（法学专业论文）论企业法人分支机构的法律地位.pdf

南开大学学位论文使用授权书 根据南开大学关于研究生学位论文收藏和利用管理办法，我校的博士、 硕士学位获得者均须向南开大学提交本人的学位论文纸质本及相应电子版。 本人完全了解南开大学有关研究生学位论文收藏和利用的管理规定。南开大 学拥有在著作权法规定范围内的学位论文使用权，即：( 1 ) 学位获得者必须 按规定提交学位论文( 包括纸质印刷本及电子版) ，学校可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存研究生学位论文，并编入南开大学博硕士学位论文全文数据 库；( 2 ) 为教学和科研目的，学校可以将公开的学位论文作为资料在图书馆等 场所提供校内师生阅读，在校园网上提供论文目录检索、文摘以及论文全文浏览、 下载等免费信息服务；( 3 ) 根据教育部有关规定，南开大学向教育部指定单位提 交公开的学位论文；( 4 ) 学位论文作者授权学校向中国科技信息研究所和中国学 术期刊( 光盘) 电子出版社提交规定范围的学位论文及其电子版并收入相应学位 论文数据库，通过其相关网站对外进行信息服务。同时本人保留在其他媒体发表 论文的权利。 非公开学位论文，保密期限内不向外提交和提供服务，解密后提交和服务同 公开论文。 论文电子版提交至校图书馆网站：h t t p ：2 0 2 1 1 3 2 0 1 6 1 ：8 0 0 l i n d e x h t m 。 本人承诺：本人的学位论文是在南开大学学习期间创作完成的作品，并已通 过论文答辩；提交的学位论文电子版与纸质本论文的内容一致，如因不同造成不 良后果由本人自负。 本人同意遵守上述规定。本授权书签署一式两份，由研究生院和图书馆留存。 作者暨授权人签字： 韭匾 2 0 1 0 年5 月1 8日 南开大学研究生学位论文作者信息 论文题目论企业法人分支机构的法律地位 姓名张丽 i 学号l 1 2 0 0 9 0 8 5 i 答辩日期f2 0 1 0 年5 月1 6 日 论文类别博士口学历硕士口硕士专业学位口高校教师口同等学力硕士口 院系所法学院i 专 业i民商法 联系电话 13 7 5 2 2 9 6 612 e m a i l z h a n g l i d i a n y o u y a h o o c a 通信地址( 邮编) ：天津市河北区民主道3 8 号 备注：l 是否批准为非公开论文j否 注：本授权书适用我校授予的所有博士、硕士的学位论文。由作者填写( 一式两份) 签字后交校图书 馆，非公开学位论文须附南开大学研究生申请非公开学位论文审批表。 南开大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行研究工作所取 得的研究成果。除文中已经注明引用的内容外，本学位论文的研究成果不包含任 何他人创作的、已公开发表或者没有公开发表的作品的内容。对本论文所涉及的 研究工作做出贡献的其他个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本学位论文 原创性声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者签名： 瑟匾2 0 1 0 年5 月1 8 日 非公开学位论文标注说明 根据南开大学有关规定，非公开学位论文须经指导教师同意、作者本人申请 和相关部门批准方能标注。未经批准的均为公开学位论文，公开学位论文本说明 为空白。 论文题目 申请密级口限制( 2 年)口秘密( 1 0 年)口机密( 2 0 年) 保密期限 2 0 年月日至2 0年月日 审批表编号 批准日期 2 0 年月日 限制2 年( 最长2 年，可少于2 年) 秘密1 0 年( 最长5 年，可少于5 年) 机密2 0 年( 最长1 0 年，可少于1 0 年) 摘要 摘要 随着我国经济的快速发展，企业法人分支机构的数量也日益增多，其发挥的 作用与承担的责任也越来越大。但是，有关企业法人分支机构立法的发展却未能 与之相适应，立法的不统一、不系统，导致分支机构在实践中产生诸多法律问题。 笔者认为，解决这些问题的关键在于确定分支机构的法律地位。在明确了分 支机构的概念、特征、分类及与其他概念进行比较的基础上，笔者通过参阅大量 相关著述、文献，对有关分支机构的法律法规进行归纳整理，发现在立法层面上， 分支机构的法律地位呈现矛盾的状态。通过对当前学者们对此问题所持不同观点 的辨析，笔者提出了“第三民事主体”的论点，并通过考察民事主体制度的历史 沿革，研究分支机构与非法人团体的关系，从多个角度对该论点进行了论证。 通过分析研究，笔者认为，企业法人分支机构虽未被确认民事主体资格，但 却依法在经济生活中从事着各种具体民事活动，因而可以被称作具体的民事主 体。通过历史上民事主体制度的变革，可以发现并不是所有的具体民事主体都被 法律所认可，这是由当时的历史环境、经济基础决定的，也是由立法者的选择决 定的。但法律的制订是朝着完善的方向发展的，民事主体制度也不例外，适于成 为民事主体的社会存在迟早要被法律所认可，纳入到法定的民事主体中来，并进 一步推动经济的发展。