（民商法学专业论文）有限责任公司的人合性及其对公司治理的影响.pdf

坐茎茎兰塑主兰垒垦塞： 中文摘要 有限责任公司作为我国公司法的两种法定公司形态之一。与股份有限责任公司有着 明显的区别，但在公司治理的立法和实践中，这种区别没有得到应有的尊重，虽然2 0 0 5 年我国公司法的修改在股份有限责任公司与有限责任公司的区别对待上有了明显的进 步，但与应然的状态仍有差距有限责任公司良好治理的实现，即对有限责任公司特殊 性的尊重依赖对有限责任公司自身特点的客观认识，并做出针对性的设计 有限责任公司的基本特点是其资合性兼人合性。或直接称为人合性，此特点的渊源 在于该公司形式设计对股份有限责任公司和合伙企业的参考以及对中小规模投资的迎 合有限责任公司人合性的含义包括对内和对外两个方面，对内是指公司内部运转及权 利义务分配的根本依据对纯粹的资本多数决原则的变通，以资本多数决原则和股东人致 多数决的混舍适用为依据，甚至允许段东一致决原则的存在：对外赆是指有限责任公司 相对人的交易风险的保障主要由公司资产承担，但在一定程度上同时由公司股东承担， 即虽然有限责任公司股东对公司债务承担有限责任。但有限责任公司股东的有限责任远 比股份有限责任公司股东的有限责任脆弱，有限责任公司独立人格的稳定性较股份有限 责任公司相差甚远一般而言的股东之间的相互信任，互相合作的关系不是有限责任公 司人合性的本身，而是有限责任公司人合性的要求 有限责任公司的人合性派生出了有限责任公司的另两个重要特点；封闭性和所有与 经营的一致性由于有限责任公司此三个特点的影响，或者说在人合性的直接和间接的 影响下，有限责任公司应当采用以公司自治为主，政府管制为辅的治理方式，而且与股 份有限责任公司相比，有限责任公司治理的优势及缺陷均非常突出；其优势表现为低廉 的治理及经营成本，其劣势表现为公司人格与股东人格易于混同以及公司易陷于运转不 畅由此有限责任公司治理的思路在于：一方面，充分发挥人合性对有限责任公司的积 极影响，尊重有限责任公司自治，为其自治的实现创造必要的条件和平台，因为有限责 任公司自治机制的流转及其作用的发挥是有着诸多前提条件的，这些条件不具备，我们 对有限责任公司自治的所有期望都是空谈；另一方面，限制人合性对有限责任公司治理 的消极作用，通过对有限责任公司股东义务的合理设定克服人合性对公司相对人的威 胁，并为人合性与资合性的冲突设置合理的解决机制，把人合性导致的有限责任公司运 转不畅限制在一个较低的限度之内具体的内容应该包括：尊重有限责任公司自治，公 山东大学硬士学位论文 司股东的责任体系的构建、完整的股东权利体系的配置以及适当的司法介入机制等等 本文的正文分三部分，其中第一部分分析了有限责任公司的特点及其含义，特别明 确了人合性为其基本特点封闭性及所有与经营的一致性是人合性的派生特点和特定内 涵的表现；第二部分讨论了人合性对有限责任公司治理的影响，具体有三一是对有限 责任公司治理方式的影响，二是导致其治理和经营成本的优势，三是形成了其治理的固 有弊端；第三部分针对以上分析提出了相应的对策建议 关键词：人合性；公司自治；对燕建议 锄罾妒“1 山东大学硕士学位论文 t h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y , 罄o 鹏o ft w ok i n do fl e g a lc o m p a n yi h a p c so fo u t 伽l l p a 蜘l a w , h a st h eo b v i o u sd i f f e m a e cw i t ht h es t o c kl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y b u tt h i s k i n do fd i 伍e l e l a c ca i m i n ga tt h el e g i s l a t i o na n dt h eg o v e m m c n to ft h el i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n yh 鹤n o to b t a i n e dt h el 船p e e tw h i e l as h o u l dh a v e a l t h o u g hi n2 0 0 5o l t l te o r l 姗r a