（法学专业论文）有限责任公司小股东权益保护——从关联交易与公司僵局视角展开.pdf

有限责任公司小股东权益保护 从关联交易与公司僵局视角展开 【摘要】现代公司制度是一个社会重要的经济结构缀成部份，公司在谋求经济利薤最大化的同时也鼐兼 顾股东的权益，特别是小股东的权益。从股东力量对比及义务的承担而言，小股东均处于不利之境地。 阕时，在追求公司穰益与个入戮益方蔼，奎黢东及大股东( 控股股东、实际控制入) 的利益冲突，特别 是在出现关联交易时两者之间的矛盾与冲突是不可避免的，笔者从“资本民主”与“个体民主、弱势保 护”之闫力求完善对小黢东权益旋全委僚护，透过分析关联交易与公司僵局的主要动枧与手段、危害及 成因，并提出相应的治理措施，从公司内部层面上对关联交易和公司僵局中有损小股东利益的情形予以 耀制，使小黢东熬各种利益与权盏得至l 充分保障，以促进享主会主义法制蕊完善霹李圭会酶不断进步。 关键词：有限责任公词小股东权益保护关联交易公司僵局 a b s t r a c t t h em o d e r nc o m p a n ys y s t e mi sas o c i a li m p o r t a n tp a r to fe c o n o m i cs t r u c t u r e t h e c o m p a n ym u s t 蛋v ec o n s i d e r a t i o nt ot h es h a r e h o l d e r sr i g h t sw h i l es e e k i n gt h em a x i m a l e c o n o m i cb e n e f i t s ，e s p e c i a l l yt h em i n o r i t ys t o c kh o l d e r s b e a rf r o ms h a r e h o l d e r sf o r c ea n d t h e i ro b l i g a t i o n ，t h em i n o r i t ys t o c kh o l d e ri si nt h eu n f a v o r a b l ec o n d i t i o n m e a n w h i l e ，i n p u r s u i n gc o m p a n y si n t e r e s t sa n di n d i v i d u a li n t e r e s t s ，i ti sc o u l d n ta v o i dt h ei n t e r e s t c o n f l i c t i o no fm i n o r i t ys t o c kh o l d e ra n db i gs h a r e h o l d e r ( s h a r e h o l d e r sh o l d i n g ，c o n t r o l o t h e rp e o p l ea c t u a l l y ) ，e s p e c i a l l yc o n t r a d i c t i o na n dc o n f l i c t i o nb e t w e e nt h et w oa v e u n a v o i d a b l ew h i l et h er e l a t e dt r a d ea p p e a r s ， im a d ee f f o r t t oi m p r o v et h eo v e r a l l p r o t e c t i o no fs t o c k h o l d e r se q u i t yb e t w e e n i n d i v i d u a ld e m o c r a c y a n d w e a kt e n d e n c y p r o t e c t i o n 。t h r o u g ha n a l y s i so fr e l a t r dp a r tt r a n e a c t i o nw i t ht h ec o m p a n y sm a i nm o t i v e a n dc o r p o r a t i o nd e a d l o c k ，h a r ma n dc a u s e so ft h ep r o b l e ma n dp r o p o s ea p p r o p r i a t e c o n t r o lm e a s u r e s ，f r o mt h el e v e lo fi n t r a c o r p o r a t et r a n s a c t i o n sa n da s s o c i a t e dc o r p o r a t i o n d e a d l o c ku n d e r m i n et h ei n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r si nc a s e so fr e g u l a t i o n ，s m a l l s h a r e h