司强制清算中的责任承担，河北法学，2 0 0 1 年第l 期 。有人认为公司主管机关是指工商行政管理部门将“主管部门”理解为工商部门似有一定道理因为公司 的设立、变更、注销均须经工商行政管理机关批准登记但其履行的是一般的管理义务而非对公司经营的监 督管理义务 5 公司清算法律责任问题研究 浪费，在实践中也不利于债权人等利益的维护。因为根据目前法律规定的推理， 由“有关主管机关”负责组织清算组的义务，那么“有关主管机关”组织清算组的行为 性质应该是行政机关行使行政职权的行为。如其不履行或不及时履行组织清算组 的行政职权行为，即行政不作为，由此导致公司财产价值贬损或流失等有损公司 债权人情形时，“有关主管机关”就应该为其行政不作为行为承担相应的法律责任， 而这一法律责任也就应该是行政赔偿责任。然而行政赔偿之诉，无论从诉讼成本 上，还是从可能获得的赔偿上对公司债权人等利害关系人来说都是不利的。事实 上，作为一般民事主体的违法行为也不应该由国家来承担其后果的道理。因此笔 者认为，除了国有独资公司外，在公司被吊销营业执照或违法被责令关闭后，公 司股东仍是清算主体，负责组织清算。并且清算主体的选定和清算程序也应该是 一致的。当然“有关主管机关”关闭违法企业后，并不是说不需要承担任何的义务， 反而更应加强对公司清算活动的国家监管。与公司的设立及运行中的国家监管一 样，加强清算监管，目的也在于规范公司企业的市场行为，所不同的是，责令关 闭违法企业，监管清算是国家对企业退出机制的干预，维护的是公司企业市场退 出方面的秩序。 综上，本文认为：无论是自愿解散还是强制解散，其清算主体就是其投资主 体，所不同的是在有限责任公司为全体股东，在股份有限公司为公司董事会。只 有国有独资公司的清算主体才是其上级主管部门，因为国有独资公司的投资主体 是国家，国家是国有独资公司的唯一投资主体，国有独资公司的上级主管部门代 表国家管理国有独资公司。国有独资公司解散或被强制解散后，其上级主管部门 即为清算主体。 1 2 清算主体未组织清算时的法律责任 上文已经论述了“股东”有组织清算组的义务，而义务总是和责任相联系的，义 务的不履行或不适当履行而造成损失的往往需要承担相应的法律责任。同样，公 司解散时，如“股东”不组织或不及时组织清算，而使得公司资产流失或价值贬损， 损害公司债权人及其他利害关系人的权益时，负有组织清算义务的“股东”也就应承 担相应的法律责任。遗憾的是，我国公司法中并没有这样的规定。导致司法 实践中，大量存在着出现终止事由的企业法人，拒不履行组织清算组进行清算的 义务，使发生终止事由的企业法人财产被哄抢、被毁损、被流失，有的甚至被负 有清算义务的主体私自处分。由于相关法律责任的缺乏，审判中也往往无法进行 追究。这就愈发使负有组织清算义务的主体不履行清算义务。因而严格清算中的 。席建林试论有限责任公司股东清算义务与请偿责任及其转换，政治与法律2 0 0 3 年第2 期 6 1 清算主体组织清算的义务及法律责任 法律责任制度，强化清算责任主体的责任意识，具有十分重要的意义。清算主体 未组织或未及时组织清算时应承担哪些责任呢? 本文认为清算主体主要承担三种 责任，即清算责任、赔偿责任、清偿责任。具体论述如下： 1 2 1清算责任 清算责任是指清算主体在公司解散后( 包括自愿解散和强制解散) ，所承担的 组织清算组进行清算的责任。有学者将清算责任表述为“清算的组织责任”。，也正 是强调了清算主体组织清算的责任。严格来说，在企业解散后依法成立清算组进 行清算的情况下，清算主体承担的是清算义务，但如果清算主体未能依法及时清 算，这时“清算主体承担的清算义务就转化为清算责任，体现的是法院的积极干 预”。这里应当说明的是：如果是政府部门自身作为出资人开办公司的，此时， 政府部门是出资人，具有私权的性质，与代表国家对国有资产进行监管有质的差 异。因此，在国有独资公司，其清算主体的清算责任和其他公司清算主体所承担 的清算责任在法律性质上应当是一致的。 关于清算主体清算不能时清算责任的落实，本文从两个方面论述我国现行公 司法中存在的问题，并提出建议。 1 2 1 1 法院组织清算组进行清算的问题 在实践中，许多公司“解散而不清算”的问题引发了严重的后果，使得许多解散 的公司不了了之，而公司债权人等利害关系人却投诉无门，严重损害了这些利害 关系人的利益，造成公司退出市场的经济秩序较为混乱。