t i o n l a wl 喊o nh a dt l a co b v i o u sp r o g r e s si l ld i f f e r e n t 们粥加1 咖h 蚋嗍t l a cs t o c kl i m i t e d 位岫 c o m p a n ya n t it l a cl i m i t e du a b i h t yc o m l m 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业的，也是数量最多的一种公司形式，与适用于大型企业的股份有限责任公司并列为最 为重要的公司形式 有限责任公司制度在我国的确立和发展周折颇多，有限责任公司在我国获得法律的 确认始见于清光绪二十九年颁行的我国历史上第一部公司法一一公司律 ，其所规定 的。合资有限公司”即为现行的有限责任公司o ，随着清王朝的湮灭，清公司律 也 很快退出了历史舞台南京国民政府在1 9 2 9 年公司法 中并无有限责任公司形式，但 在1 9 4 6 年公司法 中将其引入公司法律体系新中国成立之初制定的私营企业暂行 条例规定了七种企业组织形式，其中包括有限公司，至1 9 5 6 年底资本主义工商业的 社会主义改造的基本完成，私营企业暂行条例) 虽未明文废止，但已无实际意义有 限责任公司在新中国经济发挥实质性的作用始于1 9 7 9 年颁布的中外合资企业法) ，该 法第四条第一款规定，。合营企业的形式为有限责任公司”，伴随着1 9 8 6 年外资企业法 和1 9 8 8 年中外合作经营企业法 的施行，有限责任公司形式在中国舞台上开始渐入佳 境，至1 9 9 3 年公司法通过，有限责任公司形式已成为我国最为重要的企业形式之一 1 9 9 3 年公司法 因其服务于国企改革的背景，虽对股份有限责任公司和有限责任 公司分别规定，但二者之间的实质性差异并未在立法中得以明确充分的体现，有限责任 公司沦为股份有限责任公司的附庸，甚至在很多情况下股份有限责任公司替代了公司全 部，有限责任公司的特性和价值掩盖在股份有限责任公司的阴影之下，这就使得一方面 有限责任公司自身的价值无以充分发挥，另一方面，有限责任公司的治理实践也举步唯 艰2 0 0 5 年公司法 的修改，对有限责任公司的特性给予了尊重，标志着我国有限责 。虞政平中关有限羹任公司嗣度比较m 中田法掌2 截i x 。谭甄有限责任公司制度的中置史t 一个历史回顾t q ，方漉芳法大评论第三卷北京中田政法大学出版牡雕 i 山东大学硬士学位论文 任公司制度的实质性进步，但仍存明显遗憾在此背景下。对有限责任公司及有限责任 公司治理进行针对性的探讨具有坚实的现实意义 虽然对有限责任公司的研究明显无法得到像股份有限责任公司那样的关注，但依然 产生了一些对有限责任公司治理卓有价值的成果，国内的研究成果大体可分为两类，一 部分侧重于对有限责任公司整体性的研究，探讨有限责任公司的特殊性，分析有限责任 公司与其所服务的特定企业类型( 中小规模企业) 的关系，积极倡导公司立法对股份有 限责任公司和有限责任公司的区别对待，如王保树的有限责任公司制度的改革) 。 叶林、段威的论有限责任公司的性质及立法趋向) 。，赵旭东等的有限责任公司的 改造与重塑 ，吴越的r 个性化。的有限责任公司 评中国公司法修改草案建 议稿相关问题。等这些研究一方面为有限责任公司具体制度的研究提供了背景性的 参考，另一方面也得到了公司立法实践的呼应，对两类公司的区别对待在2 0 0 5 年的公 司法修改中得到了清晰的体现；另一部分成果侧重于有限责任公司的某些特殊现象，例 如对有限责任公司僵局、有限责任公司股东的出资转让权等的研究，如赵旭东的公司 僵局的司法救济 ，吴鹏的有限责任公司股东解散请求权的完善) ，邬秀君、毛煜 焕的浅析有限责任公司股东知情权的法律保护谈公司法 相关规定之修正。 曾冬红、宋佑刚的论有限责任公司僵局及其应对 等其它国家和地区对有限责任 公司的研究，由于公司分类的不同，我国台湾地区和德国学者的研究成果更具参考价值， 如赖源河的台湾公司法之严格与课题 o 和台湾公司法之最新修正，林国全的台 湾地区有限公司法制之探讨与应有之修正方向“，德国学者托马斯莱塞尔教授( p r o f d r j u r t h o m a sr a i s e r ) 的代表作德国资合公司法 ”等等所有这些研究，为公 司法律的实践和有限责任公司的治理提供了强有力的理论依据但整体而言，对有限责 任公司的研究距有限责任公司治理实践的要求还相差甚远，其中就笔者的视野所及，有 王保i l t 有限膏任公司制度的改革 j 】现代法学，2 0 0 5 ( 1 ) 叶林段赢论有限责任公司的性质及立法趋向 j 】现代法学2 0 0 5 ( 1 ) 赵旭东等有限责任公司的改造与重塑 j 】政法论坛( 中田政法大学学报) 2 0 0 3 ( 6 ) 吴氲。