o l d e r sw i t ht h ei n t e r e s t so ft h ev a r i o u si n t e r e s t sa r ef u l l yp r o t e c t e d ，i no r d e rt o p r o m o t et h ei m p r o v e m e n t o ft h es o c i a l i s tl e g a ls y s t e ma n ds o c i a lp r o g r e s s k e yw o r d s ：l i m i t e dc o m p a n y t h ep r o t e c t i o no f r i g h t s a n di n t e r e s t so f m i n o r i t y s t o c k h o l d e r s r e l a t r dp a r tt r a n e a c t i o n c o r p o r a t i o nd e a d l o c k ， 有限责任公司小股东权益保护 从关联交易与公司僵局视角展开 【摘要】现代公司制度是一个社会重要的经济结构缀成部份，公司在谋求经济利薤最大化的同时也鼐兼 顾股东的权益，特别是小股东的权益。从股东力量对比及义务的承担而言，小股东均处于不利之境地。 阕时，在追求公司穰益与个入戮益方蔼，奎黢东及大股东( 控股股东、实际控制入) 的利益冲突，特别 是在出现关联交易时两者之间的矛盾与冲突是不可避免的，笔者从“资本民主”与“个体民主、弱势保 护”之闫力求完善对小黢东权益旋全委僚护，透过分析关联交易与公司僵局的主要动枧与手段、危害及 成因，并提出相应的治理措施，从公司内部层面上对关联交易和公司僵局中有损小股东利益的情形予以 耀制，使小黢东熬各种利益与权盏得至l 充分保障，以促进享主会主义法制蕊完善霹李圭会酶不断进步。 关键词：有限责任公词小股东权益保护关联交易公司僵局 a b s t r a c t t h em o d e r nc o m p a n ys y s t e mi sas o c i a li m p o r t a n tp a r to fe c o n o m i cs t r u c t u r e t h e c o m p a n ym u s t 蛋v ec o n s i d e r a t i o nt ot h es h a r e h o l d e r sr i g h t sw h i l es e e k i n gt h em a x i m a l e c o n o m i cb e n e f i t s ，e s p e c i a l l yt h em i n o r i t ys t o c kh o l d e r s b e a rf r o ms h a r e h o l d e r sf o r c ea n d t h e i ro b l i g a t i o n ，t h em i n o r i t ys t o c kh o l d e ri si nt h eu n f a v o r a b l ec o n d i t i o n m e a n w h i l e ，i n p u r s u i n gc o m p a n y si n t e r e s t sa n di n d i v i d u a li n t e r e s t s ，i ti sc o u l d n ta v o i dt h ei n t e r e s t c o n f l i c t i o no fm i n o r i t ys t o c kh o l d e ra n db i gs h a r e h o l d e r ( s h a r e h o l d e r sh o l d i n g ，c o n t r o l o t h e rp e o p l ea c t u a l l y ) ，e s p e c i a l l yc o n t r a d i c t i o na n dc o n f l i c t i o nb e t w e e nt h et w oa v e u n a v o i d a b l ew h i l et h er e l a t e dt r a d ea p p e a r s ， im a d ee f f o r t t oi m p r o v et h eo v e r a l l p r o t e c t i o no fs t o c k h o l d e r se q u i t yb e t w e e n i n d i v i d u a ld e m o c r a c y a n d w e a kt e n d e n c y p r o t e c t i o n 。