因此，笔者建议，随着经济的发展，分支机构的民事主体 资格应当被法律确认，成为“第三民事主体”。 关键词：企业法人分支机构法律地位民事主体资格第三民事主体 a b s t r a c t w i t ht h er a p i dd e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m i co fc h i n a ，t h en u m b e ro ft h e b r a n c h e so fe n t e r p r i s el e g a lp e r s o n si sa l s oi n c r e a s i n g i t sr o l ea n dr e s p o n s i b i l i t yi s g r o w i n g ，t o o h o w e v e r , t h ed e v e l o p m e n to ft h el e g i s l a t i o n o ft h eb r a n c h o f e n t e r p r i s el e g a lp e r s o n sa r en o tc o m m e n s u r a t ew i t ht h ef a c t t h el e g i s l a t i o ni sn o t u n i f o r m ，a n dr e s u l t si nm a n yl e g a lp r o b l e m si np r a c t i c e t h ea u t h o rb e l i e v e st h a tt h ek e yt os o l v et h e s ep r o b l e m si st od e t e r m i n et h el e g a l s t a t u so fb r a n c h e s o nt h eb a s eo fg e t t i n gac l e a r c o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c s ， c l a s s i f i c a t i o na n dc o m p a r i s o n ，t h ea u t h o rr e f e r st oal a r g en u m b e ro fr e l a t e dw r i t i n g s ， l i t e r a t u r e ，l a w sa n dr e g u l a t i o n so nt h eb r a n c h e s t h e nif o u n dt h a t ：a tt h el e g i s l a t i v e l e v e l ，t h ep r e s e n ts t a t eo ft h el e g a ls t a t u so fb r a n c hi so fc o n f l i c t t h r o u g ht h e d i s c r i m i n a t i o no ft h ec u r r e n ts c h o l a r s d i f f e r e n tv i e w so nt h i si s s u e ，t h ea u t h o r p r o p o s e sa ”t h i r dc i v i ls u b j e c t ”a r g u m e n t t h ea r g u m e n ti sd e m o n s t r a t e df r o m m u l t i p l ea n g l e sb ye x a m i n i n gt h ec i v i ls u b j e c t sh i s t o r y , r e s e a r c ho f f i c e sa n dt h e u n i n c o r p o r a t e dc o m m u n i t yr e l a t i o n s t h r o u g ht h ea n a l y s i s ，it h i n kt h a t ：c o r p o r a t eb r a n c hw h i c he n g a g e si ns p e c i f i c c i v i la c t i v i t i e s ，c a nb ec a l l e dt h es p e c i f i cc i v i ls u b j e c t s ，t h o u g hi th a sn o tb e e n c o n f i r m e dy e t b yt h eh i s t o r yo ft h ec i v i ls u b j e c t , w ec a ns e et h a t ，n o ta l ls p e c i f i cc i v i l s u b j e