（经济法学专业论文）我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究.pdf

黼雠鲫愀用土蝴 学位论文原创性声明 敝作者签名： 绷位矽p 年易 月乡日 学位论文使用授权说明 本人完全了解广西大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，即： 本人保证不以其它单位为第一署名单位发表或使用本论文的研究内容； 按照学校要求提交学位论文的印刷本和电子版本； 学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并提供目录检索与阅览服务： 学校可以采用影印、缩印、数字化或其它复制手段保存论文； 在不以赢利为目的的前提下，学校可以公布论文的部分或全部内容。 囱即时发布口解密后发布 ( 保密论文需注明，并在解密后遵守此规定) 一：荟弛翩张毽罕年月日 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 摘要 本文研究银行个人理财客户合法权益的法律保护，主要从以下几 个方面进行论述。 第一章对银行个人理财的一些基本概念作了界定，重点是对银行 个人理财业务的法律关系性质进行辨析。本文认为银行个人理财业务 因客户需求和设计不同而分属不同的法律关系。个人理财业务法律关 系以信托法律关系为主，其他法律关系为辅。主要针对信托法律关系 明确银行与客户之间的权利义务，为保护客户合法权益奠定法律依 据。 第二章按照银行理财的不同阶段，分析每个阶段存在的侵害客户 合法权益的主要问题。具体分析银行信息披露义务履行不当侵害了客 户知情权的问题、银行违反忠实义务侵害客户利益的问题、客户合法 权益救济难等特殊问题。从理财客户合法权益受到各种各样的侵害说 明保护理财客户合法权益的必要性。在此基础上，对上述问题的原因 进行分析。本文认为造成理财客户合法权益易受银行侵害的原因主要 有：一是银行个人理财的立法不完善。二是银行个人理财业务的监管 机制不健全；三是银行与客户之间信息不对称；四是理财纠纷的处理 机制不健全。这些原因最终导致了理财客户合法权益易受银行的侵 害，且得不到有效的法律救济。 第三章提出了完善我国银行个人理财客户合法权益保护的法律 对策。从立法、监管、纠纷处理三个方面完善。建议规范银行与客户 之间的权利义务，建立一套完整的法律体系。其次，完善银行个人理 财的监管制度，重点是加强客户在监管中的作用，强化银行的信息披 露义务。最后是完善保护理财客户合法权益的救济措施。 关键词：个人理财合法权益法律关系保护问题完善措施 s t u d yo nt h ep r o t e c t l 0 nf o rt h el e g a lr i g h t s o ft h ep e r s o n a lf i n a n c ec u s t o m e r s a bs t r a c t t h i sp a p e rs t u d i e sl e g a lp r o t e c t i o no fp e r s o n a lf i n a n c ec u s t o m e r s ， t h em a i nc o n t e n ta sf o l l o w s ： c h a p t e ro n e ，id e f i n et h ec o n c e p t so f t h eb a n ki n d i v i d u a lf i n a n c i n g ， w h i c hf o c u so nt h ea n a l y s i so ft h en a t u r eo ft h el e g a lr e l a t i o n s h i po ft h e b a n ki n d i v i d u a lf i n a n c i n g t h em a i np o i n to fv i e wi st h a tt h en a t u r eo f t h e s er e l a t i o n s h i pi sm u l t i p l e ，s i n c ee a c ho n eo ft h e mf o c u so nd if f e r e n t p u r p o s e i nt h i sl e g a lr e l a t i o n s h i p ，t h et r u s tl e g a lr e l a t i o n s h i pi sb a s i c ，a n d t h er e s td e r i v ef r o mi t t h e r e f o r e ，t h i sa r t i c l em a i n l yd i s c u s so nt h et r u s t l e g a lr e l a t i o n s h i pw h i c hc o n f i r m st h el e g a ln e x