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债权法教案第一章债权法总论第一节债的概念和特征一、债（obligatio法锁）的概念：债是特定民事主体之间请求为特定行为的民事法律关系。（一）债是一种民事法律关系（二）债是特定当事人之间的法律关系（“不论何人不得为他人为约定”罗马法），今天的合同相对性。（案例）（三）债是特定当事人间得请求为特定行为的法律关系（四）债是按照合同或者法律规定而发生的法律关系二、债的法律特征（一）债反映财产流转关系（二）债的主体双方只能是特定的 （三）债以债务人应为的特定行为为客体（四）债须通过债务人的特定行为才能实现其目的 （五）债的发生具有任意性、多样性（六）债具有平等性和相容性第二节债的要素一、债的主体：即债的当事人,民事主体一般都可成为债主体.但法律有特别规定的除外二、债的内容（一）债权:为债权人享有的请求债务人为特定行为的权利 1债权为请求权。债权是请求权，但债权与请求权并不是一回事，二者是有区别的。请求权是与支配权相 对应的，而债权是与物权、知识产权、继承权、人身权等权利相对应的。债权与请求权的区 别主要有二：其一，请求权不仅包括债权请求权，也包括其他请求权;其二，就债权请求权而言，它只是债权权能之一，除请求权外，债权还包括受领权等权能。债权与债权请求权在一般情形下是不可分离的，例如，转让请求权亦即转让债权，抛弃请求权也就是免除债务，但在某些情况下，债权请求权虽消灭，但债权人的债权并不消灭而仍然存在。 2债权为相对权(对人权)但债权同样是不可侵犯的. 3债权的设立具有任意性。 4债权具有平等性。 5债权无排他性6、债权无追及性7、物权优于债权8、债权的物权化第二债权与担保物权结合（债权无排它性） 。 （二）债务1债务具有特定性:义务人是特定的，义务的内容是特定的 。 2债务具有积极性。 3债务与责任: 三、债的客体债的客体是指债权债务共同指向的对象。没有客体，债权债务也就会落空，也就不能构 成债。但在何为债的客体上，学理上有不同的观点。 第三节债的发生原因传统民法认为债有四种债，现代民法又发展出了第五种债即缔约过失之债。 第四节债的分类一、单一之债与多数人之债依据债的主体双方是一人还是多人，可将债分为单一之债和多数人之债 1、单一之债，是指债权主体一方和债务主体一方都仅为一人的债。2、多数人之债，是指债权主体和债务主体至少有一方为二人以上的债。 3、区分单一之债与多数人之债的意义二、按份之债与连带之债（一）按份之债1、按份之债，是指债的一方当事人为多数，且多数人一方的当事人各自按照确定的份额分享权利或者分担义务的债。包括按份债权和按份债务。2、按份之债的成立须具备以下三个条件：第一，债权人或者债务人为二人以上。第二，债的标的是可分的。所谓债的标的可分，是指该债的标的经分割后并不损害其性质或价值。第三，债是基于同一民事法律行为而同时产生的。 第四，债是在成立时即确定的。（二）连带之债1、连带之债，是指债的当事人一方为多数，且多数人一方的各当事人都有权请求对方履行 全部债务或者都负有向对方履行全部债务的义务，全部债权债务关系因债务的一次性的全部履行而消灭的债。 2、 连带之债的成立须具备以下四个条件：第一，须有多数债权人或多数债务人。第二，须为同一标的。第三，须当事人之间的债权债务有同一的目的。第四，须多数当事人一方之间有连带关系。3、连带之债因约定或法定产生，法定的主要有合伙及联营;保证;共同侵权;代理中所发生的债务. （三）区分按份之债与连带之债的意义三、简单之债与选择之债根据债的履行是否可以选择，债可分为简单之债与选择之债1、简单之债:以确定的一种给付为标的的债2、选择之债:债成立时债的标的有数种,有选择权的当事人在履行时可选定其中之一为给付的债.1）选择之债须具备以下两个条件：第一，在债 的履行上有可选择性。第二，须于债的履行标的特定后才能履行。区分简单之债与选择之债的意义在于，选择之债的当事人须于数种给付中选定一种履行 ，而简单之债不发生选择。2）选择权的归属:除法律明确规定或当事人另有约定之外，一般归债务人(各国)3）选择之债中有不可选之债的处理：法律行为应全部无效（史尚宽的债法总论）债之关系虽以选择方式订立,但如允诺的二物之一不得为债之标的,所缔结之债仍为无条件之债(法国第1192条)四、特定之债与种类之债根据债的标的物的性质，债可分为特定之债与种类之债。（一）特定之债:指债务人负担给付个别特定之物的债。特定之债的意义：（二）种类之债:债务人仅负担给付某种特定的种类之物的债种类之债的法律意义：五、财物之债与劳务之债根据债务人履行债务的内容，债可分为财物之债与劳务之债。 二者的不同之处： 六、法定之债与意定之债1、法定之债：债的发生及其内容都由法律明确加以规定的债。2、意定之债：债的发生及其内容完全由当事人依其自由意思而决定的债。包括：合同之债和单方允诺之债。意定之债的成立不得违反法律强行性规定和社会的善良风俗。