c t sa r es a n c t i o n e db yl a w t h i si sd e t e r m i n e db yt h eh i s t o r i c a ls e t t i n g ，b yt h e e c o n o m i cb a s e ，a n db yt h ec h o i c eo fl e g i s l a t o r s h o w e v e r , t h ef o r m u l a t i o no ft h el a w i sm o v i n gi nt h ed i r e c t i o no fs o u n d ，a n dt h ec i v i ls u b j e c ti sn oe x c e p t i o nt os u i t a b l et o c i v i ls o c i a le x i s t e n c e ，a n dw i l lb e c o m et h es u b j e c ts o o n e ro rl a t e r i ti ss u g g e s t e dt h a t ， w i t ht h ee c o n o m yd e v e l o p s ，t h eq u a l i f i c a t i o no ft h ec i v i ls u b j e c to fb r a n c ht h e c o r p o r a t es h o u l db er e c o g n i z e db yl a wa s ”t h et h i r dc i v i ls u b j e c t k e yw o r d s ：b r a n c ho ft h ec o r p o r a t el e g a ls t a t u sq u a l i f i c a t i o no ft h ec i v i l s u b j e c t t h et h i r dc i v i ls u b j e c t i i 目录 目录 引言l 。第一章企业法人分支机构概说3 第一节企业法人分支机构的概念3 1 1 1 关于分支机构概念的相关规定3 1 1 2 学者对于分支机构概念的表述3 第二节企业法人分支机构的法律特征4 1 2 1 分支机构法律特征的界定4 1 2 2 不具有法人资格5 1 2 3 从事生产经营活动6 1 2 4 业务范围受限制性6 1 2 5 具有地域性7 第三节企业法人分支机构与其他概念的比较7 1 3 1 与外资企业分支机构、外国公司分支机构的比较7 1 3 2 与子公司的比较8 第四节企业法人分支机构的分类8 1 4 1 业务型分支机构与联络型分支机构8 1 4 2 连锁型分支机构与非连锁型分支机构9 1 4 3 一级分支机构与多级分支机构9 1 4 4 内资企业分支机构与外资企业分支机构1 0 第二章企业法人分支机构法律地位之辨析 1 1 第一节企业法人分支机构法律地位的立法现状1 1 2 1 1 研究分支机构法律地位的关键11 2 1 2 分支机构民事主体资格在立法上的矛盾状态1 2 2 1 3 分支机构诉讼主体资格在立法上已经确认1 2 2 1 4 立法中关于“其他组织”的规定1 3 第二节企业法人分支机构法律地位各家之言评析一1 4 2 2 1 代理机构说1 4 2 2 2 特殊机关说- l6 2 2 3 特殊企业说1 8 2 2 4 “限定性( 相对独立) 民事主体说”与“具体民事主体说”2 0 i l i 目录 第三章企业法人分支机构法律地位之论证 2 2 第一节通过民事主体的历史沿革论证2 2 3 1 1 古代法的民事主体：家族2 2 3 1 2 近代民法的民事主体：自然人2 3 3 1 3 现代民法的民事主体：自然人和法人2 3 0 1 4 当代民法的民事主体：自然人、法人、非法人团体。2 4 第二节对确立分支机构民事主体资格必要性的论证”2 5 3 2 1 从社会发展的角度分析2 5 3 2 2 从哲学角度分析一2 6 3 2 3 从立法的失衡状态分析一2 7 3 2 4 从民事主体角度分析一2 7 第三节对企业法人分支机构属于“第三民事主体”的论证”2 9 3 3 1 确立非法人团体范畴的必要性2 9 3 3 2 非法人团体的涵义一3 0 0 3 3 学界争议一3 0 3 3 4 分支机构符合非法人团体的要件31 结论 3 3 参考文献 3 4 致谢 3 5 个人简历、在学期间发表的学术论文与研究成果 3 6 i v 引言 引言 当今社会，各种组织形态纷繁涌现，随着一个组织的扩大或业务需要，分支 机构的设立就成为必要。在各种组织形态中，数量最为庞大的当属法人，民法 通则对法人有如下分类：企业法人和机关、事业单位、社会团体法人。本文即 将探讨的分支机构，主要限定为企业法人所设立的分支机构( 以下简称分支机 构) 。 经济快速发展，分支机构的数量也随之日益增多，其发挥的作用与承担的责 任也越来越大。究其原因，不外乎三点：首先，从外部环境分析，我国经济的快 速增长是分支机构持续发展的先决条件，经济的增长推动了企业的发展，企业的 发展进一步带动了分支机构的不断发展。