u sb e t w e e nt h eb a n k sa n d t h e i rc l i e n t s i nt h ec h a p t e rt w o ，1w o u l di n t r o d u c et h ei m p r o p e ra c t sw h i c he x i s t i nd i f f e r e n ts t a g ei nt h ep e r s o n a lf i n a n c i n gi nt h eb a n k s u c ha s ，t h e i m p r o p e ra c ti ni n f o r m a t i o nd i s c o u r s i n g ，t h ei m p r o p e ra c t i nv i o l a t i n g d u t yo fl o y a l t y , t h ed i f f i c u l t yi na c k n o w l e d g i n gt h er e s p o n s i b i l i t yo ft h e b a n ka n ds oo n s i n c et h ei n f r i n g e m e n to fl e g a lr i g h t si sv e r yn o r m a li n t h ep e r s o n a l f i n a n c i n g ，t h ep r o b l e mo fi m p r o v i n gt h el e g a lp r o t e c t i o n b e c o m e se x i g e n ta n dm o m e n t o u s i tc o n t a i n sf o u rm a i nr e a s o n so fb a n k s i m p r o p e ra c ti np e r s o n a lf i n a n c i n gm a r k e t 1 、l e g i s l a t i v ed e f i c i e n c yi n b a n ki n d i v i d u a l f i n a n c i n g 2 、t h eu n s o u n di n t e r n a l g o v e r n a n c e m e c h a n i s m3 、i n f o r m a t i o na s y m m e t r yb e t w e e nt h eb a n k sa n dt h e i rc l i e n t s 4 、t h eu n s o u n d f i n a n c i n gd i s p u t e s r e s o l u t i o nm e c h a n i s m t h e f o r e m e n t i o n e dr e a s o n sl e a dt ot h er e s u l tt h a tt h ef i n a n c i n gc l i e n t sa r e v u l n e r a b l et ob a n k s ，a n dt h e y h a r d l yg e tt h ee f f e c t i v el e g a lr e m e d y t h ec h a p t e rt h r e ea i m sa tc o m p l e t et h er e l a t i v el a w sw h i c hf o c u so n i i t h ei n t e r e s to ft h ec l i e n t s i tf a l l si n t ot h r e ep a r t s ，1 e g i s l a t i o n ，s u p e r v i s l o n a n dl e g a lr e m e d y t h ef i r s tp a r t i sb u i l d i n gt h eb a s i cl e g a ls y s t e mo 士 b a n l ( i n gb u s i n e s so np e r s o n a lf i n a n c i n g t h em a i np o i n t i st h a ta s s i g ni tt o t h ep 抓i c u l a rc a t e g o r yo f t r u s tl e g a lr e l a t i o n t h es e c o n dp a r tf o c u s e so n i m p r o v et h es y s t e m o fr e g i o n a ls u p e r v i o n ，e s p e c i a l l ys t r e n g t h t h e s u p e r v i s i o no nt h