七、主债与从债依照债之间的相互关系而分1、主债：两个并存的债中，居于主导地位，能够决定债的命运的债。2、从债：在两个并存的债中，效力居于从属地位的债。3、区分意义：第五节债法一、债法概述1、债法：调整平等的特定民事主体之间请求或满足为特定行为的财产关系的法律规范的总称。2、各国立法体例：债法独立成立的；不独立成立的；英美法系无统一的债法，主要在合同，侵权及衡平法等单行法体现，我国也一样。二、债法特征三、债法的历史沿革（一）古代债法（二）近代债法（三）现代债法第二章债的履行第一节债的履行概述一、 债的履行的概念债的履行是指债务人按照合同的约定或者法律的规定履行其义务。债的履行有以下含义：（一）债的履行是债务人所为的特定行为（二）债的履行是债务人履行其全部义务的行为包括主要义务、次要义务及附随义务主给付、次给付及附随义务1、主给付义务：指债的关系所固有的、必备的、并能决定债的类型的基本义务。2、次给付义务（从给付义务）指主给付义务之外，辅助主给付义务以最大程度中满足债权人的利益，并且可以独立请求债务人履行的义务.3、附随义务：指随着债的关系发展依诚信原则而产生的，不得独立诉请履行的义务。如注意、告知、照顾、保密、协助、不作为义务等。可存在于任何债中，不受债的种类限制。（三）债的履行要求债权人予以协助（四）债的履行是债消灭的主要原因二、 债的履行的分类（一）完全正确的履行完全正确的履行，是指债务人按照合同的约定或者法律的规定全面地履行了自己的义务 。（二）不适当履行（三）债的不履行第二节债的履行种类一、完全正确的履行完全正确的履行，是指债务人按照合同的约定或者法律的规定全面地履行了自己的义务 。二、不适当履行债的不适当履行是指当事人虽有履行行为，但其履行不符合合同的约定或者法律规定。1履行迟延。是指在债务履行期限届满后，债务人能履行债务而未履行债务。 1）履行迟延的构成条件 第一 ，债务人有有效债务存在。第二，债务的履行期限届满。第三，债务人能够履行债务。第四，须因可归责于债务人的事由而未履行。第五，须债务人无法律上的正当理由。2）履行迟延发生以下法律后果 第一，债权人有权要求债务人继续履行；第二，债权人得请求赔偿因履行迟延而受到的损失；第三，债务人的履行对债权人无利益的，债权人得解除合同而请求损害赔偿；第四，债务人承担标的物意外灭失的风险。2加害履行 1）债务人的瑕疵履行给债权人仅造成履行利益的损害。如果因债务人的履行有瑕疵而给债权人还造成其他损害的，则为加害给付。2)加害给付须具备以下条件才能构成：第一，须债务人有履行行为。（不应为而为之）第二，须债务人的履行不合法律的规定或者合同的约定，即有瑕疵。第三，须因债务人的瑕疵履行而造成债权人遭受履行利益以 外的损失。第四，须债务人有过错。如果债务人能够证明自己没有过错，也不能构成加害给付。3)加害给付的法律后果3受领迟延 1）指债权人未及时接受债务人的适当给付2）关于受领迟延的性质，立法与学说上观点不一 3） 受领迟延须由以下条件构成：第一，须债权人依诚实信用原则有协助债务人履行的义务；第二，须债务人向债权人为适当的履行第三，须债权人不为受领或不能受领。三、债的不履行 债的不履行，是指债务人根本就没有履行债务，包括履行不能与拒绝履行两种情形。 1履行不能。(如水中捞月;大海捞针) 是指债务人不能履行其义务，依其情况可分为原始不能与嗣后不能、客观不能与主观不能、全部不能与一部不能、永久不能与一时不能等。如果债的标的自始就不可能履行，则为标的的自始不能，自始不能之债是否有效各国立法有新变化。全部不能是指债务人的全部义务都不能履行；部分不能是指债务人仅对部分义务不能履行。永久不能是指债务人不仅在履行期限内而且在逾期后也不能履行；一时不能则是指债务人因暂时障碍一时不能履行，但其后可以履行。这里所说的履行不能仅指永久不能。 履行不能法律后果。 1）因可归责于债务人的事由造成的，发生以下后果第一，债务人免除履行原债务的义务。第二，若债务系合同之债的债务，债务人有权解除合同。第三，债务人应就履行不能而对债权人负赔偿责任。 2）因不可归责于债务人的事由而履行不能的第一，免除债务人的履行义务。第二，在因履行不能的事由，债务人对第三人有损害赔偿请求权或对保险人有保险金给付请求权时，债权人得请求债务人让与该损害赔偿请求权或保险金给付请求权。第三，若当事人之间的债为双务合同之债，则债权人因此免除对待给付的义务。履行不能并非绝对不能履行,而是依公正、合理等社会观念认为债务已无法强制履行或不应强制履行，即为履行不能。2拒绝履行。 1）拒绝履行是一种能履行债务而不履行的违法行为。2）其构成须具备以下条件：第一，须债务人负有债务而且能够履行债务。第二，须债务人表示不履行。第三，须债务人的不履行为违法的。债务人于债务履行期届至而表示不履行的，债权人有权请求法院强制债务人履行，并得请求赔偿损失。