法律为加强对这些利益 关系人权益的保障，规定了相应的救济措施。在公司法中主要体现在第1 9 1 条，该条规定在公司自愿解散的情形下，如果公司逾期不成立清算组的，债权人 可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。另外，在今年7 月份的 中华人民共和国公司法( 修改草案) 征求意见稿( 以下简称征求意见稿) 第2 2 3 条对此也作了补充规定：有关主管机关“逾期不成立清算组进行清算的，债 权人也可以申请人民法院指定有关人员组成清算组。人民法院应当受理该申请， 并及时指定清算组成员，进行清算。”从上述规定可以看出：在清算人不能选任的 情形，法院可以介入到清算组的成立过程中来，这改变了原来清算组成立必须依 赖企业投资人或行政机关的局面，可以很大程度上维护公司债权人等利害关系人 权益。但本文认为：该规定存在很大的缺陷，在现实中也是较难以得到实现的。 理由如下： ( 1 ) 清算主体的清算义务( 组织清算的义务) 难以得到法律的监督。因为按 。吕涛论公司强制清算中的责任承担河北法学2 0 0 1 年第1 期 。孙强企业清算法律制度研究，中国政法大学博士学位论文第1 0 4 页 7 公司清算法律责任问题研究 照公司法的规定，如果清算主体不组织清算组进行清算，在债权人的申请下， 法院只能自己来组织人员成立清算组，进行清算。如此一来，清算主体反而得以 从烦琐的公司清算中解脱出来。特别是对于那些因违法而被行政主管机关责令关 闭、撒消、吊销营业执照的公司来说，正好得以逃脱，把最痛苦的事交给法院去 完成，此一规定何乐而不为啊! ( 2 ) 把烦琐的公司清算都交由法院来完成，对法院来说，实在是一个承重的 负担。在目前法院的财政资金和人员编制有限的情况下很难进行公司的清算事务。 另外，“公司法规定法院负责清算组，如果组织不了清算组，人家能不能来告法院 呢? 显然，法院不会来承担这个责任。 因此，本文认为：在公司解散后，如果公司的清算主体未能及时组织清算， 债权人等利害关系人可以申请法院，要求公司的清算主体限期及时履行清算责任， 并可以对怠于组织清算的清算主体处于相应的罚款。如公司的投资人在解散后， 已经不知去向，无法再组织清算，法院才对该公司进行清算，终结公司。 1 2 1 2 确立利害关系人的诉权问题 落实清算主体的清算责任，保护利害关系人在企业清算中利益的最有利方式 就是明确诉权。在我国公司法中，在公司自愿解散的情形下，如股东不积极 履行组织清算组的义务，公司债权人有权申请人民法院指定有关人员组成清算组 ( 上文已经论述，法院在接受申请后，应责令公司清算主体履行清算责任) 。这也 就在法律上确立了公司债权人的指定清算人诉权。但这里必须明确的是，有权提 起要求清算主体承担清算责任的人，究竟是仅限于公司的债权人，还是应包括公 司股东、职工等其他主体。就现行规定来看，我国似乎将起诉的权利仅赋予公司 债权人。然而，在公司清算中，不仅仅是债权人的利益需要进行保护，作为公司 利益相关者的股东、职工甚至社会公共利益都可能因为清算人不尽清算职责而受 到损害从而需要法律的保护。具体分析如下： 对股东来说，一般而言，公司的股东( 或其代表) 往往会进入公司的管理层 董事会，从而对公司取得事实上的控制；但是，也有些股东由于持有的公司 股份较少或者因为别的原因而未能进入公司的董事会，可能会出现这一部分股东 要求公司解散进行清算的情形，如果其主张遭到公司董事会或大股东的无理拒绝， 那么对这些股东来说是极不公平的。本来，公司不过是股东们协商共同投资形成 合同的产物，当股东们在投资合同的履行出现不可调和的矛盾，公司的运行发生 背离该投资合同所确立的宗旨，一部分股东成为自己创建的公司的受害者时，他 。江平在青海省政法委员会2 0 0 2 年7 月2 3 口举办的首场法制讲座e 提出的疑问他认为公司解散后如未能 得以清算在债权人的申请下一概由法院负责组织清算在现实中不是很合理 。在征求意见稿，的相关规定中有权做出该申请的依然只是公司的债权人 1 清算主体组织清算的义务及法律责任 们有权诉请法院解除这一投资合同，即请求法院颁令解散公司，这是再明白不过 的道理。因此，保护股东要求解散公司并进行清算的权利，应当也是公司法的应 有之义。 另外，职工是否享有要求公司清算的权利。对于职工来讲，其