ec l i e n t sb ys y s t e ma n di n f o r m a t i o na n n o u n c e m e n t m t h el a s tp a r t ，t h e w r i t e rp r o p o s t e dt h a tt h el e g a lr e m e d yo fi n d i v i d u a l f i n a n c i n gs h o u l db e r e i n f o r c e di ng r e a te f f o r t k e yw o r d s ：p e r s o n a lf i n a n c i n g ；l e g a lr i g h t ；l e g a lr e l a t i o n s h i p ； l e g a lp r o t e c t i o n ；p e r f e c t m e a s u r e i i i 目录 前言1 第一章银行个人理财客户合法权益法律保护有关的基础理论问题2 1 1 银行个人理财客户合法权益及相关概念的界定2 1 1 1 银行个人理财的概念2 1 1 2 银行个人理财客户的范围界定。4 1 1 3 银行个人理财客户合法权益的界定4 1 2 银行个人理财法律关系辨析5 1 2 1 关于银行个人理财法律关系的争论5 1 2 2 银行个人理财分属不同的法律关系8 1 3 银行个人理财法律关系的内容10 1 3 1 理财客户的基本权利和义务1 1 1 3 2 银行的基本权利和义务11 第二章我国银行个人理财客户合法权益保护中存在的问题1 3 2 1 在订立理财协议过程中可能侵害客户合法权益的问题1 3 2 1 1 客户提前赎回权保护不足的问题1 3 2 1 2 保底条款的效力对客户合法权益的影响1 4 2 1 3 客户适当性问题1 7 2 1 4 银行风险提示不充分对客户合法权益的影响1 8 2 2 银行在履行理财协议过程中侵害客户合法权益的问题2 0 2 2 1 银行信息披露义务履行不当2 0 2 2 1 1 银行履行信息披露义务的理论基础2 0 2 2 1 2 银行履行信息披露义务存在的问题2 1 2 2 1 3 银行信息披露义务的内容2 2 2 2 2 银行违反忠实义务2 3 2 2 2 1 银行履行忠实义务的必要性2 3 2 2 2 2 银行违反忠实义务的表现2 3 2 3 客户合法权益受到侵害后的法律救济问题2 4 2 3 1 理财客户的合法权益得不到有效救济2 4 2 3 2 银行承担民事责任的问题2 5 2 4 我国银行个人理财客户合法权益保护不足的原因分析2 5 2 4 1 银行个人理财法律体系不健全2 5 2 4 2 银行个人理财监管机制不健全2 7 2 4 3 银行与客户之间信息不对称2 8 i v 2 4 4 银行个人理财纠纷的处理机制不健全2 8 第三章完善我国银行个人理财客户合法权益保护的法律措施3 0 3 1 完善立法，建立健全保护理财客户合法权益的法律体系3 1 3 1 1 建立健全规制银行个人理财业务的法律体系3 1 3 1 2 借鉴英美法系中相关制度，规范银行与客户之间的权利义务3 2 3 1 2 1 英美法中银行对客户的信义义务一3 3 3 1 2 2 美国的“谨慎投资者规则”3 4 3 1 3 建立、完善与理财业务相配套的各项制度3 5 3 2 完善银行个人理财客户合法权益保护监管机制3 5 3 2 1 完善监管法律制度的建设3 5 3 2 2 统一金融理财业务的监管标准3 5 3 2 3 加强理财客户在监管中的作用3 6 3 2 4 强化银行的信息披露义务3 7 3 3 完善保护理财客户合法权益的救济措施3 8 3 3 1 完善银行的客户投诉处理机制3 8 3 3 2 完善和丰富理财纠纷的解决方法3 8 3 3 3 明确银行承担民事责任的标准3 9 结语4 1 参考文献4 2 致谢4 6 攻读学位期间发表论文及科研成果情况4 7 v 广西大学硕士学位论文 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 - l 一 日i j舌 近年来，银行理财业务如火如荼地开展，在理财市场中占有重要的地位。根 据2 0 0 8 年的相关数据表示，银行理财产品己稳居理财市场的第一位，规模超过 其他类别理财产品的总和，成为推动国内理财市场发展的重要力量。然而，在银 行理财业务迅猛发展的同时，越来越多的问题也显现出来。尤其是在此次金融危 机中，银行理财业务中很多产品出现了亏损，引起了银行与客户之间的法律纠纷。 客户合法权益受到侵害的情形层出不穷。对理财客户合法权益的保护不仅关系到 个体投资者权益的保全和维护问题，而且直接影响到理财市场的长期稳定和可持 续发展，甚至还关系到一国法制的尊严和统一性。因此有必要对我国银行个人理 财客户合法权益保护进行研究。 在理财业务的法律框架和法律规范缺失的情况下，客户合法权益极易受到侵 害。银行理财业务的法律定位和法律关系的模糊，以及相关法律规则的阙如，是 导致客户与银行之间的权益失衡和冲突的重要原因。