债务人于债务履行期未届至前而表示拒绝履行的，债权人有权解除合同，并请求债务人承担不履行的赔偿责任 第三节债的履行原则一、适当履行原则二、协作履行原则内容：1)债务人履行债务，债权人应适当受领给付； 2)债务人履行债务，时常要求债权人创造必要的条件，提供方便；3)因故不履行或不能完全履行时，应积极采取措施，避免或减少损失，否则还要就扩大的损失自负其责；4)发生纠纷时，各自应主动承担责任，不得推诿。三、经济合理原则四、情事变更原则：适用条件：1)须有情事变更的事实。2)情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前、3)须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力或其他意外事故引起。4)须是当事人所不可预见的。5)须使履行原合同显失公平。第三章债的保全和担保第一节债的保全一、债的保全的概念债的保全是债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权的法律措施。二、债权人的代位权（一）债权人代位权概述1、债权人代位权，是指债权人为了保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。 2、债权人的代位权有以下含义： 第一，债权人代位权为债权人以自己名义行使的权利。第二，债权人代位权是于债务人怠于行使权利而危及债权人权利时得行使的权利。 第三，债权人代位权是债权人以自己的名义对债务人的义务人行使权利的权利。代位权的性质：形成权、管理权 （二）债权人代位权成立的要件1须债务人对第三人享有到期债权(专属于债务人的权利：抚养、扶养、赡养、继承产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害请求权)2、债务人怠于行使其权利。3须债务人履行债务迟延。 4须债权人有保全债权的必要。 （三）债权人代位权的行使债权人的代位权，应由债权人以自己的名义行使；若某一债权人已行使代位权时，其他债权人不得 再就债务人的同一权利行使代位权。 （四）债权人代位权行使的效力1对于债务人的效力 2对于第三人的效力 3对于债权人的效力 三、债权人的撤销权（一）债权人撤销权的概念债权人撤销权又称废罢诉权，是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时 ，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。（二）债权人撤销权的成立条件债权人撤销权的成立要件可分为客观要件与主观要件，并且依债务人所为的行为是否有 偿而有所不同。 1客观要件。 撤销权成立的客观要件为债务人实施了危害债权的行为。该要件包含以下意思：首先，债务人须于债权成立后实施行为。其次，债务人的行为须为使其财产减少的财产行为。放弃到期债权、无偿转让财产以及以明显不合理低价转让财产。 再次，须债务人的行为有害债权。 2主观要件。 债权人撤销权成立的主观要件，若为有偿行为，则须债务人为恶意，受益人为恶意时，债权人才得行使撤销权。而对于无偿行为，则不以债务人和第三人的恶意为要件。债务人有无恶意，一般应实行推定原则，即只要债务人实施行为而使其无资力，就推定 为有恶意。至于受益人的恶意，则应由债权人证明。受益人的恶意以其知道其所为有偿行为 会害及债权为已足，而不须对债务人有害及债权的串通。（三）债权人撤销权的行使债权人行使撤销权的效力1、 债权人：有权代债务人要求第三人向债务人履行或返还财产，并在符合条件下将受领的财产与债务人的债权作抵销。2、债务人：行为被撤销后，自始无效3、其他债权人的效力：债权人按债权额比例分别受偿。第二节债的担保一、债的担保的概述（一）定义：为促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。（二）债的担保的种类：人的担保；物的担保；金钱担保；反担保反担保方式：保证，抵押，质押不适用反担保的方式：留置，定金；保证中的债务人不得作反担保人（三）债的担保的法律性质：二、保证（一）保证的概念和特征1、保证是一个多含义的概念。作为债的担保的保证，是指债务人以外的第三人作保证人担 保债务人履行债的制度。2、保证具有以下含义：第一，保证是一种双方的民事行为。第二，保证是担保债务人履行债务的行为。第三，保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担保证责任的行为。3、保证有以下主要特征： 1）保证具有从属性。2）保证具有独立性。3）保证具有无偿性。 4）保证具有补充性。 5）保证具有单务性。 （二）保证的分类1、依保证方式分一般保证和连带责任保证2、依保证人的数量分单独和共同保证共同保证：按份保证和连带保证未约定的视为连带保证3、同一债权依担保方式分人的担保、物的担保、混合担保混合担保：同一债权既有人的担保，又有物的担保的担保。