t h r o u g ha n a l y s i so fr e l a t r dp a r tt r a n e a c t i o nw i t ht h ec o m p a n y sm a i nm o t i v e a n dc o r p o r a t i o nd e a d l o c k ，h a r ma n dc a u s e so ft h ep r o b l e ma n dp r o p o s ea p p r o p r i a t e c o n t r o lm e a s u r e s ，f r o mt h el e v e lo fi n t r a c o r p o r a t et r a n s a c t i o n sa n da s s o c i a t e dc o r p o r a t i o n d e a d l o c ku n d e r m i n et h ei n t e r e s t so fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r si nc a s e so fr e g u l a t i o n ，s m a l l s h a r e h o l d e r sw i t ht h ei n t e r e s t so ft h ev a r i o u si n t e r e s t sa r ef u l l yp r o t e c t e d ，i no r d e rt o p r o m o t et h ei m p r o v e m e n t o ft h es o c i a l i s tl e g a ls y s t e ma n ds o c i a lp r o g r e s s k e yw o r d s ：l i m i t e dc o m p a n y t h ep r o t e c t i o no f r i g h t s a n di n t e r e s t so f m i n o r i t y s t o c k h o l d e r s r e l a t r dp a r tt r a n e a c t i o n c o r p o r a t i o nd e a d l o c k ， 原刨性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论丈，是本人在导师的糍导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。 对本文的研究在做出重要贡献的个人争集体，均已在文中以明确 方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同 意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子 版，允许论文被查阑霹口借阕；木人授权贵州大学可以将本学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 盔生王日 期：20 0 7 年10 旦 引言 对股东权益的保护是一个系统工程，仅仅想靠完善公司立法来解决这一问题是不够的，它有待于法 律体系的整体完善，社会成员素质的整体提高，经济大环境的优化与良性运行等诸多方面。在对公司及 股东行为规范的同时不能脱离我国的具体国情，在弄清我国公司沿革和文化背景的前提下，本文对目前 已形成的公司文化及人们的心理承受能力进行综合考虑，以社会和谐为总体出发点，针对公司最常见的 运行行为交易为考查主线，对是否交易，与准交易，如何交易，交易决策的僵持，小股东在交易意 见中的表达以及受损情况的预防和救济进行思考，并提出解决方案。 公司制度的创没曾被誉为超过蒸气机和电力的发明，它为社会迅速募集资金进行大规模生产提供了 法律上的实现方式，满足了广大投资者以有限责任获取最大收益的要求，是近代世界各国经济获得迅速 发展的重要保障制度。公司制度是现代企业制度中一个十分重要的角色，对社会的发展起了巨大的推动 作用。设立公司的目的主要是为了为股东谋利，股东是公司存续、经营和发展中不可或缺的组成部份。 有限责任公司是我国公司法确定的公司形式之一，在企业规模上绝大多数属于中小企业，但其数量远远 超过股份有限公司，具有广泛的社会代表性。 目前我国有限责任公司的治理结构不尽合理，或法律资源的提供者所创设的用以解决股东之间纠纷 的制度性管道不十分顺畅，加之整体的商业环境缺乏规则意识和诚信意识，在运行中存在诸多问题，对 小股东的保护明显乏力。在传统“一股一权、资本民主”的模式下，曾经的确起到了鼓励投资的积极作 用，由于传统经济体制的“惯性思维”影响以及公司法z 。，i j 度对小股东保护规定的缺位，小股东的相关 权益受到漠视。同时受到三大客观外部条件的制约：一是公司股权结构呈不对称状态，存在持股比例占 绝对优势的人股东，即控股股东的存在，小股东持股数量少，无法影响公司的经营决策，加之信息不对 称，难以作出维护自身利益的准确判断；二是持股比例处r 劣势的股东人数较多，股尔持有股份分散， 形成合力不易及运行成本极大；三是公司两权( 所有权和经营权) 分离程度较高，容易山现“内部人” 控制现象。未能有效在“公平、正义”的层面对小股东利益的全面保护，加之小股东和小股东面对具 有强人控制力和直接掌握公司经营管理人权的大股东( 或实际控制人) 的压制、排挤和掠夺，处于弱势 地位的小股东，往往无能为力，势必任人宰割乃至“用脚投票”或“坐以待毙”。