例如，因理财业务法律性质 不明确，根据近似法律制度主张权利往往会导致客户与银行之间的权利义务失 衡，委托人主张权利时，也难以清晰地阐明银行的义务和应当承担的责任。因此， 需要对当事人之间的权利义务和责任风险进行明确的划分和适当的分配。 尽管导致每只理财产品亏损的具体原因各有不同，原因也很多，比如银行在 设计理财产品时存在缺点、风险防控能力差、投资者的风险意识欠缺、监管者的 监管不力等等。但究其根源，问题的关键在于目前我国银行理财产品的法律性质 不明，各主体的权利义务不明晰，相关的金融立法和监管机制不配套等等。因而， 明晰银行理财产品的相关法律问题，完善相关立法，健全监管机制，对于保护各 方主体的利益，促进银行理财市场的健康持续发展有着重要意义。 本文在对银行个人理财产品的法律关系进行分析的基础上，明确了当事人之 间的权利义务，对理财过程中银行侵害客户合法权益的问题进行分析和探讨，并 提出解决问题的对策和完善的措施。以期对理财客户合法权益的保护提供帮助， 促进银行理财业务健康、有序的发展。 广西大掌硕士学位论文 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 第一章银行个人理财客户合法权益法律保护有关的 基础理论问题 近年来，“个人理财”、“个人理财规划 、“个人财务策划 、“个人财务规划 这些名称和概念不知不觉地已经成为我国金融业既流行又紧俏的字眼。但是，很 多金融机构在不同场合和业务领域上使用相同或近似的概念。这使得普通百姓对 于金融机构提供的理财业务感到迷茫，同时也导致了金融机构在自身定位时找不 准方向。目前，国内很多金融机构和普通百姓将个人理财片面地理解为投资规划， 甚至将个人理财服务简化为向客户推销投资产品的错误观念。本文研究银行个人 理财客户合法权益的法律保护，首先有必要对个人理财有个明确的认识，对相关 概念进行界定。其次，确定银行个人理财业务的法律关系，对明确当事人的权利 和义务有着重要的意义，进而为保护理财客户合法权益提供了法律依据。 1 1 银行个人理财客户合法权益及相关概念的界定 1 1 1 银行个人理财的概念 理解个人理财之前，我们有必要先对它的上位概念理财进行界定。广义 的理财是一个内涵比较简单，外延比较宽泛的经济概念，泛指一切由投资者将自 有资产委托给资产管理者，并由资产管理者凭借其专业技能实现投资者资产保值 增值的资产经营模式。简单地说，理财就是使财富增值和规避风险。理财的核心 是合理地分配、运做资产并使资产增值。 笔者以为，理财是指投资者与资产管理者通过签定一定的法律文件，规定了 投资者将资产交给管理者后，管理者依靠其具有的专业优势，按照所签署法律文 件约定的方向对委托资产进行管理和投资，最终使投资者的资产保值增值的过 程。 中国银行业监督委员会( 以下简称银监会) 在2 0 0 5 年颁布的商业银行个人 理财业务监督管理暂行办法( 以下简称暂行办法) 中将银行的个人理财业务 定义为“银行为个人客户提供的财务分析、财务规划、投资顾问、资产管理等专 业化的服务活动”。( 1 ) 它是银行提供的一类服务的总称。个人理财业务充分地体 ( 1 参见银监会商业银行个人理财业务监督管理暂行办法第2 条的规定 2 广西大掌硕士学位论文 我国银行个人理财客户舌哼去权益法律保护研究 现了“以客户为中心”、“以市场为导向”的现代银行经营理念。个人理财业务的 发展过程，实质上也是商业银行围绕客户的金融需求进行金融创新的过程。 个人理财可以细分为生活理财和投资理财两部分。u 生活理财主要是通过帮 助客户设计一个将其整个生命周期考虑在内的终身生活及其财务规划，即将客户 未来的职业选择、子女及自身的教育、购房、保险、医疗和养老、个人税收和资 产传承等方面的事宜进行妥善安排，使客户在不断提高生活品质的同时，即使到 年迈体弱、收入减少时，仍能保持自己所设定的生活水平，最终实现终身的财务 安全、自主、自由和自在的境界。 投资理财是指在以上客户的生活目标得到满足以后，追求投资于股票、债券、 金融衍生工具、黄金、外汇、房地产以及艺术品等各种投资工具时的最佳回报， 加速客户资金的增长，从而提高客户的生活水平和质量。一般是客户将自己的投 资规模、预期收益目标和风险承受能力等相关信息告诉理财规划师后，理财规划 师量身定做的符合客户特点的理财方案。 本文所涉及的银行个人理财主要是探讨投资理财。其主要是指狭义的概念， 即客户与银行签订理财法律文件，明确双方的权利义务，客户将资金转移给银行， 由银行按照法律文件所规定的投资方向对客户委托给银行的资产进行投资管理， 并根据法律文件规定的利益分配原则进行分配，最终实现客户资产的保值增值。 因为目前我国银行个人理财主要还是处于以产品设计为中心的阶段，还没有发展 到以客户需求为中心的阶段。所以银行理财的形式基本上是以销售理财产品为 主，其涉及的领域也多是投资领域，而较少地涉及生活规划理财。其次，在实践 操作中，这一领域存在的侵害理财客户的问题是最多、最棘手的，也是笔者认为 比较有实践价值的。 