其次，从企业本身的发展需求分析，设 立分支机构是企业拓展规模、扩张市场、树立品牌、建设人才队伍的重要途径。 较之小企业，大企业的优势除了更容易通过内部资源的整合促成专业化，带来更 高的效率与效益外，而且还能以其本身的品牌效应获得许多额外的利益。最典型 的就是，规模大、实力强的企业以其品牌优势，更容易吸纳优秀的专业技术人才 与管理人才，并因此获得开拓高端业务市场的能力。最后，从分支机构的特点分 析，其登记注册程序相对简单，没有最低投资数额的限制，与再投资设立法人企 业相比，要经济、简便、快捷。因此，在企业发展基本成熟的基础上，设立分支 机构成为企业增强竞争力的重要战略之一。 然而与此同时，有关分支机构的立法却未能与之相适应的发展，而是多散见 于各法律法规及有关机关部门的临时性规定和“批复”中。立法的不统一、不系 统，导致分支机构在实践中产生诸多法律问题。 案例一：恒洲分公司是恒洲公司设立的分支机构。2 0 0 5 年1 0 月，恒洲公司 承包了某市天合纺织厂综合办公楼、厂房、职工宿舍楼工程。期间，恒洲公司分 公司( 甲方) 为了加强工程的管理，提高工程质量，树立品牌工程，与房某( 乙 方) 签订合同书，将天合纺织厂工程承包给房某。双方约定：工程为一次性包死， 自负盈亏，工程款结算按建设单位和甲方签订的施工合同执行，甲方按工程总造 价1 5 收取管理费，合计为7 5 0 0 0 元，建设单位工程款付款总额达到5 0 时， 管理费全部结清。2 0 0 7 年3 月，恒洲分公司以房某从天合纺织厂结算领取工程 款7 0 以上，要求房某履行合同义务，支付管理费，双方形成诉讼。 关于本案存在两种观点。第一种观点认为，根据公司法，分公司不具有法人 资格，其民事责任由公司承担，因此应由恒洲公司提起诉讼。第二种观点认为， 与天合纺织厂签订合同的是恒洲分公司，该分公司是恒洲公司依法设立并领取营 引言 业执照的分支机构，有一定的组织机构和财产，因此，恒洲分公司是本案适格的 诉讼主体。 案例二：赵女士在投资公司证券交易营业部工作，双方未签订劳动合同。2 0 0 1 年6 月赵女士在领取工资时发现工资被无故扣除。在与营业部交涉未果的情况下， 赵女士向劳动争议仲裁委员会申诉，要求营业部支付全部工资。仲裁认为，营 业部系某投资公司的分支机构，非法人单位，不具有用人单位的主体资格，不能 作为被诉人参加仲裁活动。赵女士的仲裁请求被驳回。赵女士到法院起诉，亦被 驳回了诉讼请求。理由是：分支机构不具有对外独立承担民事责任的能力，具体 到作为劳动法律关系一方主体的用人单位，必须具备用人的权利能力和行为能 力。赵女士所诉的营业部只是投资公司的分支机构，不具有法人资格，没有用人 的资格和能力，上级投资公司才具备法律规定的主体资格。这样的裁定是否正确 昵? 分支机构的法律问题更多的是在诉讼过程中为人注意，随着我国经济的发 展，分支机构的大量涌现，民商事审判实践中分支机构参加诉讼的情形屡见不鲜， 很多人认为只有公民和法人这样的法定民事主体才能作为诉讼主体，在涉及分支 机构民事责任的诉讼中，往往同时将其所属法人列为共同被告，甚至将该法人列 为唯一的被告。法院在处理分支机构纠纷时也做法不一，否定分支机构作为诉讼 主体的情况时常出现，如对于只起诉分支机构的案件，裁定驳回原告的起诉；对 于只有分支机构作为原告起诉的案件，也裁定驳回其起诉：对于起诉要求分支机 构和企业法人承担连带责任的，只判决公司承担责任；对于分支机构和企业法人 共同起诉的，只判决被告向企业法人承担责任。分支机构是否为适格的民事主体， 是否享有诉权，这就涉及到了分支机构的法律地位问题。 在现实生活中，分支机构参与了大量的民事活动，但民法通则却未明确 分支机构的民事主体地位，这些活动是否要归于无效? 分支机构既然存在，就无 法避免诉讼，法律规定分支机构的民事责任由设立该分支机构的企业法人承担， 则分支机构能否成为适合的诉讼主体? 如何认识分支机构的法律地位，是通过立 法的修正与补充，还是通过现实中对分支机构的规范与限制，以使分支机构的民 事行为既在法律上名正言顺，又合乎社会主义市场经济环境下的交易要求，这正 是本文研究分支机构法律地位的初衷。 第一章企业法人分支机构概说 第一章企业法人分支机构概说 第一节企业法人分支机构的概念 “概念是法律思想的基本要素，并是我们将杂乱无章的具体事项进行重新整 理归类的基础。”【l 】法律概念在法律运行和法学研究过程中具有重大的意义。只 有借助法律概念，立法者才能制定出立法文件；只有借助法律概念，司法者才能 对事物进行法律分析，做出司法判断；只有借助法律概念，民众才能认识法律， 法学研究者才能描述法律、评价法律、改进法律。因此，研究分析分支机构的法 律地位，首先要准确界定分支机构的概念。 1 1 1关于分支机构概念的相关规定 企业法人登记管理条例只规定了企业法人可以设立不能独立承担民事责 任的分支机构，对分支机构并未做明确的概念性规定，但在公司登记管理条例 第四十六条中对作为企业法人其中之一的“公司”的分支机构分公司做 了明确规定：“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公 司不具有企业法人资格。”