（经济法学专业论文）中国企业wto事务的法律风险控制.pdf

哈尔滨i ：程，：学硕十学位论文 摘要 加入w t o 后，由于外国企业进入中国市场，我国的企业也走向国际市 场。在w t o 框架下的经贸活动，无论是我国企业走向国际市场，还是外国 企业走向我国市场，都必须遵循“游戏规则国际化”规则。随着我国加入 w t o ，如何抓紧有限的时间，为适应“游戏规则国际化”做好充分的准备， 已是当务之急。因此，笔者从加强企业的法制建设，转变经营理念，规范基 础管理等方面入手，分析企业的w t o 事务法律风险控制。也就是从接受行 政命令对企业实施经营管理，到依照国家的法律、法规对企业实施经营管理； 也就是从被动式地对企业进行经营管理，到主动式、创新式地对企业实施经 营管理。在社会主义市场经济运行模式逐步建立和完善的今天，我国的企业 家和企业的经营者们，在其经营理念中已经或多或少实现了这样的转变。但 是，由于传统计划经济模式留在人们头脑中的印象，在现有市场经济的运行 模式和格局中，仍然在影响或者制约企业家们和企业经营者们的经营理念。 所以，笔者试图提醒企业的经营管理者们提高法律风险控制的意识，虽然现 在很多企业都在转变经营管理方式，但是，这种已经实现的转变大多是被动 的、不彻底的。加入w t o 从整个国家来讲，面临机遇和挑战，不仅是外经 贸部门的事，而且是所有政府职能部门的事，将影响整个国民经济的运作和 整个社会的发展。而政府并不是参与w t o 的唯一行为主体，企业和w t o 事 务有着直接或间接的联系。以下将讨论我国企业如何运用规则来克服被动的 局面。 关键词：w t o 事务；经营理念；规则；法律风险控制 哈尔滨鼙人学硕十学伊论文 a b s t r a c t a f t e ra t t e n d i n gw t o ，c h i n e s ee n t e r p r i s e sa l s oc o m ei n t ot h ei n t e r n a t i o n a l i m a r k e t sa sf o r e i g ne n t e r p r i s e sj o i nt h ec h i n e s em a r k e t i nt h ef r a m eo fw t o ，a l l t h ee c o n o m i ca n dt r a d ea c t i v i t i e sm u s tc o n f o r mt ot h e r e g u l a t i o n o f “i n t e r n a t i o n a l i z a t i o no fg a m er u l e s ”，w h e t h e rc h i n e s ee n t e r p r i s e se n t e ri n t ot h e i n t e r n a t i o n a lm a r k e t s ，o rv i c ev i s a a sc h i n aj o i n e di nw t o ，h o wt ou s et h e l i m i t e dt i m et om a k eas u f f i c i e n tp r e p a r a t i o nf o r “i n t e r n a t i o n a l i z a t i o no fg a m e r u l e s h a sb e c o m et h i n go ft o pp r i o r i t y t h u st h ea u t h o rw i l lp r o c e e df r o m s t r e n g t h e n i n gt h eb u i l d i n go fe n t e r p r i s e sl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，c h a n g i n go p e r a t i o n c o n c e p t s ，a n ds t a n d a r d i z i n gt h ef u n d a m e n t a lm a n a g e m e n t ，e t c ，a n da n a l y z eh o w t h ee n t e r p r i s e sc o n t r o lt h el a wr i s k si nw t oa f f a i r s t h a ti st oo p e r a t ea n d m a n a g e e n t e r p r i s e sf r o ma c c e p t a n c eo ft h ea d m i n i s t r a t i v eo r d e rt oa c c o r dw i t ht h es t a t e l a w sa n dr e g u l a t i o n s ，o rf r o mi nap a s s i v ew a yt oa na c t i v ea n di n n o v a t i v ew a y t h eo p e r a