根据投资标的及所涉及法律领域的不同，可将理财产品大致分为债券型、信 托型、挂钩型以及q d i i 型产品。 根据暂行办法的规定，我国商业银行个人理财业务可作如下分类。我国 银行个人理财业务分为理财顾问服务和综合理财服务。理财顾问服务是指商业银 行向客户提供的财务分析与规划、投资建议、个人投资产品推介等专业化服务。 但是，银行为了销售储蓄存款产品信贷产品等进行的产品介绍、宣传和推介等一 般性业务咨询活动，不属于理财顾问服务。综合理财服务是指商业银行在向客户 提供理财顾问服务的基础上，接受客户的委托和授权，按照与客户事先约定的投 ( 1 ) 张纯威，陆磊主编，金融理财，中国金融 “版社，2 0 0 7 年版，第2 页 3 广西大掌硕士学位论文我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 资计划和方式进行投资和资产管理的业务。其又可分为私人银行服务和理财计划 服务，而理财计划服务还可以再细分，具体如下图所示。 厶刁 y 蒯鄹同 否承诺收益 八否保本 1 1 。2 银行个人理财客户的范围界定 关于银行个人理财中的客户，似乎就只限于自然人客户。暂行办法、指 引等规范性文件对银行个人理财的“个人”并没有进行清晰地厘定。这不但妨 碍个人理财业务的发展，也不利于对理财客户的保护。因为受计划经济的影响， 以经济性质将银行的业务分为“对公 、“对私 业务，把私营和个人独资企业 等排除在个人客户之外。家庭不仅是一个消费组织，也是一个生产性的经济实体。 n 这一特点在个体工商户和个人独资企业中就表现的非常明显。比如在现实生活 中，就有相当一部分独资企业是以其家庭财产作为出资的，企业的收入也用于家 庭的支出，造成个人独资企业、投资人和家庭财产难以区分的情况。在此种情况 下，个体工商户、个人独资企业是否可以个人客户的名义，参加到银行个人理财 之中呢? 笔者以为，应该对“个人”做扩大解释。个人客户不仅包括自然人，还 应该包括家庭、个体工商户、个人独资企业等。 1 1 3 银行个人理财客户合法权益的界定 银行个人理财客户的合法权益是指理财客户在银行提供的个人理财服务中 依法享有的一切权利的总称。关于理财客户合法权益的具体内容，是根据银行个 人理财法律关系的不同，理财客户享有不同的权利。 ( 1 ) 黎四奇：对我国商业银行个人理财业务法律制度的检讨与反思，载时代法学，2 0 0 9 年4 月，第2 2 页 4 广西大学硕士学位论文我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 1 2 银行个人理财法律关系辨析 1 2 1 关于银行个人理财法律关系的争论 关于商业银行个人理财的性质，学界和实务界对此都争论不一，没有得出统 一的结论。2 0 0 5 年中国银监会颁布的暂行办法和商业银行个人理财业务 风险指引( 以下简称风险指引) 对商业银行个人理财业务进行了界定和规范。 实践中所产生的法律关系远比上述规定中的复杂。理财产品的法律性质不明，也 导致了相关金融立法和监管制度建设难以配套建立。因此，我们有必要加强对银 行理财业务法律关系的研究，这将对保护投资者利益和理财市场的持续健康发展 有重要意义，进而讨论完善银行个人理财业务的措施。目前，主要有委托法律关 系说、代理法律关系说、信托关系说、借贷关系说等观点。 ( 1 ) 委托法律关系说 该观点认为，银行理财业务符合委托合同关系的法律特征，属于委托法律关 系。其实质是客户通过订立理财合同委托银行为其处理理财事务。客户与银行签 订的理财产品客户协议、产品说明书等文件是双方真实的意思表示，应当按照合 同的约定来界定双方的权利义务。 反对者认为，虽然银行个人理财的发起过程与委托法律关系相类似，但银行 个人理财不是委托法律关系，因为它不能全面地反映理财的基本特征。首先，在 银行个人理财的过程中，银行一般是以自己的名义处理理财事务，而委托合同中 一般以委托人的名义处理事务。其次，理财合同是有偿合同，银行之所以开发理 财产品，就是因为其可以为银行带来巨大的中间业务管理费。而委托合同可以是 有偿的，也可以是无偿的。再次，银行的理财业务中，通常还存在第三方监管， 例如银信合作的打新股、信托贷款等理财产品。而在委托法律关系中，一般只有 两方当事人一委托人和受托人。最后，银行个人理财通常是通过订立理财合同， 并且规定客户应在合同签订之日将理财资金存入理财专用账户。由此可以看出， 银行个人理财是以签订书面合同，并且交付理财资金为成立要件的。而委托合同 一般为诺成、非要式合同。 ( 2 ) 代理法律关系说 该种观点认为，银行理财业务中的综合理财业务是银行接受客户的委托和授 权，按照与客户事先约定的投资计划和方式进行投资和资产管理的业务活动。这 种活动是通过签订委托合同形成委托代理关系展开的。其次，根据银监会暂行 爱田银行个人理财客户合法权益法律保护研究 办法第九条“综合理财服务，是指商业银行，接受客户的委托和授 权， 的字面理解，可以推定为委托代理关系。而且，在银监会有关负责 人就发布暂行办法和风险指引答记者问时，声明“暂行办法和风 险指引明确界定了个人理财业务是建立在委托代理关系基础之上的银行服务， o 进一步成为了支持该论点的依据。 