（28、38案例）混合担保（三）保证合同1、特征：单务合同；无偿合同；诺成性合同；要式合同；附从合同2、当事人：保证人和债权人1）保证人资格 ：具有代为清偿债务能力的人2）不得作保证人的人：国家机关但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为目的的事业单位、社会团体；企业法人的分支机构、职能部门，分支机构有法人书面授权的除外；3、保证合同的内容和形式1）内容：被保证的主债权种类和数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证范围；保证期间；其他事项2） 保证合同的形式：书面协议；保函；主合同中的保证条款。保证应当明示.保证合同4、保证合同无效（案例）1）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的2）主合同当事人双方恶意串通，骗取保证人提供保证的3）其它情形5、缔约过失责任（四）保证方式（案例）保证方式：一般保证和连带责任保证1、一般保证：当事人在保证合同中约定，当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。保证人享有先诉抗辩权。2、连带责任保证：当事人在保证合同中约定当债务人没有履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。3、保证人的抗辩权：保证人享有债务人的抗辩权，债务人放弃的，保证人仍享有。（五）保证范围1、分类：全部保证和部分保证2、保证范围的确定：有约定按约定；无约定的视为对全部合同承担保证。3、保证范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。（六）保证期间1、定义：保证责任的存续期间。2、保证期间的确定：有约定的依约定；无约定的为主债务履行期限届满之日起六个月。3、约定保证期间的处理1）约定超过2年的2）约定保证期间早于或与主债权履行期一致的3）约定保证期间致主债务履行完毕止4、保证合同诉讼时效（案例）1）一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。2）连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。3）一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中断，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。4）一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止保证人放弃诉讼时效的效力：保证人能否反悔；保证人承担责任后能否向债权人追偿（七）保证期间主合同变化: (案例) 1、主合同变更未经保证人同意的2、主合同转让未经保证人同意的（八）最高额保证1、定义：保证人与债权人协议在最高额限度内，就一定期间连续发生的借贷合同或某项商品交易合同订立的保证合同。2、最高额保证范围，计量单位 3、最高额保证合同的保证期间的计算（九）保证担保的效力1保证债务的范围:分为有限保证和无限保证 （1）有限保证。有限保证是保证人与债权人在保证合同中明确约定保证债务范围的保证。 （2）无限保证。无限保证是指当事人未明确约定保证债务范围的保证。2保证人与主债权人之间的关系。 （1）债权人的权利 （2）保证人的权利其一，主债务人享有的抗辩权其二，一般债务人应享有的权利其三，一般保证的保证人特别享有的权利 3保证人与主债务人之间的关系保证人求偿权、保证人的代位权保证人的求偿权为二年，自承认责任之日起算。保证人承担责任后向债务人不能求偿部分由其他保证人在应承担份额内承担责任。 二、定金（一）定金的概念定金，是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方的一定款项。（二）定金与预付款（三）定金种类1、立约定金，这是指为保证正式订立合同而交付的定金。2、成约定金，这是作为合同成立要件的定金，不交付定金合同就不能成立（附条件合同）3、证约定金，这是指交付定金作为合同成立证据的定金4、违约定金，这种定金是作为违 约的赔偿，即交付定金后，交付定金的一方如不履行合同，则收受定金的一方得没收其定金 而不予返还；收受定金的一方不履行合同时应当双倍返还定金；5、 解约定金，这种定金是作为一方保留合同解除权利的代价，即交付定金的一方得以丧失定金为代价而解除合同； 收受定金的一方也得以双倍返还定金为代价而解除合同 6、与定金有关的几种表现形式（四）定金合同的成立：实践性合同（案例）1应交付定金的一方向对方交付定金：实际交付与约定的数额不符的2须主合同有效（立约定金） 3定金数额须在法定的数额以内（五）定金的效力（六）定金的适用 第四章 债的移转和消灭第一节债的移转一、债的移转的概念和特征1、债的移转:在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。 