t i o no fs o c i a l i s tm a r k e te c o n o m yt o d a yh a sg r a d u a l l yd e v e l o p e da n d c o m p l e t e d ，a n dt h ee n t r e p r e n e u r sa n de n t e r p r i s eo p e r a t o r si nc h i n ah a v em a d e c o r r e s p o n d i n gc h a n g e si nt h e i rm a n a g e m e n tc o n c e p t s h o w e v e r , a st h er e m a r ko f t r a d i t i o n a lp l a n n e de c o n o m yl e f ti nm i n d s ，w h i c he x i s t si nt h eo p e r a t i o np a t t e r n a n dm o d e lo fp r e s e n tm a r k e te c o n o m y ，s t i l li n f l u e n c eo rr e s t r i c tt h ec o n c e p t so f e n t r e p r e n e u r sa n de n t e r p r i s eo p e r a t o r s t h e r e f o r e ，t h ea u t h o ra t t e m p t st or e m i n d t h o s ee n t e r p r i s em a n a g e r so fr a i s i n gt h e i rs e n s e st oc o n t r o ll a wr i s k s a l t h o u g h m a n ye n t e r p r i s e sh a v ec h a n g et h ew a y so fo p e r a t i o na n dm a n a g e m e n t ，m o s to ft h e c h a n g e sw h i c hh a v eb e e nm a d ea r en o ta c t i v eo rc o m p l e t e t h ew h o l ec o u n t r y f a c e so p p o r t u n i t i e sa n dc h a l l e n g e si na t t e n d i n gw t o ，w h i c hr e l a t e st on o to n l y t h ef o r e i g ne c o n o m ya n dt r a d ed e p a r t m e n t s ，b u ta l s oa l lt h eg o v e r n m e n tf u n c t i o n a l d e p a r t m e n t s ，a n de v e na f f e c t st h eo p e r a t i o no ft h en a t i o n a le c o n o m ya n dr e f o r m 哈尔滨f ：稗大学硕十学何论文 o ft h es o c i e t y g o v e r n m e n ti sn o tt h eo n l ym a i np a r ti nt h i sb e h a v i o ro fj o i n i n g w t o 础lo ft h ee n t e r p r i s e sh a v ed i r e c to ri n d i r e c tc o n n e c t i o n sw i t hw t o t h i s p a p e rw i l ld i s c u s sh o w c h i n e s ee n t e r p r i s e sa p p l yr u l e st oc h a n g et h ep a s s i v es t a t e k e yw o r d s ：w t oa f f a i r s ；o p e r a t i o nc o n c e p t s ；r u l e s ；c o n t r o ll a wr i s k s 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等的引用已 在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不包含任何其他个人或集体己经公开发表的作品成果。 对本文的研究做出贡献的个人和集体，均己在文中以明确的方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ： e t 期：泐年月多日 哈尔滨i i 样人学硕十学何沦文 第1 章绪论 1 1 写作背景及研究意义 w t o 事务风险包括经济事务风险和法律事务风险，这罩我们主要研究的 是它的法律事务风险。