同时，由丁有限责任公 司的闭合性，使得“h j 脚投票”几乎难以实现。 一、小股东权益保护的必要性 小股东权豁受损情况在我国相当严重。然而，小股尔将白己持有的资本向公司集中是公司存在的社 会基础，如果中小股尔的利益最终不能得到保护，必然引发资本市场的信用危机，挫伤股尔投资的积极 性，致使公亓】雉以为继。小股尔的利益保护得如何，实际上是公司能否良性、规范运竹的缩影。保护中 + 川友另、新公一法论 m i 。i t ：京：泣律版十i 2 0 0 6 ，p 5 9 0 2 小股东利益己成为当今世界范围公司治理的瓶颈，它不仅是公闭能否规范地运作的试金石，而且是一个 国家的资本市场是否发达，公司法制是否健全的标志。函 产生侵害小股东权益的哲学渊源。性善论或性恶论怒社会各界长期争论的命题，有限责任公司中的 股东不论是法入还是自然入，最终作出决策的都是自然入，我们在讨论权益的争夺或侵害时也必须思考 戴翕题，霾兹大多数学者都把入性恶话为立法翘制的缓菠藩提。特别是在社会发震至今，爨私自剃鳃入 生观点彻底销蚀了传统哲学体系中人的穗性与奴性，更深层次也消勰了对人性的道德考量内涵，转丽以 现世的享乐和自私自利的功利主义伦理哲学覆盖了传统经典神学和唯理主义哲学体系。资产阶级革命的 成功和近代民法典的颁制是该一时代性成果得以巩固并完善的恒久动力。国由于人性自私自利性的客观 存在，公司法人在财富里所拥有的一切，虽属于它的参加者们，但不是属于作为个人的他们，而是要在 他们是一个统一的个人意义上，才属于他们。固由此可见，公司利益与股东利益大方向一致，但两者不 能等丽。 同时由于个人资产经过篷资这一法律行为，邑转化为公司瓷产，公司利益与股东利益是甄个既密切 关联而叉严格区分的概念，股东人格与法人人格为不同的弱个内容，根据股东权行使的垦的嚣言，可分 为自益权和共益权，仅此两个权利的内容而来看，股东个人利益与公司利益不是同一的，也为股东之间 利益的冲突提供了生存的空间。 二、小股东范围的法律界定 对小股东的保护一向是各国公司法立法保护的重点，小股东在人数的构成上占绝对优势，但其占有 公司段份份鬏分散持有，在其体能公蠲运畿= 过程中其相关权益受剑种种侵害，严重妨褥着我国市场经济 体制的正常发展，鼙姨我阉现行公翅法条文中对段东权益保护的数量来看，藏有2 3 条之多，占所有 条文的1 0 。5 ，可见我国立法者对此问题的重视。因此，在探讨小股东利益保护问题时! 常有必要对其 作一个明确的界定。 所谓股东，在般意义上是指向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。但由于公司类型不同、 池资时间及取得股权的方式不同，各种公司股东的含义也有所筹别。本文只讨论有限责任公司中的问题， 箕定义应界定为：楚指在公司成立时淘公司投入资金或在公司存续翩阀依法继受取得股权而享有权幂| j 和 承担义务的人。我国现行公司法第4 条明确“公司股羹；依法享有资产收益、参与重人次策零l 选择管理者等 权利”。删除了原公司法股东享有三顼权利前的“作为出资者对，投入公霞资本颧享有所有者的”修饰， 明确了投资者已不再是完整的资产所有权人，所投入资本已转化为公司资产，分清了股东权利与投入资 本( 财物) 所有权的界限。故股为；权利已不再是所有权所包含的全部内容。该条对股东权利作了概括性 。豁窑毒孛小数容捌盏髹护模式体系及冀秘溺擎本麓浍a c a d e m i cp i o n e e r ) l 嚣2 0 0 5 ，( 8 ) r 8 7 2 刘公生民法j 入r f f m 】北京冲陶榆察版礼2 0 0 5 ，p 1 7 8 。l 德】竺迪南滕越鼽共i n j 体o 社会中译本ji m 囊务e | j - p ；绉，l e 京。1 9 9 9 ，p 2 8 2 3 的表述，各项权利散见丁公闭法各章节条文中，有限责任公司股东权利的具体内容可归纳为：股份收益 权( 盈利分配权、股份转让权、剩余财产分配权) 、参与公司管理权( 表决权、提议案权、召集权、监 督权) 、知情权、股东诉权、其他权利( 新增资本认购权、异议股东股份圈贿请求权、优先购烫其他股 东惫股东以外的入转让股份权) 等。 有限赉任公司中基于股东持股比例大小差异，可将股东分为控黢羧东、大股东秘小股东。控股股东 ( c o n t r o l l i n gs t o c k h o l d e r s ) 是指其出资额占有限公司资本总额5 0 以上，或出资额虽不足5 0 但依其出 资额所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。大股东( m a j o r t y s t o c k h o l d e r s ) 是指持有公司较多股份数额，一般对公司决策具有实质影响的股东。而小股东 ( m i n o r i t y s t o c k h o l d e r s ) 是指，持有公司较少股份数额，对公司决策不具有实质影响的股东。本次公司法 的修改，还提出了实际控制入麓概念，实际控铡人最大的特点是纯不怒般东，但通过投资关系、协议或 者冀德安撵，能够实际支配公司行必的入。