2、债的移转有以下特征：1）债的移转为债的主体的变更2）债的移转不改变债的内容与客体3）债的移转是以债权债务关系的存在为前提的4） 债的移转保持债的同一性(罗马法最初确立的原则:债一经有效成立,当事人就不得改变;现代民法中的债权渐成为交易的客体,既可用于担保,也可用于直接交易)二、债的移转原因债的移转可分为三种：1、法律行为债的移转可因法律行为而发生。在一般情形下，依合意发生的债的移转为最常见的现象。债的移转也可因单方法律行为发生。2、法律的直接规定3、法院的裁决三、债权让与（一）债权让与的概念和方式债权让与即债权移转，也就是债权主体变更 债权让与可分为全部让与和部分让与。债权的全部让与是指债权人将债权全部转让给第 三人，于转让生效后，原债权人退出债权的关系，受让人成为债权人。 债权的部分让与是指 债权人将债权的一部分转让给第三人，于转让生效后，原债权人并不退出债的关系，而是与 受让第三人共同成为债权人。如果转让协议中规定了转让的债权份额，则原债权人与受让第 三人按照份额享有债权，成立按份债权；若没有规定让与的债权份额，则原债权人与第三人 连带享有债权，成立连带债权。（二）债权让与的要件1 须当事人之间达成合意，并通知债务人2须有有效债权的存在3须所让与的债权具有可让与性。下列情形下的债权不得让与（1）依债权性质不得让与的债权。（2）债的当事人双方约定不得转让的债权。（3）依照法律规定不得转让的债权。4须通知债务人。（三）债权让与的效力1债权让与的内部效力：转让人与受让人间的效力 2债权让与的对外效力 3.对债权本身的效力:债权让与的无因性;时效中断的效力.四、债务承担（一）债务承担的概念债务承担，亦即债务移转，指的是债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提 下，原债务人的债务移转于新债务人承担。 （二）债务承担的要件1须有以债务承担为目的的有效合同。由债务人与第三人订立债务承担合同的，须经债权人同意方能有效。2须有有效债务的存在。所移转的债务为将来发生的债务的，债务承担合同应自债务有效成立时，方能生效。 3须所移转的债务具有可移转性（三）债务承担的效力1.债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而为新债务人 。（案例）2.新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。 3.从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担 :例如，附随于主债务的利息,违约金债务等除当事人另有特约外，也一并由新债务人承担。 但是担保债务并不能随主债务的移转而移转 4.债务承担为无因行为:承担人不得以对抗债务人的事由而对抗债权人.五、债的概括承受债的概括承受，是指债权债务一并转移给第三人。债的概括承受，主要有两种情形：（一）合同的承受 (案例)合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人 承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。合同承受的构成要件:须有合法有效合同的存在;得承受的合同须为双务合同;须有原合同当事人与承受人的协议;须经合同相对人的同意.（二）企业合并第二节债的消灭一、债的消灭概述（一）债的消灭的概念债的消灭，又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。（二）债的消灭的原因债的消灭的原因，是指能够引起债的消灭的法律事实。 二、清偿三、抵销（一）抵销的概念抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。抵销有法定抵销和合意抵销。（二）抵销的条件1须双方互负有债务，互享有债权2须双方债务的给付为同一种类。 3须双方的债务均届清偿期。4须双方的债务均为可抵销的债务。（三）抵销的效力第一，双方的债权债务于抵销数额内消灭 第二，因抵销双方债务的消灭为绝对消灭 第三，抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力(即抵销权发生之日，自该日起双方债权担保及其他从权利均得为抵销而消灭。 四、提存（一）提存的概念提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务 的行为。（二）提存的要件1须有可以提存的合法原因。2.须经法定程序。（三）提存的主体1、提存人：须具有民事行为能力，且意思表示真实。