加入w t o 后，企业从世界多边贸易体制中受益，很 大程度上取决于其对规则的把握和利用，而企业在多边贸易体制中受损，也 很大程度上因为没有能力避免规则竞争中的风险。例如，技术壁垒已经成为 一种日益流行的贸易保护主义工具，而企业成功的关键是要规避这种壁垒。 入世后，我国企业在欧盟遭遇了打火机技术壁垒案件。欧盟通过安全阀条款 试图用新规则阻止中国企业的竞争。这个条款在案件发生自仃几年已经酝酿， 而中国企业对此毫不知情，根本没有规避该风险的准备，结果欧盟新法规一 出台，我们只有被动挨打。外国竞争性产品出口到我国市场，、可能会造成对 我国同类企业的伤害，导致我国企业丧失国内市场，这也是一种w t o 事务 风险，它是因为国内市场开放而导致的风险。我国企业可以运用反倾销等措 施减少、控制这种风险。 w t o 微观法律事务是企业层面的w t o 事务，企业在法律事务方面也会 遭遇风险，这种风险多来自于企业对w t o 事务法律知识和程序的不熟悉、 运用不得当。企业w t o 法律事务包括在w t o 法律规则的框架之下，企业为 保障自身合理的利益，督促本国政府实施反倾销、反补贴和保障措施，并协 助本国政府对外国企业的倾销行为进行调查，也包括中国企业被动遭遇来自 其他国家的反倾销等调查时所必须采取的应对行动。这两类事务的处理都需 要企业具备专业人才，有专业法律常识，如果哪个环节上处理不得当就会产 生风险。例如，北京w t o 事务中心曾处理过一起阿根廷对中国玛钢钢管的 反倾销案。因为阿根廷认定中国企业没有市场经济地位，因此在反倾销税率 的计算上要找替代国。阿根廷建议使用拉美国家，而北京w t o 事务中心在 风险计算的基础上，认为选择亚洲国家对我国企业更有利，可以降低倾销幅 哈尔滨j 。稗人学硕十学伊论文 度，进而降低反倾销税率。 此外，w t o 微观法律事务还包括企业积极参与国内政策的制定过程，积 极为新一轮谈判和其他经济贸易事件出谋划策。在这部分法律事务上，企业 要学会控制战略性风险，即要预测到谈判中、谈判后若干年的各个企业竞争 力变化情况，从而j 能为本国政府提供很好的谈判建议。 我国企业在w t o 事务风险控制方面还处于初级阶段，存在不少问题， 比如企业缺乏从战略角度来看待w t o 法律事务的意识。入世以来，在被动 挨打中，不少企业知道了什么是反倾销，但还是很少有企业主动发起反倾销 调查。这说明我国企业欠缺规则意识，没有意识到规则也可以成为企业战略 的一部分。如果不从战略角度去对待w t o 事务，企业就根本无法控制w t o 事务风险。 1 2 国内外研究现状 1 2 1 国内研究现状 到目前为止，我国在w t o 事务研究上还处于起步阶段，但理论也有了 一些新的成果。现任北京w t o 事务中心，联合国贸易网络北京中心主任邓 洪波先生已经明确了“w t o 事务”这一概念。中国加入w t o 后，各种w t o 事务中心也在全国各地纷纷建立起来，大家都在学习处理w t o 事务的路子， 希望为中央政府和企业服务。过去w t o 事务的研究多集中的政府层面，强 调从宏观层次上把握丌放的进程、处理好各种经贸关系。企业法律风险的防 范与控制国务院国资委与全球企业法律顾问协会于2 0 0 5 年3 月1 8 日在北京 召开了国有重点企业法律风险防范国际论坛，在此次国际论坛上，国资委黄淑 和副主任发表了题为加强法律风险防范保障和促进中国国有企业改革与发 展的讲话，认为企业法律风险可防可控，并对重点企业加强法律风险防范提 出了建设性的意见。在入世后的7 年实践中，很多学者对什么是w t o 事务， 如何做好w t o 事务有着深刻的思索。强调企业家应学会运用w t o 规则，把 2 哈尔滨1 j 释 ：学硕十学何论文 w t o 事务风险当作企业常规风险中的一种，并学会预防和控制这种风险。 1 2 2 国外研究现状 国外尤其是欧美发达国家都有庞大的w t o 事务法律规则制度，其中包 括了多个重要的协议、协定及w t o 的基本原则。w t o 涵盖协议中，主要的 多边贸易协议有：服务贸易总协定、与贸易有关的知识产权协定、争端 解决规则和程序谅解协议等。国外发达国家通过市场准入、待遇标准、数 量禁止、投资争端解决等国内法与国际法相结合的法律制度来保护本国的企 业，以防范和控制法律风险。而世贸组织，通过引进“否定协商一致”原则、 自动程序、交叉报复，建立统一的争端解决程序、设立上诉程序等有效措施， 对关贸总协定争端解决机制进行了完善。w t o 争端解决机制由于其高效率和 公正( 在处理极个别案件时有待考量) ，赢得了广大成员国的信任。有数据显 示，自w t o 成立的十年以来，已经受理了超过3 0 0 件贸易争端，涉及好几 十个国家和地区。各国对w t o 事务的立法也同益健全，例如美国的谢尔 曼法、克莱顿法都涉及w t o 事务法律风险控制的相关内容。随着经济 全球化的深入，越来越多的国家制定了相关法律来保护本国企业利益。国际 非政府组织已经参与跨国立法，并制定了大量的法律制度和规则。