壹予实际控翱入不是段东，与公司箕链股东不具有“久含、 资合”的关系维系，在关联交易中存在侵害小股东睛形最为突出。但我国的具体情况为：大多数情况下 大股东同时还是公司的经营管理者，未像发达国家一样已形成职业经理人这一管理经营群体，为侵害小 股东的利益提供了便利的条件，也为责任的追究设置一定的障碍。 是否对公司的决策产生根本的影响，是基于目前大多数公司采用“资本多数决”原则而言，所谓资 本多数决，是指股东的表决权通常与其所持有的股份的多寡成芷比，大股东通过股东会将个入意志上升 为公司意忠，并付诸寅施的一羊睾决策机制。诧种决策机制的合理性毋鹰置疑。公嗣 乍为以赢剩为鑫的麓 机构，实行多数决原则，主要基予功利豹考虑，其枫理在于，不仅多数派较少数派对公翅的形戒和维系 贡献更大，而且多数派在公词的剥益中占有更大的份额，其利益与公阂的利益有更强的关联，增进公司 利益也正是多数派根本利益所在，自我利益最大化的理性行为动机将激励其作出有利丁公司的决定，并 对公司有更多的投入，但多数决的意义也仅限于此，它只是合理的决策机制，并不能作为决策正当性的 权威根据。o 由于大股尔持股量。叶多数，选举公司董事会时实际处于支配地侮，人股东就基本能控制董 事入选，便公诩董事会成为其代理入，决策衩被人股东_ 手f l 实际控制入掌握，通过合法的寝决形式，使股 东会躲所裔后粜由全体段东承担，无法隆l 公司资产的浚赞幕 被转移。加之有限赉任公耀基本处，“锁 闭”状态，内部监督往往瀛，形式，外部监督又无法企及，权力的制衡愿不到有效保障，损害小股尔剥 益情形时有发生。 三、小股东保护问题的提出 目前，理论界对上市公司中小股东利益保护方面研究较多，也推动了以保护小股东利益为目的的上 市公司治理结构的重构，讽不容忽视的是对有限责任公司中小殿尔利前保护的缺伉，没有上升剖_ ：j 上市 錾口尔公i i j 白治论f m 】北京：此京人学版 i ：2 0 0 6 ，p 1 6 8 1 6 9 4 公司同水平，受损的情形未引起立法者的足够关注，加之有限责任公司相对处于封闭状态，股东冲突 般不氟接对社会产生直观影响，公力管制也极少涉及，法律资源朱能有效分配。甚至有人认为股东冲 突是内部“家务事”，外力不便过分干涉。而中国特色的公司治理结构中，大股东同时还扮演“家妖”角 色，股东成员构成带有过多的家族色彩，家族和益的膨胀必然给菲家族成员带来不利，导致入们对一些 反常现象反焉熟视无睹。导致小股东常常感叹，“怎么受伤的总是我”。 小股东的利益保护是整个2 0 世纪欧美各国公司法完善发展中最弓1 人凌垦的郝分。发端予英美法系的 衡平法、判例法和成文法上的各类保护小股东利益的法德规范和诉讼方式为大陆法国家采用，并形成了 各具特色的理论架构和制度样式。如董事表决权排除制度、对资本多数决的合理限制制度等，尽管各国 建立的小股东利益保护制度关注的重点是股份有限公司中的上市公闭的中小股东之合法权益，但有限公 司的小股东利益保护同样被纳入其中，特别是英美国家在公司形态分类上不区分有限公司和股份公司， 只是把有限公司分为黢份上市公司和毅份封闭持有公司( 此种公司类戳于我国的有限责任公司) 。吩强照 抄国外酌立法内容显然是脱离了我国的实际情况，必然“水土不服”，只有充分考虑我溪藿情及公司入文 环境翦提下，有选择地“拿来”。 股东权利的内容公司法均有明确的规定，主要内容不外乎股份收益权、参与管理权、知情权和股东 诉权等，其相关权利受攒隋况却是“千姿百态”，大股东及实际控制人为一已之利总换作法子来“损人利 己”，目前较为常见的有抽逃出资或不足额出资、通过关联交易来进行利润转移、制造公司僵局来拖累公 司及小股东、排除小股东参与公司经营管理来侵占小股东合法利益、操纵公司决策层以实现个入利益等 等。在不同镌侵害环节中表现形式也楚不霞的，小黢东的受撰面和受损程度敬不正当酌关联交易耪公司 僵局为多，丽对这嚣者公司立法显褥十分不足。 反观我国公司法，条文内容上过贫地强调公司的组织法和强制法的属性，疏于对股东冲突的解决功 能；朱能给予股东更多的选择空间，小股东的保护未能全面贯彻；重视政府对秩序的维持，忽视权利主 体自我保护。特别是对小股东受损的两个“逗灾区关联交易和公司僵局未能有效规制，本文从公司 运行中常见的两大难点予以展开论述。 公司是依照公溺立法没立的，以盈稠为弱豁瀚社豳法入。法入与自然入的最大区崩在予，自然人意 思决定过程为一令纯粹镌生理邀程，藤法入意思影成过程本身，即为一个法律拟制过糕，换言之，公嗣 意思的形成过程，系依法将公司多数成员胞意思上舟为公司意思的过程，其依德的一般规则为一股一票 的资本多数决法律制度。当公司中出现了表决权，i 有绝对或者相对优势的控股股东时，少数股东对公司 重人事务的影响力变弱，甚至消火殆尽，其臼身利菔并不能通过臼身的意思和投票行为得以保护。此时 法律给予其救济是必须的、正当的。嗣前，世界各国相关立法规定的救济方法士要有对控股股东课以诚 如人股东变成r 党政 j l 关“把下”，小股东彳1 公一d 的地似远4 i 如一位中层业务负责入。 训培忠丧曝责任公嗣小股东剃益 鬈护的法学崽考从派淦残她考察h t t p ：w w w c c e l a w s c o r n 5 信义务、股东代表诉讼、少数股东的股份收买请求权等，但是，由于少数股东保护问题的复杂性，使得 上述方法注定效果不彰。