此条规定将分公司定性为一个机构，营业场所设立在 公司住所以外，且设立目的是为了从事经营活动。另外，此条对分公司不具有企 业法人资格的性质一并做了规定。 1 1 2 学者对于分支机构概念的表述 我国学者对分支机构概念的表述主要有以下几种： 法人的分支机构是法人在某一区域设置的、完成法人部分职能的业务活动机 构。【2 】 企业法人的分支机构是根据法人的意志在法人总部之外依法设立的法人分 部，其活动范围限于法人的活动范围内。 3 1 1 英 戴维m 沃克主编牛津法律大辞典( 北京社会与科技发展研究所译) 北京：光明日报出版社， 1 9 8 8 5 3 3 2 江平，赵旭东法人分支机构法律地位析中国法学，1 9 9 1 ( 5 ) ：7 2 3 魏振瀛民法北京：北京大学出版社，2 0 0 0 1 1 3 3 第一章企业法人分支机构概说 法人的分支机构，指法人在某一区域设置的具有对外事务职能的机构。【l j 企业法人的分支机构，指企业法人为了在空间上拓宽其业务活动范围，单独 出资在一定区域设置的完成企业法人部分职能的业务活动机构。 2 1 公司的分支机构即分公司，是由总公司依法定程序设立并隶属于总公司的， 具有不独立营业资格的非法人经济组织。例 以上对分支机构概念的表述有的侧重于分支机构的从属性，有的侧重于分支 机构的对外事务职能，有的侧重于分支机构的区域性，但对分支机构性质概括的 尚不够全面。本文对企业法人分支机构的概念定义为：由企业法人依法设立的， 在其授权范围内从事生产经营活动的，不能独立承担民事责任的非法人经济组 织。 第二节企业法人分支机构的法律特征 1 2 1 分支机构法律特征的界定 归纳不同学者对分支机构特征的表述，有以下几种：从属性、不能独立承担 民事责任、不具有法人资格、从事生产经营活动( 或称对外事务职能，意与内设 机关相区别) 、业务范围受限制性、地域性、依法定程序设立、法人意志性、单 独出资设立。 笔者认为，从属性、不能独立承担民事责任、不具有法人资格、从事生产经 营活动、业务范围受限制性、地域性，是分支机构明显区别于其他经济组织的特 征。并且，从属性、不能独立承担民事责任是不享有法人资格的具体体现，因此 可归入不具有法人资格这一特征中一并讨论。 而其他几种：依法定程序设立、法人意志性、单独出资设立，并不能作为分 支机构显著区别于其他经济组织的法律特征。对于依法定程序设立，一般情况下 经济组织都需要依法设立，分支机构在这一点上与其他经济组织并无实质区别。 在对于法人意志性，因分支机构具有从属于企业法人的特征，那必定是依据企业 法人的意志设立的，不会出现非依企业法人意志而设立分支机构的情况。对于单 独出资设立，并不是分支机构设立的必备条件，分支机构的登记事项中并不包含 资金这一项，在营业执照中也并未设资金这一栏。 下面，对分支机构的法律特征逐一分析。 1 龙卫球民法总论北京：中国法制出版社，2 0 0 1 4 4 3 2 马俊驹，余延满民法原论北京：法律出版社2 0 0 7 1 3 6 3 甘培忠公司代理制度论略中国法学，1 9 9 7 ( 6 ) ：7 1 7 9 4 第一章企业法人分支机构概说 1 2 2 不具有法人资格 民法通则第3 6 条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依 法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”法人可以独立承担民事责任。而 分支机构之所以不具有法人资格是因为其不能独立承担民事责任，而不能独立承 担民事责任又是由分支机构的从属性决定的。因此，当讨论分支机构不具有法人 资格这一特征时，应从其从属性与不能独立承担民事责任这两方面入手。 1 2 2 1 从属性 分支机构从属于企业法人，体现在以下两个方面： 第一，存在上的从属性分支机构的存在以企业法人的存在为前提。 一方面，只有企业法人设立后，处于存在状态时，才能设立分支机构。公 司登记管理条例第四十八条规定设立分公司应当向公司登记机关提交的文件中 包含：“( 一) 公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；( 二) 公司章程 以及加盖公司印章的企业法人营业执照复印件；”因此，只有当企业法 人设立且取得营业执照后才能设立分支机构。 另一方面，企业法人若“消亡”，则分支机构必然“消亡”。企业法人的“消 亡 分为注销、吊销两种情况。第一种情况，企业法人注销的，分支机构应先于 企业法人注销，公司登记管理条例第四十四条规定：“有分公司的公司申 请注销登记，还应当提交分公司的注销登记证明。 第二种情况，企业法人被吊 销的，分支机构应即解散，国家工商行政管理局在工商企字( 1 9 9 8 ) 第2 2 5 号文 件中规定：“一、企业法人被依法吊销营业执照以后，其下属非法人分支机构( 以 下简称分支机构) 应即解散。二、工商行政管理机关依法吊销企业法人营业执照 后，应将处罚决定书及时送达该企业法人分支机构的登记主管机关。