以国际经 济法领域为例，非政府组织通过其所拥有的专门人员及其专业技术知识，参 与了国际经济交往活动领域规则的制定，形成了大量的国际商事交易规则， 这样的国际非政府组织如：国际商会、国际海事委员会、国际法律协会、国 际航空协会、国际标准化组织、国际清算银行、因特网名称及编码分配公司 ( i c a n n ) 等。以国际商会( i n t e r n a t i o n a lc h a m b e ro fc o m m e r c e ，i c c ) 为 例，国际商会是自从成立以来一直致力于各国贸易法的统一，以消除由于法 律冲突与差异造成的国际贸易障碍，并先后制定了在国际贸易术语、国际支 付结算、国际贸易担保、国际电子商务、国际商事仲裁等领域所形成的各种 国际惯例( r u l e s ，p r a c t i c e so rc u s t o m s ) 及示范法( m o d e l l a w ) ，如国际 3 哈尔滨【：群人学硕十学何论文 贸易术语解释通则、芷艮单信用证统一规则、托收统一规则、担保统一 规则以及国际商事仲裁规则等许多国际通行的实体与程序国际惯例等，这 些惯例己为国际贸易当事人所广泛认可和采行，并为许多国家所认可。其所 规定的建立在私法上的契约自由，冲突法上的当事人意思自治，国际商事仲 裁的自治性基础上的国际商事惯例以及示范法又称为现代商人法，均在国际 商事交往中得到了广泛的遵守。 1 3 创新之处 我国企业在处理w t o 事务时，只有少数有专门的法律顾问。企业法律 顾问与外聘律师共同为企业提供法律服务称为双轨制，企业聘请律师一开始 几乎都是从帮助企业解决经济纠纷，追收三角债开始，在这方面他们有丰富 的经验，充分发挥了其长处，效果十分明显。但是，随着经济改革的不断深 入，企业的自主权迸一步扩大，对外交往逐渐增多，企业面临的法律关系日 益复杂，单纯事后的防范已远远不能满足企业的需要，而要求他们参与到企 业的生产经营管理中来。而律师与企业的关系又决定了他们不可能更深地参 与企业经营管理因为律师受聘担任企业法律顾问，只是基于聘用合同建立起 来的合同关系提供的只是咨询服务他们不属于企业的人员，在与企业领导和 各个职能部门配合上不具备便利条件，随着经济的发展，企业对法律顾问的 要求日益向全面化方向发展，作为企业法律顾问，不仅要懂法律而且还要懂 经营管理知识和专业技术知识，从长远看，双轨制己难以适应企业的要求， 而将逐步过渡到由既懂法律知识，又通晓经营管理之道的专业人才担任企业 法律顾问的单轨制上来。本文通过对企业w t o 事务风险控制的分析，提出 企业法律顾问对企业控制w t o 事务法律风险的重要作用，对于企业聘用法 律顾问提出了一些构想。 4 哈尔滨1 ：徉火学硕十学伊论文 第2 章w t o 事务及法律风险 2 1w t o 事务的界定及内容 世界贸易组织成立于1 9 9 5 年1 月1 日，是关贸总协定( g a t t ) 第八轮多 边贸易谈判达成的结果。根据马拉客什建立世界贸易组织协议，w t o 负 责管理“一个完整的、更可行的和持久的多边贸易体制，已经包括关贸总 协定，以往贸易自由化努力的结果，以及乌拉圭回合多边贸易谈判的全部成 果”。w t o 作为一个正式的国际机构，为处理和协调其成员国问的多边贸 易关系提供了一个重要的框架，参与w t o 是成员方参与经济全球化的重要 渠道。可以说，w t o 已经是其各成员方与世界贸易体系进行联系与合作的一 座桥梁。 一、w t o 事务的界定 w t o 的本质内涵概括起来有以下三点，即w t o 是具有法律人格的国际 组织；w t o 是政府问的国际经济组织；w t o 是多边贸易体系的法律基础和 规章组织。 首先，w t o 具有法律人格。在国际法中，国际法律人格使之具有法律行 为能力，在享有权利的同时承担义务的国际法的主体，其具体表现为在对外 关系中享有为执行其职能及达成其宗旨所必需的权利能力和行为能力。w t o 具有法律人格，意味着w t o 可以在国际谈判等国家经贸交往中享受独立的 权利。例如，它可以制定法律，它的官员享有特权和豁免权。 其次，w t o 是一个国际组织。从国际法角度讲，国际组织是指“一种跨 越国界的、以促进国际合作与理解为目标的多国机构，一般凡是两个以上的 国家，其政府、民间团体，个人，基于某种目的，以一定协议形式而创立的 各种机构，均可称为国际组织。”比1 w t o 不是一个民间团体，更不是一般的 私人团体，而是政府间的国际组织。w t o 所规范的对象是单独关税区的政府， 即在单独关税区内自主行使权力的政府，它不仅包括主权国家政府，也包括 哈尔滨f ：稗大学硕十学何论文 单独关税区政府。 其三，w t o 是多边贸易体系的法律基础和规章基础。w t o 之所以是全 球多边贸易体系的法律基础，是因为w t o 的法律框架几乎涵盖多边贸易的 所有领域，如货物贸易、服务贸易、与贸易有关的知识产权和投资措施等， 并且还为多边贸易体系提供了贸易争端解决机制。 w t o 的一般职能包括：( 1 ) 管理职能，即实施w t o 的各项协议的职能。 