因此，对有限公司中小股东利益的保护必须根据我们国家具体情况作出相应的 对策。 鉴于我国公司法中控股股东、实际控制人t l d , 股东具有不可比拟的优势，如不对控股股东和实际控 制人科以特定义务。和给小股东以更大可选择的空间，大股东和实际控制人利用自己的优势把公司资产 当作自己财产进行使用支配。，势必小股东的权益将受到恣意侵害，为了既能保障大股东的“资本民主”， 又能最人限度确保小股东的权益不受侵害，在立法层面和公司内容治理中，应当充分保护小股东的合法 权益，对大股东和实际控制人设立一定的限制。以下本文将试以专门从关联交易和公司僵局两个最容易 出现侵害小股东利益的独特视角出发，对其侵害情形、防范机制以及司法救济做较为详尽的分析和论述， 达到对小股东利益保护问题的更加深入认识。 四、对关联交易中小股东权益的保护 从现实社会中小股东受损的内容上看，基于小股东处于多方面的劣势地位，特别在关联交易的框架 下，小股东权益受损情形相当严重现实，为了全面、有效地对其进行保护，应对不正当关联交易的表现 形式予以明确，同时借鉴国外对关联交易中小股东权益的保护性规范，结合我国具体国情，从交易决策 前、决策中和决策后对不正当关联交易进行有效规制。 ( 一) 关联交易的概念 我国公司法只在第2 1 7 条第4 款明确关联关系，即“关联关系是指公司的控股股东、实际控制人、 董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其 他关系”。但没有引入关联交易的概念，目前除公司法外，涉及关联交易的规范性界定主要由证监会、 上海、深圳两个证券交易所针对上市公司所作的规范、准则。关联交易在不同类型公司间均有发生，由 于上市公司关联交易行为披露最多，情况也相对复杂。目前多数学者将其研究对象仅锁定在上市公司， 立法方面也只是对上市公司进行规范，对有限责任公司很少提及。在有限责任公司中也大量存在关联交 易，且关联交易对小股东利益的侵害也较为严重，对有限责任公司的关联交易的规制是必要而且是可行 的，我们可以将有关上市公司对关联交易的规定借鉴地适用丁有限责任公司。 关联交易( r e l a t r dp a r tt r a n e a c t i o n ，r p t ) 又称为关联方交易或关联人交易，是指发生在关联方之间 的，有关转移资源或义务的交易行为。我国财政部1 9 9 7 年颁布的企业会计准则关联方关系及其交 易的披露第8 条用列举的方式明确了1 1 种关联交易的行为，( 1 ) 购灭或销售产品；( 2 ) 购买或销售商 品以外的其他资产；( 3 ) 提供或接受哆7 务；( 4 ) 代理；( 5 ) 租赁；( 6 ) 提供资金；( 7 ) 担保和抵押；( 8 ) 1 i ：保树、杨继论股份公- d 控制股东的义务0 责任中罔法学 j 1 2 0 0 2 ，( 2 ) p 6 7 拎制股东扮演若公, - j , d k 务执行和经7 f 的角色， 享柯远超一般股东的特殊权利，甚争包抓举事部份权利，f 犬1 1 1 l 自i 必曼撤据秋利义务相一敛的蟓则对拧制股东的种种行为 加以特刖的义务约束。 6 管理方谢的合同：( 9 ) 研究与开发项翻的转移；( 1 0 ) 许可协议；( 1 1 ) 关键管理人员的报酬。 关联交易的霸的是众所桶知的，可以实现公司经济利益最大化，可以促进公司规模经营，减少交易 过程中的不确定因素，降低交易成本和增强企业竞争力等。关联交易本身是一个中性术语，并不必然具 有违法性，更不是必然损害小股东的权益的行为模式。为何关联交易会成为侵害小股东利益的“重灾区”， 特别是在一些连锁股东控制舱集团公谓内，小股东成为关联交易的牺牲品，已成为各方关注的焦点，正 如澳大利砸学者海登( h a d d e n ) 所说，通过关联手段，尤其是涉及连锁股东和董事的那部份，可被用以 固化作为大股东的代言人的蓬事的管璎职位，优解或消除源f l 夕t - 部股东可能的威胁；邋逑财务关联，可 以用来对其他股东隐瞒公司的真实财务状况；使大股东或实际控制人的权利搴实上优于其他股东。在 我国髫魏已形成以不正当关联交易损露小股东的情况，形成此种格鼹，主要有潋下几方甄原因造成：( 1 ) 公司立法起步较晚，公司治理水平不高，公司股东会、董搴会和监事会未能发挥应有的相互制约和监督 的作用，公司内掷觏章制度来熊及时窍效地执行，大多数情混下监事会成了可有可无的摆设。在私剥酶 驱动下，没有制约的权力是相当可怕的。( 2 ) 法律规制不健全，救济机制不完善，违法成本极低。仅从 公司法层蔼两言，仅有第2 l 条、第1 2 5 条、第1 5 0 条、簇1 5 3 条帮第2 1 7 条艇定了关联交易及其责任， 而其它规章均是针对上市公司而言，就算实施了损害小股东利益的行为，也没有及时有效的司法救济措 施，更没有行之骞效的裁裁办法。( 3 ) 信用机制不完善，缺乏诚信，个别人唯测是图，没有规嬲意识， 片面追求经济效菔最大化，忽视公司的社会效益。( 4 ) 市场化程度不商，政府或政策性干预还时有存在， 公司闯来能充分竞争，特鬟在某些拳断行、监，关联交易成“圈钱”能最佳手毁，摊挤其饱竞争者。因此， 探讨关联交易，射不正当关联交易的界定尤显重要。 ( 二) 不正当关联交易睽定义 正如前所言，并非所有的关联交易都会给公司、小股东及债权人造成损害，且各国对关联交易在立 法上均绘予肯定，并来禁止，这也说明其具有存在的合理性。依据交易本身瓣子交爨双方在客观上是否 公平、正当，可将关联交易分为正当交易与1 卜越当交易。所n - - - i 乍- 正当交易，魁指关联交易双方或方利 趱其对公司的控甓秀或影响，为规避法律，谍取不正当裂益熊交易行为。在不羹= 当熬关联交易中，其主蕊 方面就是以规避法律为目的，以合法形式掩盖= i 法目的。除此之外的可! j _ 1 类为王e 当关联交易。 ( 三) 不正当关联交茹搜害豹具体表现形式 l 、利润转移；控股股东利川其控制地位，通过对决策的控制，向关联方离价购买原材料或向关联方 低价窭馁产戎麓，将本公嗣的剩润转移剑关联糕对方，霞榻对方取得超矮裂益。严重影魄本公司的盈聪 能力，并进而减少或将股权收益降为零，损害小股尔的利菔。 2 、不i l l 当熊瓷产买卖；资产交荔本是公焉的正嘉经营 为，控箴股东为其私剩的实现，与关联方竣 趑忠锻公t 砖集团展本法律法问题蛾究f 骐l 。l 京：j l ：京人学；l ；舨l ：2 0 0 6 ，p 2 8 - 2 9 7 不正当的价格对公司资产进行出让，或以高于正常价格从关联方购入资产，或管理人员在不正当的资产 买卖中收取佣金或朗扣，损害公司及小股东利益。 3 、不正当的无形资产( 项目、人员) 占用；无形资产也是公司资产内容之一，包括公闭持有的商标 权、专利权、专有技术、专用名称等，此项权利怒具有一定经济价值，能给使用人带来剥益的。某些经 营项目具肖潜在的经济利益和赢利空间，控股股东通过项目转让、合作开发等方式，将工、业产权和良好 的经营项翻以不正当的方式给关联方无偿使用。一些专业技术人员也是公司通过投入大量人力、财力培 券出来的“智力资产”，能给公司的经营、竞争带来优势，在控股股东的支配下，将专业技术人员以“合 作开发”、“借调”等方式无偿借到关联方便用，损害公司利益。 4 、不正当的担保；担保除了是一种经济活动外也是一种法律行为，担保本身对促进行经济发展有积 极的作用，但同时对担保人增大了风险成本，在对关联方的经济活动进行担保时，大多不存在互惠甄利 为前提，瘸是控股股东基于其控制地位或重大影响而促成的，增加本公司经营成本和负担，降低公魂自 我经营能力，损害公司及小股东利益。同时，现行公司法第1 6 条明确了表决排除规则，但也无法完全 杜绝损害情形的发生。 5 、公司问借贷；在控股股东的操控下，以借款或以借款为实质内容方式向关联方进行资金输送，也 是损害小股东权益的行为之一。在我国因前的法律框架下，嚣金融性企业问的借贷被认定为非法，出借 方大多以支付预付货款、联合开发资金支出、投资、补偿贸易等方式来掩盖借贷的真实目的，并以所谓 支付“违约金”来体现利息，其损害主耍表现在于出借资金的安全露被处霭的风险。 6 、收购或转让股权价格不当；在控股股东的干预下，关联方收购或转让股权的价格明显高于或低于 通誊价格，股权转让本身法律并未禁止，除特殊企业对股份转让价格霈掇有关部fj 批准外，对转让价格 也无更多限制，但明显有悖市场定价的_ 交易价格，违反了公平原则，为大股东抽同出资甚鬣套取公司资 金提供了条件积可能。 7 、实际控制人的“僭主现象”；实际控制人不是股东，按传统公闭理论他在公司的经营决策中是没 有话语权艟，但在经济交往跫益频繁的今天，控制人透过投资关系、l 夯议或者其他安排等佟为连接点， 对公司进行实际的支配和控制。实际控制人为了谋求自我利豁最大化，操纵公司运作与公1 气：j 利益反常的 行为，瓤为自己或盘己剩益集团藻剩。特别是通过关联交易与自我交易这两种方式，侵害小股乐裁蒸， 攫取公司资产。“僭主现象”是自然界种1 f 常有趣的现象，某些寄生虫侵入动物( 宿主) 体内后，把持 1 4 有的学者认为关联方戏他人提供反担保不存谯侵害行为。笔者小m 意此观点，暂鼠不论反担你的价值和实现方式，仅在 以公i ；：l 资产为其提供抵 f l l 的情形中，罕少失去，公i d 通过此资产抵州贷款的町能；存，如其违约，抵押人的苘先履行 抵一l q q _ n 像义务，才能对反担保人掇超追偿，谯腥行抵那义务稿l 追偿时就增人f 公；日运行成本，如成潺、起潺、袋现反挺 铩等。 。根据最高人民法院关于人民法院市理借贷案件的若十意见的民法诵则辩6 l 条第l 歉规定，泫婉n 认定舻会融 机构食业闻僻贷台川为光效合州，判决结果为i l f p , - 款人返诬奉余，对f 持方已绛取得或者约定瞰得的利息，以收缴并 吐l 申因人民银 子对f | l 供办掖违姚收入处以l 倍以 ：争5 倍以下罚苏。 8 宿主的大脑，逡使臻主产生有穰予英的盘损 了为。毒也套入形象地形容其是“潍入革命阵营”的奸缀， 实际控制入与公司股东基本不存在“入台”性质，“磐主现象”损害的对象不仅韪公司的小股东，还包括 公司鹃犬股东穰公阂戆债权太。 被控制的公司麸法律上还保持独立的法律入格，实际控制入利用此种结构，轻易地实现自我交翁， 抢占被控公司投资前景好静顽强，攫取良好资源，为自己或关联方支付高昂钧管理费，甚至成为其洗钱 的工具，其行为及艨果比大股东侵害程度更为肆秃忌惮。 ( 豳) 国乡 对关联交易中夺股东昀僳护 l 、董事利益冲突交易需经董事会或股东大会批准 英美法系在传统上依据信义义务理论规剃对公司实施控制的董事的彳亍为，到了2 0 世纪中后期的些 判决开始将萁适用予对公词实施控制的股东身上。 美国法律并不绝对禁止董事利益冲突交易，而只规 定此交易须满廷一定的要件后才能生效，1 9 9 7 年美国示范公司法对诧限制条件作了详细规定，从时 间上及交易是否公平进行判断，借此将交易的有关信息公开，确保非利害关系入知悉并进行有效监督， 同时将此项毒l 度与表决权排除镱8 度榴结合，使菲利害关系鏊事和股东对不公平的交易享有否决权。1 9 9 2 年美豳法学会通过并颁布了公司治理准n - 分析与建议，在其第9 章谧股股东责往中规定：控股 股东与公司发生交易时负有公平交翳的义务，这种义务的履行取决予( 1 ) 交易订立时对公司是公平的， 或是( 2 ) 在控股股东就其利益冲突及交易作出披褥后，交易事先得到其他无相关利益股东的授权或事后 的_ i = 准，并且这种交易不会形成对公司资产的滥用。如果交翁未经无相关利益股东的授权或事后的批准， 控股股东颁承担证明交易公平的举证责任；如经授权或批准，则对交易提出质疑的股东须承担证明交易 对公镯不公平的责任。 德国公司法在总则中明确了关联企业的概念和范围，并以“拥有多数资产的众业”、“占有多数股份的 企业”、“从属企业”、“支配企渡”等概念米确定子公司与母公司的关系。德国法中所讲的关联企业还龟括 康采恩企业、相互参股企业及一项企业合同( 专指没有投资关系的企业之间签订具有支配内容的协议) 中的签约各方。规定，“如果个在法律上独立的企业的大部分股份属于另外一个企业或者男外一个众业 拥有多数表决权( 占有多数股份) ，那么这个企业就是一个拥有多数资产的企业，另外的企业则是占有其 多数股份的企业”；“从属企业是在法律上独立的企业，嬲外一个企业( 支配企业) 可以童接或间接地对 该企业施加决定性影响。由个拥有多数资产的企业可以推测为它从属于一个占有其多数股份的企业。” 法国商事公嗣法第2 1 7 条规定“繁l = 公司点接或通过一个以其自己的名义癯为了公溺剩益活动的 人认购和购买公司国己的股份”，也禁l 卜公司接受他人在形成对公司的债务关系时以公司发行的股份作为 4 唾鞋蟋黪被强惩虫感裘瑟会奁一i 颗爱缝跳入水璇，羚鞲一豢耩痰力遥她死圭承糖戏了蟋蟀豹葬身之地，却瑟是骂惩虫 的向往之所。转i ；i 臼繁讧东公日j 治论f m l 。j e 京；j 七京天学m 版礼。2 0 0 6 ，p 1 7 0 。”培忠论公t + n 捧制股东的法 母地位及权力驯龇f c 】沈p q 絮、丁丁主编公d 泫妯f 券法论从，舔2 卷p 2 1 6 。 | 墙芯+ 论公t 羟黼黢寐的法律j 氇经笈权力制德i c 沈髑絮，丁丁主编，公，浚确券渣论酞。第2 苍p 2 1 7 。 9 履行债务的担保。但是，英美法系的国家则较少禁止公司持有自己的股份。并允许公司为兑现股票期权 而公开购进自己的股份。无论是火陆法系，还是英美法系国家一般都禁止公司用持有的自己的股份在股 东会议上行使表决权。 2 、监事诉讼制度或股东派生诉讼 关联人侵权发生后，董事会不积极向相对方行使救济请求权的，各国都有不同的救济措施。在实行 “双层制”( 公司殴股东会、监事会和董事会) 的国家，如德国、法国、日本，法律都赋予监事会强大有 力的监督职责，由监事会代表公司向关联相对方提起诉讼，同时追究公司股东、董事及实际控制人的责 任。在实行“单层制”( 公司设股东会和董事会) 的国家，虽无监事会，但其监督职能由外部人员实施， 如英国公司的审计人和美国公司的外部董事制度。这些机构在监督中发现不正当关联交易和其他侵害公 司利益的行为可以要求公司对关联人起诉。同时，英美法系国家和部份大陆法系国家通过立法赋予股东 派生诉权，即发生侵害公司利益后，股东可以自己名义对关联相对方行使请求权。 3 、发展方向 近半个世纪以来，各国公司法的修订频率不断增快，其中的一个趋势就是将股东权利尽可能细致地 规定于公司法中，特别是立法者对中小股东权利的保护更是无微不至，不仅传统的股东权被法典化，而 且一些在其他法域中开发产生的新型的权利模式和内容也被公司法吸纳，如股东的知情权、股份回购的 请求权等。伴随着公司商业文明的积累和公司法的现代化的进程，法律对中小股东利益的关注日渐周延， 当然以关联交易中小股东保护内容的规定也目益完善。因此，对不正当关联交易给公司及股东造成的损 害，必须进行合理的规制，才能确保股东利益的实现。 ( 五) 我国对关联交易规制的必要性 不当关联交易的危害是不言而喻、不容忽视的，对其合理规制必须纳入我们问题的考量范围，除此 之外，根据我国具体的现实状况，还主要包括以下原因：1 、我国经济体制尚处于转型时期，市场经济体 制正在建立和完善，各种类型的经济模式并存，市场发育不完善，经济主体对市场意识淡薄，法律保护 意识不足；2 、我国对于关联交易方面的法规厚此薄彼，大多是为规制上市公司行为作出的，几乎没有涉 及对有限公司的规制。仅刚吣法上的规定和原则已无法满足目前的需求。3 、法人治理结构不完善，监督 措施不齐备，大股东或实际控制人的违法成本极低，是不正当关联交易产生的重要原冈；4 、关联企业的 产生发展也决定了关联交易的存在和多样性。社会化人生产和商品经济的高度发展是关联企业产生和发 展的必然，关联企业间的往来必然导