2、提存受领人：债权人3、提存机关：债务履行地的公证机关，无公证部门的，可向当地的基层人民法提存提存（四）提存客体：依约定应当交付的标的物；提存标的物为与债的内容不符的，不发生消灭债务的效力。 （五）提存的效力 1在债务人与债权人间的效力。提存后，债因提存当然消灭，债务人不再负清偿责任 （自提存之日起消灭）2在提存人与提存机关间的效力。 提存人与提存机关是提存行为的双方当事人 提存人可撤回提存：生效的判决，公证证明，受领人放弃受领权的。3在提存机关与债权人间的效力。（5年） 提存成立后，债权人与提存机关形成一种权利义务关系 五、免除债务（一）免除债务的概念债务免除，是指债权人免除债务人的债务而使债务消灭的意思表示。（二）免除方法：应由债权人向债务人作表示，向第三人作出的无效（三）免除债务的效力六、双方协议双方协议终止债的，债即因双方的协议而消灭。但当事人终止债的协议，不得违反法律 的强行规定或禁止性规定。七、解除合同解除合同是合同之债终止的原因。不论在何种情形下，合同一经解除，当事人间的债 权债务即提前消灭。对于合同的解除，将在后面专述之。八、债务更新九、混同第五章 合同概述第一节 合同的概念和特征一、合同概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务的意思表示一致的协议。二、合同具有以下法律特点：1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为2.合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨第二节合同分类一、双务合同和单务合同（一）双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同单务合同是指同当事人仅有一方负担给付义务的合同（二）区分单务合同和双务合同的意义二、有偿合同与无偿合同（一）根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同和无偿合同有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同（二）有偿合同与无偿合同的区分意义三、有名合同与无名合同：法律规定产生（一）有名合同是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同无名合同是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同（二）区分意义四、诺成合同与实践合同 （一） 诺成合同是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同实践合同是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同（二）诺成合同与实践合同的主要区别在于二者成立与生效的时间不同五、要式合同与不要式合同（一）根据合同是否应采取一定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同不要式合同是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式（二）要式与不要式合同的区别六、主合同与从合同（一）根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。主合同是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同从合同是以其他合同的存在而为存在前提的合同（二）从合同的主要特点在于其附属性，主合同不能成立，从合同就不能有效成立；主合同转让，从合同 也不能单独存在；主合同被宣告无效或被撤销，从合同也将失去效力；主合同终止，从合同 亦随之终止第六章 合同法总则第一节合同订立一、合同的订立概述1、合同订立：合同当事人就合同条款达成一致的过程2、主体资格：民事权利能力、民事行为能力法人和其它组织及公民个人:分支机构、职能部门3、形式：口头、书面、其他:推定（环境与行为来推定） 二、合同订立的一般程序（一）要约（案例1）1、定义：一方当事人向对方提出的订立合同的意思表示。2、要约的构成要件3、要约邀请：一方当事人邀请对方向自己发要约 （案例2） 4、要约生效时间：要约到达受约人时生效；采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。5、要约的撤回1）定义：要约生效前，要约人使要约不发生法律效力的行为。2）撤回条件：撤回要约的通知先于或同时与要约到达受约人6、要约的撤销（案例）1）定义：要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。2）不得撤销的情形3、撤销条件：撤销要约的通知应当于受约人发出承诺通知之前到达受约人。7、要约的失效（二）承诺1、定义：受约人向要约人作出的对要约完全同意的意思表示。