w t o 的首要和最重要的职能是促进多边贸易体制的发展，并促进各项协议目 标的实现，对诸边协议的管理提供框架；( 2 ) 谈判职能，即为国际贸易谈判 提供场所；( 3 ) 解决争端职能，即管理实施关于争端解决规则和程序的谅 解，协调解决成员间在货物贸易、服务贸易和知识产权领域及其相互之间出 现的贸易纠纷与争端，行使贸易争端“国际法院”的职能；( 4 ) 贸易政策审 议职能，即管理实施贸易政策评审机制，审议各成员实施的与贸易相关的国 内经济贸易政策；( 5 ) 与其他国际组织合作的职能，即w t o 将以适当的方 式与国际货币基金组织、世界银行及其附属机构、世界知识产权组织等国际 组织合作，来更好地协调全球经济政策。= = “ 从上述w t o 的基本内涵和r 常工作职能中，可以看出，w t o 框架下涵 盖的事务十分广泛，其中包括以w t o 为核心，由其各成员参与的从参与谈 判到履行协议再到争端解决的全过程。而以上过程在其每一成员国国内又会 自然延伸到微观层次，即企业也在一定程度上参与了w t o 事务。本文将重 点研究企业如何参与w t o 事务以及控制w t o 事务法律风险。 w t o 事务的运作过程涵盖了经济、政治和法律等各个方面，就w t o 成 员方和企业而言，w t o 事务基本可以划分为两个方面的内容：一是w t o 经 济事务；二是w t o 法律事务。本文将主要研究其法律事务。 二、w t o 事务的内容 w t o 是以规则为基础的组织，它的管理框架建立在制度基础上。因此， 当一国加入w t o 后，不可避免地要受到w t o 规则的制约，那么，w t o 法 律事务是w t o 事务必然的、不可缺少的组成部分。w t o 法律事务也可以划 哈尔滨1 甲人学硕+ 学何论文 分为w t o 宏观法律事务和w t o 微观法律事务。 ( 一) w t o 宏观法律事务 w t o 宏观法律事务是指政府层面的w t o 法律事务，加入w t o 后，政 府需要按照w t o 原则，清理、制定、完善有关法律法规，并体现w t o 要求 的公开、透明和统一原则。此外，为维护w t o 所要求的公平贸易和良好的 竞争秩序，政府需要处理有关反倾销，反补贴和保障措施等各种事务，归纳 起来，w t o 宏观法律事务包括以下内容： 第一，与w t o 相关的法制建设。加入w t o 后，政府需要进行相应的法 律法规方面的调整，建立符合w t o 规则的法律体系，以适应w t o 规则的要 求，w t o 协议不是民事领域的国际条约，不能作为国内法律直接适用，因此 必须通过国内立法程序把w t o 规则转化为国内立法，依此履行w t o 规则和 对外承诺。这包括三方面的内容：一是新制定一些w t o 规则所要求的法律 法规；二是对现行法律中不符合w t o 规则的内容进行修改；三是废除一些 与w t o 规则不相符乃至相抵触的法律法规。 第二，公开、透明、统一地执行法律法规。中央政府有责任增加政策法 规的透明度，保证政策、法规的统- - , t d 实施。w t o 对此有明确的规定，要求 各成员方政府的贸易制度和政策尽可能透明和公开，或将这些政策和做法通 知w t o ，以保障成员之间贸易活动的可预测性。例如，假如w t o 后政府所 有的政策必须及时对外公布，除定期向w t o 及其成员通报本国政策法规的 变更情况之外，还要保证国内企业及时，随时的获取这些信息。 第三，处理有关“两反一保”( 即反倾销，反补贴和保障措施) 事务。为 了维护公平的贸易环境，政府需要处理国外企业在本国实施的不j 下当的倾销 行为, t d j i - 贴下的竞争，并维护本国的利益，这要求政府根据本国的反倾销、 反补贴和保障措施立法来维护国内企业的相关权益。政府要建立起配合实施 反倾销、反补贴和保障措施的产业损害预警体系，确定一批重点监测的产业 和产品，实现各有关部门及主要行业的联网，监测进出口及国内外市场重要 商品的价格变化，开发出能够判断产业安全及受损害程度的数据系统，加强 哈尔滨l ：榨人学硕十学伊论文 对w t o 关于反倾销、反补贴、保障措施等案例的分析研究。川 ( 二) w t o 微观法律事务 w t o 微观法律事务是企业层面的w t o 事务，主要指在w t o 法律规则 的约束下，企业为保障自身合理的利益，督促本国政府实施反倾销、反补贴 和保障措施，并协助本国政府对外国企业的倾销行为进行调查。w t o 微观法 律事务也包括本国企业遭遇来自其他国家反倾销等调查时所必须采取的应对 行动。此外，w t o 微观法律事务还应包括企业积极参与国内政策的制定过程， 积极为新一轮谈判和其他经济贸易事务出谋划策。 2 2w t o 事务的基本法律依据 2 2 1w t o 事务法律的基本框架 1 9 8 6 年开始的关贸总协定第八回合即乌拉圭回合谈判，不仅包括了传统 的货物贸易问题，而且还涉及知识产权保护和服务贸易以及环境等新议题。 1 9 9 3 年，乌拉圭回合结束前形成了“建立多边贸易组织协议”，并根据美国 的动议，把“多边贸易组织”改名为“世界贸易组织”。w t o 协议于1 9 9 4 年4 月5 同在马拉克什部长会议上获得通过，与其他附件协议和部分宣言与 决定共同构成了乌拉圭回合谈判的一揽子成果，又1 0 4 个参加方政府所签署。 w t o 协议由1 6 条正文条款和4 个附件所组成。正文条款本身并未涉及 规范和管理多边贸易关系的实质性原则，只是就w t o 组织的结构、决策过 程、成员资格、接受、加入和生效程序性问题作了原则规定。