反对者认为，第一，银行个人理财法律关系与代理法律关系二者之间的主体 不一致，以及主体之间法律关系的性质的不同。前者一般只涉及到理财客户与银 行之间的内部关系，不涉及外部关系。( 2 ) 而后者更注重代理人与第三人之间的法 律关系。第二，在银行个人理财业务中，银行一般都是以自己的名义管理理财资 产。而代理法律关系中，是以被代理人的名义实施代理行为的。第三，承担行为 的法律后果不同。代理法律关系中，除非代理人有过错，否则代理行为的一切法 律后果由被代理人承担。而在银行个人理财中，保证收益理财产品的大量存在， 即使银行没有过错，对理财产品的亏损也要承担责任。 ( 3 ) 信托法律关系说 持该种观点的学者们认为，银行理财业务是一种财产信托关系，委托管理的 财产此时转为信托财产，委托人与受托人之间的关系是信托法上的信托法律关 系。并且是自益信托，客户是委托人兼受益人，银行是受托人。客户与银行签订 理财合同并交付理财资金，与银行建立了信托契约，双方之间成立信托关系。他 们认为银行理财业务之所以回避信托的名称，是为了规避我国分业经营、分业监 管的金融体制，进行金融创新，在银行开展信托理财业务。 反对该种观点的理由主要有：第一，委托人将资金存入以自己名义开立的资 金帐户中，在名义上，资金所有权并没有转移，所以不具备信托法律关系中财产 所有权转移的条件；第二，根据信托投资公司资金信托业务管理暂行办法的 相关规定，信托投资公司不得承诺信托资金不受损失，也不得承诺信托资金的最 低收益。( 3 ) 而银行个人理财却可以附条件的承诺保底条款。第三，银行个人理财 合同或者理财协议双方可以撤销或者变更。而信托一经设立，就不能撤销甚至变 更；第四，根据我国商业银行法的规定( 4 ) ，银行不可以从事信托投资业务。 ( 4 ) 借贷法律关系说 之所以主张该种观点，主要是因为银行理财业务中的保证收益理财产品。客 ( 胡云祥：商业银行理财产品性质与理财行为矛盾分析，载上海金融，2 0 0 6 年第9 期，第7 2 页 ( 2 参见吴小青：委托理财法律问题研究，南昌大学硕l ：研究生学位论文，第7 页 ( 3 详见银监会颁布的信托投资公司资金信托业务管理暂行办法，第四条第4 款的规定 ( 4 ) 详见中华人民共和国商业银行法第四十三条的规定 6 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 户把理财资金交付给银行进行资产管理，银行按照保证收益条款对投资收益进行 承诺，在理财合同约定的期限结束后，向客户交还本金并支付承诺的收益。这种 将理财风险全部由受托方银行承担，而委托方理财客户只获取收益保障，与借贷 关系中约定的利息保障极为相似。 笔者认为，在目前的情势下，单纯的储蓄并不算是种理财。 因为：现在人们将钱存入银行更多的是出于方便和安全的考虑，较少去考 虑它的增值作用。因为在目前如此低的存款利率下，是没有什么利可图的，所以 基本上是临时、短期的存款。若是将钱定期的、长期的存于银行，很容易遭遇因 通货膨胀而贬值的风险。客户将钱存入银行，虽然有存单证明其存在债权债务 关系，但是并没有明确规定银行将客户的钱用于哪方面的投资。银行可以用于任 意的使用。而在理财法律文件中，是明确规定了资金的投资方向的；对于活期 存款，客户可以随时随地支取，而不存在什么违约的问题。但是在理财中，客户 是不能任意的支取委托给金融机构管理的资产，否则将承担相应的责任。从业 务对象来看，储蓄业务面向的是普通的储蓄存款客户，而个人理财业务面向的是 特定的银行客户。具体参见风险指引中的第三十四条第2 款的规定。保证 收益类和保本浮动收益理财产品与存款也有本质上的差别。银行在与客户订立的 理财合同时，对保证收益的承诺都是附有条件的，例如附有期限调整、币种转换 等明确的附加条件。只有在附加条件成就的前提下，银行才对理财客户的收益进 行保证，并且一般情况下，客户只有在理财产品到期后才可以收回本金和收益。 而存款关系中，银行不得对存款和利息的支付附加条件，通常在接到客户要求后 要及时兑付存款。除此之外，虽然保证收益类和保本浮动收益类理财产品对客户 的收益有一定的保障机制，但是理财客户的投资收益仍是不确定的。而在存款关 系中，储户所获得的利息是根据当时的存款利率来计算，其是金额确定的。因此， 保证收益类和保本浮动收益理财产品不应被认定为存款关系。资金的管理方式 不同。储蓄存款吸纳的资金跟银行吸纳的其他资金以及银行自有资金是混同使用 的，可以不分开管理。而银行理财产品的资金是独立于银行自有资金和其他负债 的，相关法规明确提出了分开管理的要求。( 1 ) ( 5 ) 新的独立法律关系说 该种观点认为，银行个人理财业务涉及各种金融市场，是一种独立的法律关 系，是一种新型的财产管理制度。不能仅以信托型理财或者代理型理财做简单的 ( 1 李勇：银行理财业务法律性质与风险监控，载法制与社会，2 0 0 8 年0 5 ( 中) ，第8 3 页 7 广西大学硕士掌位论文我国银行个人理财客户舌亭基权益法律保护研究 划分。