2、承诺的要件 1）由受要约人作出2）向要约人作出（含代理人）3）承诺内容与要约内容一致承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效。4）在有效期限内作出3、方式：通知作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外（案例 ） 4、期限:要约确定的期限到达 5、生效6、承诺撤回：撤回承诺的通知必须先于或同时与承诺到达要约人。三、合同成立的时间、地点（一）时间：承诺生效之时为合同成立之时（二）地点：承诺生效的地点为合同成立的地点（三）合同条款1、提示性的条款：为了示范较完备的合同条款1）当事人姓名、名称、住所2）标的 3）数量、质量4）价款和报酬5）履行期限、地点、方式6）违约责任 7）解决争议的方法2、合同的主要条款：合同必须具备的条款。欠缺它，合同就不成立?（第一点中当事人名称及标的是主要条款）法律直接规定的，也可以由当事人约定产生3、合同的普通条款1）法律未直接规定，亦非合同的类型和性质要求必须具备的，当事人无意使之成为主要条款的合同条款。例如关于包装物返还的约定和免责条款等均属此类。2）当事人未写入合同中，甚至从未协商过，但基于当事人的行为，或基于合同的明示条款，或基于法律的规定，理应存在的合同条款理应存在的合同条款3）特意待定条款4、格式条款1）提供方的提示义务：提供方应以合理的方式提请对方注意解除或限制其责任的条款。（案例1）2）免责无效条款：人身伤害免责无效；因故意或重大过失导致对方财产损失免责；免除提供格式合同一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的3）格式条款有异议：应作出对接受方有利的解释（案例2）4）格式条款与非格式条款并存时应依非格式条款。第二节合同效力一、 有效合同: （一）有效合同构成要件：主体合格、内容合法、意思表达真实、形式合法（二）生效时间二、可撤销的合同：当事人意思表示不真实的合同。（一）与无效合同的区别（二）可撤销的情形（三）撤销权的行使：一年（案例1、2）三、效力待定的合同：因主体不合格而订立的合同（一）效力待定的合同情形（二）待定权的人有：法定代理人；被代理人；处分权人；（三）相对人有催告权和撤销权:一个月四、无效合同：无效合同自始无效（一）无效合同的情形（二）无效合同的处理后果：返还财产；赔偿损失；没收财产（三）无效代理的特殊表现1、表见代理2、表见代表第三节合同的履行一、履行规则 1、协议补充（一）合同条款约定不明确：2、依交易习惯或合同有关条款3、合同法规定（二）执行政府定价或指导价的合同履行（三）涉及第三人的合同履行：“向第三人履行”、“由第三人履行”二、合同履行中的抗辩权（一）抗辩权种类：1、同时履行 2、先履行3、后履行（不安抗辩权）：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形（二）抗辩权效力第四节合同变更和解除一、合同的变更（案例）1、主体不改变,对合同内容或者标的的变更，但合同性质和标的性质不改2、变更的方式：协议、法定 3、对变更的内容约定不明确的，推定为未变更。4、效力仅对未履行的部分有效，对已履行的部分没有溯及力。二、合同的解除1、合同解除种类：法定解除和约定解除2、合同法定解除情形三、合同变更或解除的法律后果1、解除原则上具有溯及力，但对由于合同性质来说无法溯及的除外：劳务合同，租赁合同，供电合同及保管合同等。2、合同解除不影响合同中结算和清理条款，不影响当事人请求损害赔偿的权利。第五节合同责任 一、缔约过失责任 （案例） （一）发生在合同的订立过程中，违背诚实信用原则，致使合同不成立或者无效，给对方造成了损失。（现有人主张有效合同中的缔约过失责任如买卖房屋中房屋有白蚁，但卖方未告知）（二）缔约上过失责任的构成要件（三）缔约上过失责任的内容：损害赔偿赔偿的范围包括信赖利益的损失，即当事人相信合同能够有效成立，但因合同不成立、无效或者被撤销所受的损失。信赖利益的损失主要是直接的财产的减少。与合同上的履行利益不同，后者是当事人就合同得到适当履行所享有的利益（四）缔约过失责任的法定情形二、违约责任：当事人不履行合同债务或不当履行合同债务而依法应当的法律责任。（一）违约责任的构成要件1、违约行为2、主观过错（二） 违约责任的归责原则：1、无过错责任为原则2、过错责任原则为例外3、减轻损失规则4、损益相抵规则（三）形式1、继续履行：须有债权人主张2、采取补救措施3、赔偿损失：不得超过违反合同一方在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。4、支付违约金5、给付或双倍返还定金（四）违约责任的免除1、不可抗力2、受害人的过错3、免责条款第七章合同法分则第一节概述依据不同合同之间的内在关联，可以将它们区分为六类合同。