事实上，有协 调多边贸易关系和解决贸易争端以及规范国际贸易竞争规则的实质性规定均 体现在4 个附件中。附件一包括1 3 个多边贸易协议、服务贸易总协定和与贸 易有关的知识产权协定；附件2 是争端解决规定与程序的谅解；附件3 是贸 易政策审议机制；附件4 包括4 个诸边协议。以上便构成了国际商务外交法 律关系。 哈尔滨i j 样人学硕十学伊论文 2 2 2w t o 事务法律的基本原则 w t o 的基本原则是指那些各成员公认不许损抑的，适用于w t o 一切领 域的，构成w t o 法核心的，具有一般指导意义的准则。这些原则体现在w t o 法律体系的各个法律文件中。概括起来，w t o 法律基本原则包括六项：最惠 国待遇原则、国民待遇原则、互惠原则、透明度原则、关税减让原则及取消 数量限制原则。 ( 一) 最惠国待遇原则 最惠国待遇是指一国在经济关系中给予另一国国民的优惠待遇不应低于 该国现在和将来给予任何第三国国民的待遇。享有最惠国待遇的国家为最惠 国，给予最惠国待遇的国家为施惠国。在国际贸易实践中，最惠国待遇可分 为有条件的最惠国待遇和无条件的最惠国待遇。前者是指缔约一方给予第三 方的优惠必须由缔约另一方提供补偿才能享有；后者是指缔约一方给予第三 方的优惠不需要另一方提供任何补偿就能享有。 最惠国待遇原则的特点有：( 1 ) 多边化。w t o 某一成员给予另一成员在 货物贸易方面的优惠、特权和豁免权都必须同样给予其他成员。( 2 ) 制度化。 w t o 成员给予另一成员的最惠国待遇以谈判达成的协议为依据，写入w t o 法律中，约束实施。另外，最惠国待遇的实际实施受到w t o 总理事会及相 关机构负责监督，在制度上保证了最惠国待遇的落实。( 3 ) 无条件性。w t o 成员在给予时不应在多边贸易规则以外附加限制条件。最惠国待遇具有自动 给予功能，一国给予另一成员的贸易优惠应自动适用于其他成员。h 3 在w t o 法律中确立最惠国待遇原则的目的是为了消除缔约国之间的特 殊优惠和差别待遇，即消除在贸易、关税、航运、公民法律地位等方面的歧 视，从而使各缔约国具有同等的贸易机会，可以公平地展开竞争，进而促进 缔约国之间的贸易往来，推动贸易自由化的发展。 最惠国待遇在货物贸易方面的适用范围具体体现在1 9 9 4 年关贸总协 定第l 条l 款中。最惠国待遇在服务贸易方面的适用体现在服务贸易总 9 哈尔滨- i - 样人学硕十学何论文 协定第2 条，即要求w t o 成员在服务贸易领域相互给予最惠囤待遇。在 知识产权保护方面，与贸易有关的知识产权协定第4 条规定了w t o 成员 在知识产权保护领域相互给予最惠国待遇的义务。一1 ( 二) 国民待遇原则 和最惠国待遇原则一样，国民待遇原则的目标也是保证“市场竞争机会 均等”。但是，两者有所区别，最惠国待遇要求对其他成员一视同仁，国民 待遇要求的是平等地处理本国和其他成员之间的关系。即国民待遇是指在其 他成员的产品或服务、服务提供者以及知识产权所有者享受的待遇。这一定 义包含三个要点：( 1 ) 国民待遇适用的对象是产品或服务、服务提供者或知 识产权所有人，但因货物、服务和知识产权领域具体受惠对象不同，国民待 遇条款具体规定的适用范围不同，因而在其重要性和具体规则上面有差别。 ( 2 ) 国民待遇只涉及外国产品或服务、服务提供者或知识产权进入本国后， 在本国市场上所享受的待遇。( 3 ) 国民待遇定义中“不低于”一词的含义是 指外国产品或服务、服务提供者或知识产权所有人应享有与本国同类产品或 相同服务、服务提供者或知识产权所有人同等的待遇，但若一成员给予i 仃者 更高的待遇，也不违背国民待遇原则。 ( 三) 互惠原则 互惠原则是指贸易各方互相给予对方以贸易上的优惠待遇。关于互惠很 早就存在于国际贸易实践中，目前，已经覆盖到如航运、旅游、商标、版权 与专利待遇等多个方面。在关贸总协定的谈判中，强调互惠性，即指视对方 行动采取相应行动的行为。具体地指一国降低保护水平以交换另一国保护水 平与此相当的降低。参与方式用互惠标准或公式进行谈判，可以是跨议题的 或一个议题内的。互惠标准可以按照产品确定，例如，在所谓“税目对税目” 的谈判中，它往往采用公式的形式：如平均关税削减x ，或关税分布减少y 。 在非关税壁垒谈判中，往往采用一般规则，如以透明度和非歧视原则等来保 证互惠原则的实现。 w t o 互惠原则是对关贸总协定互惠原则的承袭。关贸总协定互惠原则的 1 0 哈尔滨1 ：群人学硕十学伊论文 规定主要体现在1 9 9 4 年关贸总协定第2 8 条i 款，该条规定：“缔约方应 在互惠互利的基础上进行谈判，以期大幅度降低和进出口其他费用的一般水 平，特别是降低那些使少量进口都受到阻碍的高关税，并在谈判中适当注意 本协定的目的与各缔约方的不同需要，这对发展国际贸易是非常重要的。”饽3 这一款被视为在互惠互利基础上以最大幅度地普遍降低关税水平为目标的关 税谈判的重要原则。 1 9 9 4 年关贸总协定第3 3 条关于新的成员加入的各项规定中也包含 了互惠原则，该条款的一个重要目的是保证通过关税以及其他一些事项的谈 判，使新加入的缔约方作出一定的互惠承诺。它使缔约双方的贸易建立在一 个给予对方以对等的补偿，以换取其所实施的某项优惠待遇在互惠的基础上 的适用。 