( 1 笔者认为，在现有的财产管理制度中，就可以对银行理财业务的法律性 质进行定性，并对其进行较好地法律规制，没有必要在创制一种新的法律关系。 1 2 2 银行个人理财分属不同的法律关系 银行个人理财业务是一类服务的总称，它因客户的需求不同而具有多样性和 多元性等特点，所以银行个人理财业务法律关系的性质不应该是单一的，应根据 客户的需求或者产品设计的不同加以确定。笔者认为银行个人理财业务的法律关 系以信托法律关系为主，其他法律关系为辅。 首先，关于理财顾问服务，在这一类理财服务中并不涉及客户的资产管理， 银行主要是根据客户的要求，依靠自身的专业知识和丰富经验，提供一些有利于 客户进行投资理财选择和判断的信息。其目的在于发掘潜在的理财客户。银行既 可以收费可以不收费。这种银行服务的法律关系可以界定为咨询服务合同关系。 其次，关于客户将理财资金委托给银行，由其帮助客户选择投资项目，理财 资金的投向须经过客户同意，客户有能力和投资经验来决定自己资金的投向，投 资收益归客户所有的理财项目。在此种理财计划中，理财资金的所有权并没有发 生转移，且银行是以客户的名义理财，所以可以界定为基于委托合同而成立的代 理法律关系。 再次，在保证收益理财产品中，理财客户按照理财协议约定的条件获得承诺 的固定收益，由银行承担本金和固定收益损失的风险。这一类理财产品不符合委 托代理关系中法律后果由委托人承担的特征。关于这类银行理财产品，笔者以为 可以界定为银行与客户的债权债务关系。但是这种债权债务关系与储蓄产生的债 权债权关系是不同的。如前所述，保证收益理财的目的和资金管理等方面与储蓄 是不同的。而且暂行办法也规定了不能以此来高息揽储。当该类理财产品发 生亏损时，银行要用其自有资金向理财客户支付本金和保证收益。在此种情况下， 这类理财业务将变为银行的资产负债业务，不属于中间业务。 最后，关于非保证收益的理财产品，银行与理财客户之间是信托法律关系。 非保证收益理财产品包括非保本浮动收益和保本浮动收益理财产品。这类理财产 品是理财市场的重要组成部分，是理财产品的主流产品( 2 ) 。由于我国金融业仍然 处于分业经营和分业监管的格局，所以要承认银行理财产品是信托法律关系还有 ( 1 吴成领：金融机构委托理财业务存在的法律问题，载金融理论与实践，2 0 0 7 年第8 期，第8 8 页 ( 2 具体数据参见中国金融理财产品分析评价小组：( - - o o 八年中国银行业理财产品运行分析评价报告， 第3 页 8 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 一定的障碍，但是并不能因此而否认信托法律关系的事实。具体的理由如下。 第一，银行个人理财业务符合信托法律关系应当具备的条件。 其一，信托的成立是委托人基于对受托人的信任而建立起来的。银行个人理 财业务也是理财客户( 委托人) 基于对银行( 受托人) 的信任，才将理财资金交给 银行进行财产管理。这与信托法律关系建立的基础是一致的。 其二，委托人须将信托财产移转给受托人。我国信托法第二条对信托的 定义回避了信托财产所有权转移的问题，没有作出明确的规定。在银行个人理财 业务中，客户一般将理财资金存入以自己名义开立的理财专用帐户( 该帐户用于 理财资金及收益的转入) ，赋予受托人银行占有、使用和处分该理财资金的权利， 主要是在投资日起始日将委托人理财专业帐户中的理财资金划转至乙方指定帐 户用于理财运作。当投资期结束后，银行即将理财本金或者理财收益转回委托人 的理财专用帐户。并且，银行也是按照理财协议中约定的方式、途径进行理财， 符合按照委托人的意愿，为受益人的利益或者特定的目的，管理和处分信托财产。 由此分析得出，银行个人理财业务的操作流程是符合信托关系中委托人将信托财 产移交给受托人，并赋予受托人占有权和一定的管理权、处分权，所有权归受益 人的特征的。 其三，信托关系中受托人以自己的名义管理和处分信托财产。银行个人理财 通过销售理财产品，集合了大量理财客户的理财资金，银行会统一地划转至以银 行名义开立或者银行指定的帐户中进行理财运作。可见，银行个人理财业务的这 一特征与信托法律关系的特征是相符的。 其四，信托制度中，信托财产具有独立性。受托人有义务将自己的财产和信 托财产分别管理，信托财产不得纳入其破产财产、不得与其债权互为抵消。银行 个人理财的资金和银行的自有资金是相分离的，客户交付管理的资产并不属于银 行资产。根据相应法律规范的规定，在银行个人理财业务中，银行负有对理财资 金分账管理的义务。 第二，金融业务交叉、金融产品混合已成为发展趋势。银行与客户之间的法 律构架亦突破传统模式，出现信托化趋势。( 1 ) 理财业务自身的特点决定了其与证 券、保险、基金等其他非银行传统业务模式的必然结合，由此从业务层面实现银 行业务综合化经营的突破。在许多英美等金融市场和金融法制成熟的国家、经济 新兴国家和地区，多是采用信托机制构建银行理财业务的法律关系。