第一类合同是移转财产所有权的合同，包括买卖合同、供用电、水、气、热力合同，赠与合同和借款合同。第二类合同是移转财产使用权的合同。这类合同在合同法中，主要包括租赁合同和融资租赁合同。 第三类合同是以特定的工具和技能完成一定工作任务的合同。这类合同包括承揽合同、建设工程合同和运输合同。第四类合同是技术合同。这类合同其他类型合同的区别之处主要在于其标的物是无形的技术。第五类合同是以特定的场所提供服务的合同。这类合同包括保管合同和仓储合同。第六类合同是以特定的社会技能完成一定任务的合同。这类合同包括委托合同、行纪合同与居间合同 第二节买卖合同一、法律特征二、买卖合同的要领所涉及到的法律问题（一）买卖合同的当事人包括出卖人和买受人。对于出卖人，应当是买卖合同标的物的所有权人或有处分权人。（二）对于买卖合同标的物的范围 ：实物（权利）：流通物、限制流通物、禁止流通物（三）买卖合同义务1、 卖方义务：交付标的物，并转移标的物的所有权于买受人 1）交付标的物：数量、质量、价格、期限、地点2）转移标的物的所有权于买受人：除当事人有约定或法律规定之外，所有权转移时间：第一、动产自交付转移（交付给第一承运人）第二、不动产自登记转移 第三、约定保留所有权的依约定。3）物的瑕疵担保义务（质量担保义务 ）：除非法律另有规定，以买受人及时向出卖人通知标的物质量不合格为条件，买方在2年内未提质量异议的，视为质量合格，但有质保期的除外；卖方知道质量有瑕疵的不受期限限制。4）权利的瑕疵担保义务 ：卖方负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。5）交付有关单证和资料的义务 2、买方义务1）支付价款2）接受标的物3）及时检验出卖人交付的标的物（四）风险承担1、标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。法律另有规定除外。2、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时由买受人承担。3、当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。4、出卖人未按照约定交付提取标的物单证以外的有关单证和资料，但已交付了标的物或提取标的物的单证的，仍发生风险负担的转移。5、因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险 6、出卖人按照约定或者法律的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。7、因标的物质量不符合要求，致使不能实现合同目的的， 买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。8、标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。（五）买卖合同中利益承受（案例）利益承受是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。标的物于合同订立后所生孳息的归属与风险的负担是密切相联的，二者遵循同一原则。因此在利益承受上，也采交付主义作为一般规则，即标的物在交付前产生的孳息，归出卖人所有；标的物交付后产生的孳息，由买受人承受。合同另有约定的，依其约定。（六）买卖合同的终止 （七）特种买卖合同 1、分期付款买卖合同 （1）所有权保留的特约。（2）解除合同的损害赔偿金额的特约。（3）买受人未支付到期价款的金额达到全部价款1/5的，出卖人方可要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。 2、样品买卖合同 3、试用买卖合同 4、招标投标买卖合同 第三节赠与合同一、 赠与合同具有以下特征：二、赠与人的义务 ：1、移转赠与标的物的义务 2、瑕疵担保义务三、赠与合同的终止1、赠与合同的任意撤销 ：但在具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同和经过公证的赠与合同中，赠与人不得任意撤销赠与合同。（案例1） 2、赠与合同的法定撤销 ：1） 受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的；2）受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的；3）受赠人不履行赠与合同约定的义务的3、赠与合同的法定解除 ：第四节借款合同一、借款合同的概念和特征（一）借款合同，是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。（二）借款合同的主要特征二、借款合同种类（一）金融借款合同特征（二）自然人间的借款合同：无偿性、非要式性、实践性三、当事人的