互惠原则在g a t t w t o 历次谈判中得到遵守。在肯尼迪回合中，强调多 边互惠优于双边互惠，并使用了线性削减幅度。肯尼迪回合中，平均关税削 减幅度为3 5 。这种削减方式有利于进口关税高的国家，因为相同百分比的 关税削减将使原来关税高的国家比其他从较低关税开始削减的国家在谈判结 束时保留更高的关税。关税低的国家要求高关税国家以更高的比例减让关税 以体现互惠性。东京回合进行了非灌输措施的谈判，如海关估价、政府采购、 补贴等。在这些谈判中，互惠突出表现在：第一，在某一法规中讨论让与的 实质性互惠，被用来针对另一法规中的让与；第二，在部分法规中适用的数 量互惠，限于政府采购法规的多套制度，至少被部分地用来保证国与国之间 相类似的进口规模；第三，部分法规所能带来的利益被限于由签署和采用该 法规的缔约方享受。在乌拉圭回合中，服务贸易、知识产权被纳入谈判议程， 互惠原则得到了更广泛的应用，主要表现各方在某一议题上作出让步，从而 促成一揽子协议的达成。n 伽 ( 四) 透明度原则 透明度原则是指w t o 成员应公布其所制定和实施的与贸易有关的法律、 法规、政策和做法以及有关的变化情况( 如修订、增补或废除等) ，不公布的 哈尔滨f ：样：学硕十学伊论文 不得实施，同时，还应将这些法律法规、政策和做法以及有关的变化情况通 知w t o 。w t o 成员所参加的影响国际贸易政策的有关国际协议也在公布和 通知之列。该定义包含三个要点：第一，w t o 成员必须公布有关的贸易法规 及其所参船的影响国际贸易的国际协议，包括其变化情况；第二，必须将有 关指定和修改贸易法规、政策和措施的事项以及缔结或参加影响国际贸易的 国际协议的事项通知w t o ；第三，透明度的适用范围不仅包括w t o 成员的 贸易法规、法规和政策，而且还包括有关法律、法规和政策的变化情况，以 及执行这些法律、法规和政策的方法，因此，司法判决和行政裁定也在其中。 w t o 要求所有贸易法律和法规都应公开出版。1 9 9 4 年关贸总协定第 l o 条、服务贸易总协定第3 条和与贸易有关的知识产权协定的第6 3 条都要求所有法律、法规、司法判决以及行政决定都要公布于众。w t o 多边 和诸边协议的条款中包含着众多关于通知的具体要求，并明确要求设立合适 的组织或机构来负责满足这些要求。w t o 成员由义务每年向秘书处提供一份 综合通报，包括该国的所有法律、规章、政策文件或公告的变更。w t o 要求 成员必须建立咨询点，负责回答有关卫生检疫、技术标准等方面的问题。服 务贸易总协定要求各成员必须在1 9 9 7 年之前建立一个或更多的咨询点，应 要求为其他成员提供所有有关或影响服务贸易总协定运行的一般性实施 的具体信息。 ( 五) 自由贸易原则 w t o 的宗旨是推动贸易自由化，实现这一宗旨的手段是通过谈判削减各 种贸易壁垒和歧视性待遇。w t o 的各项协议及其主持的多边贸易谈判都体现 了这一基本原则。 1 、关税减让。关税是一国政府对进口货物所征收的税项。g a t t w t o 谈 判旨在消除关税壁垒。关贸总协定前七轮谈判大大降低了全球关税水平。乌 拉圭回合谈判结束后，发达国家再次承诺，从1 9 9 5 年1 月1 日起五年内将其 工业品关税税率从6 3 降至3 8 ，发展中国家从2 0 5 降至1 4 4 。3 在药 品、医疗设备、建筑设备、矿山及钻探机械、农业机械、钢材、家具、蒸馏 1 2 哈尔滨广稃人学硕十学何论文 酒、木浆纸制品及印刷品、玩具等1 0 个部门实行零关税。通过约束关税保证 市场准入。所谓约束关税是指w t o 成员承诺把进口商品的关税限定在某个 水平上，不再提高。约束关税的比例越高，越有利于扩大商品进口。就工业 品而言，约束关税税目占整个税目的比例，发达国家从1 9 9 5 年开始，从原来 的7 8 提高到9 9 ，发展中国家从原来的2 1 提高到7 3 0 , o ，经济转型国家从原 来的7 3 提高到9 8 。胡逐步取消信息技术产品的关税。1 9 9 6 年1 2 月1 3 同， 2 9 个w t o 成员签署信息技术协议并于1 9 9 7 年4 月1 日生效，同意在 2 0 0 0 年1 月1 日前取消全部关税。 2 、消除非关税贸易壁垒。消除贸易壁垒是w t o 实现自由贸易的重要方 式之一。所谓非关税贸易壁垒是指一个国家采取的除关税以外的各种贸易保 护措施，主要有进出口许可证、进口配额制、外汇管制、进出口国家垄断、 海关估价、苛刻的动植物卫生检验标准、安全、质量标准、严格的包装装潢 要求、进出口商品的国内销售限制等。因此，在w t o 的有关协议中，减少 和消除非关税壁垒成为推动自由贸易的重要方面。 3 、服务贸易的市场准入。货物方面的自由贸易原则体在关税减让和非关 税壁垒的减少。在服务贸易方面则更多地体现在通过不断地提高减让表中市 场开放承诺的水平，推进服务贸易自由化的进程。 ( 六) 公平竞争原则 公平竞争是指竞争者之间所进行的公开、平等、公正的竞争。公平竞争 对市场经济的发展具有重要的作用。它可以调动经营者的积极性，使其不断 完善管理，向市场提供质优价廉的新产品。它可以使社会资源得到合理的配 置，并最终为消费者和全社会带来福利。 