在我国银监 ( 1 谈李荣：契约多重性下银行与客户利益格局的法律研究，法律出版社，2 0 0 8 年版，第3 7 页 9 爱国银行个人理财客户舌瞄权益法律保护研究 会出台的规范个人理财业务的规章中关于个人理财业务流程、规范、风险控制、 人员和监督等诸多规范中，实际上已经包含了业务运作独立化、理财人员专业化 和风险可控化等受托人谨慎投资义务的基本元素。( 1 ) 第三，从保护理财客户的角度，将银行个人理财业务定性为信托法律关系， 更有利于保护理财客户的合法权益。其一，与代理、委托相比，信托法律制度加 重了受托人的注意义务和信赖义务。委托人将信托财产移转至受托人，在信托存 续期间信托财产的管理权和处分权由受托人享有，所以相对于代理和委托而言， 委托人对受托人的信赖程度是最高的，那么相应的，受托人也必须对委托人和受 益人承担最大的诚信义务。其二，我国信托法规定了较为完善的机制，例如： 信托财产的独立性、破产隔离、分别管理、分别记账等。这些规定对于保护理财 客户的合法权益，具有较强的确定性和可操作性。 综上所述，虽然对于银行个人理财法律关系的性质争论还没有休止，也没有 定论，但是银行个人理财业务的信托化趋势无法回避。当前我国包括银行理财业 务在内的各种金融机构所提供的理财业务，其中涵盖信托关系已经是不争的事 实。( 2 ) 例如信托公司与银行的合作，从浅层次的代收代付合作向资本层次发展， 逐渐形成了互动性，深层次、多元化的合作局面。当然，在我国现有分业经营、 分业监管的格局下，要真正利用信托法解决理财法律和监管层面的模糊状态，还 有很长一段路要走。 1 3 银行个人理财法律关系的内容 如上所述，银行个人理财业务的法律关系因客户的需求和银行的设计不同而 不同，形成了以信托法律关系为主，其他法律关系共同发展的局面。法律关系不 同，当事人之间的权利义务配置也就不一样。 在咨询服务合同法律关系中，银行负有向客户提供可靠、正确的信息分析服 务的义务，根据客户咨询的问题作出具体的真实的回答。在委托代理关系中，银 行根据客户的指示进行理财，由此产生的一切法律后果由客户承担，银行应尽善 良管理人的义务和忠实义务，当因为银行的过错造成客户损失时，银行应当承担 赔偿责任。在一般的债权债务法律关系中，银行负有向客户支付保证收益的义务。 非保证收益理财产品是银行理财的主流产品，其属于信托法律关系，因此，笔者 ( 1 李勇：信托制度与银行财富管理业务，载h t t p ：w w w s i n a t o m c n ( 2 ) 李勇：信托制度与银行财富管理业务，载h t t p ：w w w s i n a c o m c n l o 我国银行个人理财客户合法权益法律保护研究 将重点论述此类理财服务中客户与银行的权利义务。 1 3 1 理财客户的基本权利和义务 1 3 1 1 受益权 收益权是指理财客户享受理财资产产生的利益的权利。客户让渡自己理财资 产的管理处分权给银行，自己作为受益人享有受益权。所以，银行应当把管理理 财资产所产生的利益，按照理财协议的约定支付给客户。一般是将理财收益划入 客户的理财专用帐户。在非保本浮动收益的理财合同中，银行不保证理财的收益 率，所以是根据实际的投资情况向客户支付理财收益。 1 3 1 2 知情权 知情权是指理财客户享有了解其交付给银行的理财资产的运作情况的权利。 在银行个人理财产品中，基本都是标准化的理财产品，即理财资金的投向、管理 方式和预期收益基本都是事前在协议中设计并约定好的。银行是否按照约定使用 和管理资金直接关系到预期收益是否能够实现，即关系到客户的受益权能否实 现，这与客户的利益息息相关。所以，客户有权利知道和了解理财资金的运行情 况等信息。这也可以形成对银行的监督，是保护客户合法权益的重要权利。 1 3 。1 3 提前赎回权 提前赎回权是指客户享有提前终止理财合同，取回资产并结算当期收益的合 同终止权。( 1 ) 一些理财合同就设置了客户提前赎回条款，以满足客户短期闲置资 金的理财增值和流动性的双重需求。但是在目前的实际中，理财协议多数是没有 赋予客户提前赎回权，即使有也是以放弃收益为条件。而更多的是赋予银行享有 提前赎回权，且不附有任何补偿条件，最多是退回所剩的理财资产。在去年的金 融危机中，该种情况表现得尤为突出，具体将在下文讨论。 当然，作为委托人和受益人，还具有其他的权利。例如取回权、损失补偿请 求权、监督权等等。由于本文需要，就主要介绍上述几种权利。 客户的基本义务主要有：交付理财资产的义务；保证理财资产来源合法义务； 报酬支付义务，等等。 1 3 2 银行的基本权利和义务 本文是论述对理财客户合法权益的法律保护问题，而银行在理财业务中履行 的义务，其实就是为了更好地保护和实现客户利益。所以本节中将根据暂行办 ( 1 尚文彦：金融理财合同研究，中国金融出版社，2 0 0 9 年版，第7 4 页 l l 我国银行个 理财客户舌亭基权益法律保护研究 法、风险指引的具体规定并结合商业银行法、信托法的规定，具体介 绍银行的基本义务，而简单的说说银行的基本权利。 银行的基本权利主要有：支付报酬请求权；按合同约定对理财资产的管理处 分权；等等。 1 3 2 1 信息披露义务 根据暂行办法、风险指引等关于银行个人理财的具体规定，银行应认 真履行信息披露义务：向客户披露理财资金