分支机构登 记主管机关收到处罚决定书后，应区别不同情况，按以下原则处理：( 一) 分支 机构有违法违规行为，且构成吊销营业执照的，对其依法实施行政处罚。( 二) 分支机构无违法违规行为的，应责令其限期办理注销登记；逾期不办理的，吊销 营业执照。 可见，分支机构不能在企业法人“消亡”后独立存在。 第二，管理上的从属性分支机构隶属于企业法人，受企业法人的管理。 表现在以下几个方面。 分支机构的名称必须标明其与所属企业法人的隶属关系，企业名称登记管 理规定第十四条第二款规定：“不能独立承担民事责任的分支机构，其企业名 称应当冠以其所从属企业的名称，缀以分公司、分厂、分店等字词，” 第一章企业法人分支机构概说 分支机构须遵守企业法人的章程。设立分支机构不用再单独制定分支机构的 章程，企业法人的章程对分支机构当然有约束力。 分支机构的负责人由企业法人委派，而不是由分支机构自己产生。负责人的 委派书或任命书由企业法人下达，并作为设立登记的必要材料交登记机关。 分支机构的财产和经费由企业法人划拨，它只享有对这些财产和经费的处分 权，而所有权由企业法人享有。 1 2 2 2 不能独立承担民事责任 分支机构享有财产的处分权，但因企业法人享有财产的所有权，因此当分支 机构对行为的民事责任无力承担时，企业法人必须以其全部财产( 全部财产包括 其他分支机构的资产) 承担连带责任。 公司法第十四条规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司 承担。对于此条，有人理解为分公司不能自行承担民事责任，分公司所产生 的民事责任只能由公司承担。笔者认为这样理解有偏差。最高人民法院关于适 用( 中华人民共和国担保法) 若干问题的解释第1 7 条规定：“企业法人的 分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责 任；”最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定( 试行) 第7 8 条规定：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人 为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁 定执行该企业法人其他分支机构的财产。”可见，分支机构所具有的不能独立承 担民事责任这一特征，并不是指不能承担民事责任，重点在“不独立”上。分支 机构对自身经营活动中所产生的民事责任，应先自行承担，在无法承担时，再由 企业法人承担。 1 2 3 从事生产经营活动 法人组织的各个组成部分并不一定都是该法人的分支机构，只有那些能够独 立执行一定法人职能，即在一定范围内从事业务活动的组织机构，才能称作企业 法人的分支机构。【1 1 分支机构的设立目的即是从事生产经营活动，这种直接从事 生产经营活动的性质使分支机构区别于企业法人的内设机关，如一般的科室、车 间、班组等。需要说明的是，为企业法人联络业务也应包含在“从事生产经营活 动”的范围内，因为联络业务可以间接的为企业法人产生利润和效益。 1 2 4 业务范围受限制性 1 马俊驹，余延满民法原论北京：法律出版社2 0 0 7 1 3 6 6 第一章企业法人分支机构概说 分支机构“只能为实现所属企业法人宗旨并在所属企业法人业务范围内经核 准登记进行活动 。【1 】首先，分支机构的经营活动范围以企业法人的授权为前提， 企业法人可以依法将其部分或全部的经营范围授予分支机构。其次，被授权的经 营范围须经依法核准登记才合法有效。分支机构不可从事授权范围以外的经营活 动，否则即构成违法行为。 企业法人也有一定的经营范围，开展经营活动时也要受到经营范围的限制， 但当企业法人希望从事其经营范围以外的经营活动时，只需具备相应的条件并依 法履行相关的登记，即可扩大其经营范围，实现业务的拓展。而分支机构与企业 法人的区别在于，当分支机构希望从事新的经营活动时，必先保证企业法人的经 营范围涵盖此项内容，分支机构方可办理扩大经营范围的登记，否则，分支机构 不能在企业法人经营范围以外扩大其经营范围。 1 2 5 具有地域性 分支机构的地域性主要包括两个方面的涵义：一方面，与企业法人的登记规 定类似，分支机构应有固定的营业场所，地址与企业法人相区别。营业场所是分 支机构的登记事项之一，分支机构办理设立登记、变更地址登记以及年检等都需 要提供合法的营业场所使用证明。另一方面，分支机构一般在一定地域范围内从 事经营活动。企业法人设立分支机构的目的一般是为了在其他区域拓展业务，扩 大规模，因此会设立一个至若干个分支机构，不同的分支机构主管不同地区的业 务，如按照行政区划来设立分支机构，或按照华北、华东、东北等地理位置来设 立分支机构，等等。 第三节企业法人分支机构与其他概念的比较 1 3 1 与外资企业分支机构、外国公司分支机构的比较 企业法人分支机构与外资企业分支机构的比较企业法人登记管理条 例第二条确定了企业法人的范围，其中第四款即包含外资企业。