在国际贸易中，一些国家为了保护本国的产业和市场，采取一些不公平 的限制进口和鼓励出口的措施：一些从事贸易的企业采取假冒或低价倾销等 手段，获取不正当的利益。这些行为对正常德贸易活动都产生了不利的影响。 因此，w t o 在倡导自由贸易的同时，始终注意对公平竞争的维护，并将其作 为制定各项协议的主要原则。 哈尔滨l 一砟人学硕十学伊论文 2 2 3w t o 事务法律的贸易保护措施 2 2 3 1w t 0 事务法律贸易保护保护措施的界定 从广义上讲，w t o 的保障措施是指在一个贸易协议中准许成员方政府在 特定情况下撤销或者停止履行其协议规定的正常义务，以保护某种更重要的 利益。w t o 法律体系中的保障措施可以分为两类：第一类是在发生预先规定 的一系列情况而使进口壁垒的临时增加合法化时可以使用的保障措施；第二 类是指对关贸总协定一般义务的永久例外。第一类又可以进一步划分出两种 具体情况：是为解决所谓“不公平 贸易行为而使用的保障性措施，如反 补贴、反倾销措施；二是不必要证明“不公平”就可以使用的保障措施，即 狭义上的保障措施。这里从广义的保障措施开始讨论，但重点介绍狭义的保 障措施。”3 1 广义的保障措施包括：( 1 ) 反倾销，即用来对付倾销的措施，倾销指出 口定价低于国内市场价格，从而严重损害进口国国内某一产业的行为。( 2 ) 反补贴，这是在一国补贴产品对某一进口国国内产业造成严重损害或严重损 害威胁而采取的用以抵销补贴后果的措施。( 3 ) 国际收支平衡措施，即为了 保障一国的对外金融地位而对进口实行限制。( 4 ) 保护幼稚产业，即为了经 济发展而给予政府性资助，允许限制进口以保护幼稚产业。( 5 ) 紧急保护， 即当某一产品的进口对国内直接竞争产品的生产者造成严重损害或严重损害 威胁时的临时性保护。( 6 ) 一般豁免，即允许成员方请求关贸总协定同意其 不受某一项义务的约束。与其他机制不同的是，一般豁免要经过总理事会同 的批准。( 7 ) 一般例外，即准许成员在必要时为了健康、环境、安全等目标 可以采用违反w t o 法的措施。( 8 ) 关税重新谈判，如果向受影响的成员提 供补偿，即可撤销某种关税减让。n ” 对以上八个方面进行概括，可以看出，w t o 法律体系内允许保障措施存 在，主要为了达到以下目的：( 1 ) 促进某一产业的调整，表现在允许狭义的 保障措施的使用上。( 2 ) 建立某一产业，表现在保护幼稚产业条款上。( 3 ) 1 4 哈尔滨l ：稃大学硕十学侮论文 反对不公平贸易，表现在反补贴、反倾销措施上。( 4 ) 解决宏观经济问题， 表现在国际收支平衡措施上。( 5 ) 实现安全、健康及相关目标，表现在一般 例外上。( 6 ) 允许关税减让的重新谈判。 从狭义上讲，w t o 的保障措旋是指，成员方在进口急剧增长并对其国内 相关产业造成严重损害或严重损害威胁时采取的进口限制措施。保障措施在 性质上不同于反倾销和反补贴，后两者针对的是不公平贸易，而保障措施针 对的是在公平贸易条件下进口的产品。 保障措施被引入多边贸易体制与美国的实践有着紧密联系。1 9 3 4 年美国 互惠贸易协定纲领中最早提出保障措施问题，而1 9 4 3 年美、墨互惠贸易协定 首次规定了保障条款。后来在美国的主导下，保障条款正式纳入了1 9 4 7 年 关贸总协定，即第1 9 条“对某种产品进口的紧急措施”。但在近半个世纪的 g a t t w t o 谈判历程中，1 9 4 7 年关贸总协定第1 9 条的实施状况并不理想。 这主要是由于保障条款存在缺陷，例如：缺乏对重要概念的定义，操作中弹 性太大；对“增加的进口”与损害之间的因果联系未予界定：程序规则不明 确；等等。另外，在当时的实践中，诸如“自愿出口限制”之类的“灰色区 域”措施泛滥，多边纪律形同虚设。因此，关贸总协定缔约方一直希望能进 一步完善1 9 4 7 年关贸第1 9 条的规定。在东京回合保障措施谈判流产后， 乌拉圭回合中，保障措施仍是1 5 个谈判议题之一。经过关贸总协定缔约各方 艰苦的讨价还价，最终达成了保障措施协议。保障措施协议由1 4 个条 款和1 个附件组成。n 朝 根据1 9 9 4 年关贸总协定第1 9 条和保障措施协议的规定，成员方 实施保障措施必须满足以下条件：( 1 ) 某项产品的进口急剧增长；( 2 ) 进口 增长是由于意外情况的发生和成员方履行w t o 义务的结果；( 3 ) 进口增长 对其国内产业造成了严重损害或严重损害威胁。 首先，进口激增。协议规定的进口激增指“数量急剧增长”，其中包括两 种情况，绝对增长河相对增长。绝对增长是指进口实绩的增长，相对增长是 指相对于进口方国内生产而言进口产品所占市场份额的相对上升。相对增长 1 5 哈尔滨f ：科人学硕十学伊论文 情况下实际进口量并不一定发生改变，如进口量始终保持在1 0 0 0 ，而国内产 品的市场份额已经由原来的5 0 0 0 下降为3 0 0 0 ，此种情况就属于相对增长。 其次，进口增长的原因是意外情况的发生和成员方履行w t o 义务。1 9 9 4 年关贸总协定和保障措施协议对所谓“意外情况的发生”并没有非常 明确的解释。如在1 9 5 0 年捷克诉美国的“皮帽案”中，当时的工作组曾解释 说：“意外情况发生”是指关税减让时不能合理预见的情况。成员方履行w t o 义务，主要是指成员方履行关税