外资企业法 第二条规定：“本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全 部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内 的分支机构。”外资企业就是外商独资企业，是企业法人的一种，因此外资企业 分支机构就是企业法人分支机构的一种。 企业法人分支机构与外国公司分支机构的比较外国公司分支机构是由 1 马俊驹，余延满民法原论北京：法律出版社2 0 0 7 1 3 6 7 第一章企业法人分支机构概说 外国公司在我国设立的分支机构，外国公司是依据外国法律在中国境外设立的企 业。外国公司分支机构目前在我国的表现形式为外国企业常驻代表机构，依法设 立后取得外国企业常驻代表机构登记证，一般的业务范围是从事外国公司对 华业务的咨询、联络，不具有直接从事经营活动的资格，登记一次的有效期限不 能超过三年。而企业法人分支机构是由我国的企业法人在我国设立的分支机构， 一般的表现形式为该企业法人的分公司、分店、分厂等。企业法人分支机构依法 设立后取得营业执照，并可在经营范围内直接从事经营活动，企业法人分支 机构登记一次的有效期限一般情况下只要不超过企业法人的经营期限都是允许 的。 1 3 2 与子公司的比较 在实际生活中，人们经常混淆的两个概念是子公司与分公司，分公司是公司 的分支机构，子公司与分公司的区别实质上就是子公司与分支机构的区别。 子公司是相对于母公司而言的，依据公司法设立，具有法人资格，并能 够独立承担民事责任。子公司除具有一切公司的特征外，还具有以下特征：子公 司一定比例以上的股份或股权被另一公司持有，或者通过协议方式受到另一公司 实际控制，有控制权的公司就是母公司。子公司在经济上受母公司的支配与控制， 子公司的重大事务都是由母公司决定的。 从受上级公司的控制这一点来看，子公司与分支机构是相似的。不同的是， 子公司具有法人资格，并能够独立承担民事责任，拥有自己的章程，母公司是通 过占有股权的方式来控制子公司，子公司的登记注册程序相对于分支机构较为复 杂，有投资额的限制。而分支机构不具有法人资格，不能够独立承担民事责任， 分支机构没有自己的章程，要遵守企业法人的章程，企业法人通过划拨经费给分 支机构对其进行控制，分支机构只对其财产享有处分权，而由企业法人享有所有 权，分支机构的登记注册较为简单，没有投资额的限制。 第四节企业法人分支机构的分类 对分支机构分类的研究目前在学界仍处于空白状态，笔者结合自身的工作经 验与学习研究，对分支机构试作如下分类。 1 4 1 业务型分支机构与联络型分支机构 依据分支机构是否直接从事业务活动，可将分支机构分为业务型分支机构与 8 第一章企业法人分支机构概说 联络型分支机构。 业务型分支机构是指直接从事业务活动，经营范围一般是所属企业法人经营 范围的一部分或全部的分支机构。如企业法人生产并销售某种商品，分支机构只 生产或只销售某种商品，或既生产又销售某种商品，只要不超出企业法人的经营 范围都是允许的，这种分支机构即是业务型分支机构，它为企业法人直接产生效 益和利润。 联络型分支机构是指不直接从事业务活动，一般从事企业法人经营范围内的 咨询、联络，为企业法人联系业务的分支机构。如企业法人生产并销售某种商品， 而分公司既不生产也不销售商品，只是为企业法人联系业务。这类分支机构不直 接为企业法人产生效益和利润，但是却对企业法人在新地区拓展业务提供了便利 条件，并且设立此类分支机构在税收上也享有一定的优惠，因此联络型分支机构 在数量上也是可观的。 1 4 2 连锁型分支机构与非连锁型分支机构 依据分支机构是否为连锁性质，可将分支机构分为连锁型分支机构与非连锁 型分支机构。 连锁型分支机构是指企业法人在经营管理上采用相同的模式，实行统一管 理，统一经营，彼此之间具有相似性且达到一定数量的分支机构。各种超市的连 锁店，餐饮类的连锁店，中介机构的连锁分公司，培训机构的连锁分校等都属于 这种分支机构。设立连锁型分支机构的优点在于相同的管理模式可以大大的节约 成本，并且连锁性质的经营易于消费者辨识，可以更快的树立品牌，打开市场。 非连锁型分支机构是指不具有相似性，各司其职的分支机构。一般情况下， 当企业法人的经营范围涵盖多种内容时，设立的分支机构会呈现这种非连锁的状 态。如企业法人的经营范围包括研发、生产、销售某种商品，就可能会设立分别 负责研发、生产、销售的多个分支机构。还有一种情况，企业法人的分支机构从 事的业务相类似，但是并未采用相似的经营管理模式，这种分支机构也属于非连 锁型分支机构，一般小型的企业法人设立的分支机构会呈现这种状态。 1 4 3 一级分支机构与多级分支机构 依据分支机构是否为多层级设置，可将分支机构分为一级分支机构与多级分 支机构。 一级分支机构是指企业法人只设立一个层级的分支机构，各分支机构之间是 平级的关系。一般情况下，只允许企业法人设立一级分支机构。尽管从企业法人 内部管理的角度来看，很有可能授予不同分支机构不同的职权地位，分支机构之 9 第一章企业法人分支机构概说 问存在层级关系，但从法律的角度来讲，这一级分支机构之间是相互平等的。 多级分支机构是指企业法人在一层级分支机构下又设立若干层级的分支机 构。只有特殊的行业才允许设立多级分支机构，这是由这些行业的业务性质所决 定的。如银行业，一般在总行下设各分行，在分行下设各支行，支行下设各储蓄 所。除银行业外，保险业也是允许设立多级分支机构的。 1 4 4内资企业分支机构与外资企业分支机构 依据设立分支机构的企业法人的性质，可将分支机构分为内资企业分支机构 与外资企业分支机构。 1 内资企业分支机构是指设立分支机构的企业法人为内资企业法人，外资企业 分支机构是指设立分支机构的企业法人为外资企业法人。这种分类主要在工商登 记中具有意义。内、外资分支机构的登记注册要分别依据不同的登记法律法规。 当企业法人由于外资的投资或撤资，而从内资企业法人转为外资企业法人，或从 外资企业法人转为内资企业法人，其分支机构也要做相应的变更登记。 1 0 第二章企业法人分支机构法律地位之辨析 第二章企业法人分支机构法律地位之辨析 第一节企业法人分支机构法律地位的立法现状 2 1 1 研究分支机构法律地位的关键 研究分支机构的法律地位问题，关键是要明确分支机构是否具有民事主体资 格。“主体资格问题，是民法的核心问题，关系到民法规定的利益落实到谁的问 题。”【1 】主体资格，有诸多称谓，或称人格，或称权利能力，但人格与权利能力 是否为同一范畴，在学界有不同看法，通说认为二者实质上是一致的，如： 得为民事权利主体之法律资格，称为“人格”。此所谓“人格”，亦即民事权 利能力。 2 1 凡得为法律上权利主体者，皆称为人。故人为法律上之概念，不得与权利能 力切离而思考。从而权利能力与法律上之人格一致。法律上之人格 ( p e r s o n l i c h k e i t ) ，谓有权利能力之主体。故权利能力者，与人格者有同一意 义。【3 】 权利能力是法律人格的同义语。1 4 但也有学者认为二者不是一个概念，如： 人格是指可以成为民事权利主体的资格，而权利能力则是指可以享有民事权 利并承担民事义务的资格。前者是主体的资格，后者是享受权利的资格；前者指 条件，即具备了什么条件才能成为主体，后者指范围，即民事主体可以享受的权 利范围；前者指前提，是主体可以享受权利的前提，没有主体资格，一切权利义 务无从谈起，后者指内涵，是主体可以享受权利的内涵。1 5 j - 笔者倾向于后一种观点，即人格与权利能力是两个概念，本文中所提到的民 事主体资格与人格同义，是可以成为民事权利主体的资格。民事主体资格的取得 有两个条件，首先有适于享有民事权利的社会存在，其次是须经法律的认可，如 果没有法律的认可，虽有适于享有民事权利的社会存在，也不具有民事主体资格。 1 龙卫球民法总论北京：中国法制出版社，2 0 0 1 1 8 8 2 梁慧星民法总论北京：法律出版社，2 0 0 7 5 8 3 史尚宽民法总论北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 7 2 4 张文显法理学北京：法律出版社2 0 0 7 1 8 7 5 江平，赵旭东法人制度论北京：中国政法大学出版社1 9 9 4 3 l l 第二章企业法人分支机构法律地位之辨析 目前，分支机构的民事主体资格未得到法律的认可，但它是否是适于享有民事权 利的社会存在正是讨论的关键。对于分支机构法律地位的研究，不能仅停留在法 律制度一成不变的前提下，而应以社会与经济的实际发展状况为基础。如果分支 机构是适于享有民事权利的社会存在，而法律又未认可，那么法律就应当做出相 应的调整。 2 1 2 分支机构民事主体资格在立法上的矛盾状态 我国目前的民事立法基本否定了分支机构的民事主体资格。根据民法通则 的规定，我国的法定民事主体只有公民和法人两种，个人合伙和法人联营都属于 公民和法人从事民事活动的特殊形式。就此来说，法人分支机构似乎无权以自己 的名义进行民事活动，并在其中享有权利和承担义务，否则即属无民事行为能力 者所为的无效民事行为。川实践中也确曾有过肯定这种理解的司法文件。如最 高人民法院关于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见( 试行) 第1 0 7 条规定：“不具有法人资格的企业法人的分支机构，以自己的名义对外签 订的保证合同，一般应当认定无效。”又如，担保法第十条规定：“企业法人 的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的， 可以在授权范围内提供保证。” 然而与此同时，法律规定却又赋予了分支机构从事民事活动的合法形式，企 业法人登记管理条例第三十五条规定：“企业法人设立不能独立承担民事责任 的分支机构，由该企业法人申请登记，经登记主管机关核准，领取营业执照， 在核准登记的经营范围内从事经营活动。”对于公司的分支机构分公司，在 公司法第十四条中规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司 登记机关申请登记，领取营业执照。”根据立法精神，分支机构可以在企业法人 的授权范围内以自己的名义从事民事活动。一般情况下，分支机构都被授予了明 确的经营活动范围，而经营范围以外的其