个性化。的有限膏任公司评中田公司法修改草案建议稿，相关问履u 】现代法学2 0 0 5 ( 1 ) 赵旭末公司僵局的司法救济 髓原袭于人民法院报 。转引自天涯法同h t t p ：w f t y f w n e t 吴鹏有限责任公司股东解散请求权的完善 j 】河南财政税务高等专科学校学报2 0 0 4 ( 5 ) 邬秀君，毛煜焕浅析有限责任公司股东知情权的法律保护谈公司法相关规定之惨正( j 】浙江社会科学 2 0 0 4 ( 4 ) 冬红柬佑喇论有限责任公司僵局及其应对 j 中山大学学报( 社会科学版) 2 0 0 4 ( 3 ) 赣源河台湾公司法之严格与课墨 j 】扛平鞍源河主巍两岸公司法研讨 1 i 】北京中国政法大学出版社 2 0 0 3 ，i ) 2 4 赣潭河台湾公司法之量新修正 c 】征平赣源河两岸公司法研讨北京：中田攻法大学出版社2 0 0 3 p 髓 1 l # 置j 台湾地区有限公司法制之糖讨与应有之修正方向 c 】王保i l 全球竞争体翻下的公司法改簟北京t 社会 科学文献出版社2 0 0 3 喇， 1 2 【蕾】托马斯莱塞面日追格法伊尔著高旭军等译簟田资合公司法o 川北京t 挂律出版社2 0 0 5 2 由东大擘硬士掌位论文 些重要的问题没有得到明确，如有限责任公司的基本特点究竟是什么? 现有的研究大都 概括为资合性兼人合性、封闭性和所有与经营的一致性三个特点，但这三个特点是处于 同一层次，还是相互之间存在原生与派生关系? 在上述文献中，笔者没有发现对此问题 的明确解释又如，前文列举的关于有限责任公司的特殊现象的研究都肯定其与有限责 任公司的基本特点存在因果关系但现有的研究大多忽视了这样一些问题：此。因。又 是如何导致彼。果”的? 二者之问的关系是如何建立起来的呢? 此。果”与彼。果”又 存在着何种关联呢? 面对这些疑问，笔者考虑，这样一种针对有限责任公司的研究思路 是有价值的t 分析有限责任公司诸特点之间的关系确定其基本特点，理顺该特点影响 有限责任公司治理的脉络和机理。验证其影响有限责任公司治理的外观表现( 特殊现 象) 。然后提出相应的政策建议这样能够提供一个系统的，全面的认识有限责任公司 治理的方法和视角 有限责任公司特性的渊源在于其资合性兼人合性，本文试从对有限责任公司人合性 的分析入手探讨其对有限责任公司及其治理的影畴并就在此影响下的有限责任公司 治理提出政策建议 山东大学硬士学位论文 一、人合性有限责任公司的基本特点 ( 一) 有限责任公司的基本特点t 人合性 有限责任公司与股份有限责任公司是我国仅有的两种法定公司形态( 2 0 0 5 年公司 法 的修改将人公司也定位为有限责任公司) ，二者存在着诸多差别i 如公司的开放 程度、公司规模的大小、公司设立的难易以及公司机关的繁简等等，但二者的根本区别 在于：股份有限责任公司为典型的资合性企业，而有限责任公司是资合性兼人合性企业 建立在资合基础上的人合性是有限责任公司的基本特点，有限责任公司在公司开放程 度，公司规模、公司设立以及公司机关等方面的特色皆为其人合性的派生、具体化或作 用的结果 缘何人合性因素对于有限责任公司具有重大意义? 我们可以在有限责任公司制度 的创建历史中得到答案：与商事合伙、股份有限责任公司背后有着几百年的发展历程不 同，。有限责任公司并不是自然产生的，而是德国立法者创设的。，1 8 8 4 年德国商法 通则 修正案调整了自1 8 7 1 年股份有限责任公司准则设立以来的宽松规定，使得股份 有限责任公司不再适用于小企业面对小规模投资者对有限责任的要求，产生了兼具股 份有限责任公司资合性与合伙企业人合性的新的公司形式一一有限责任公司很显然- 有限责任公司的资合性因素使得有限责任公司最终定位于公司、而非合伙企业，而有限 责任公司的人合性因素又成为其与典型资合性公司( 股份有限责任公司) 的分野，由此 人合性成为有限责任公司的基本特点，并演化出其它特色 关于有限责任公司包含一定的人合性因素得到了公司法学者的较为一致的认可， 如王保树先生认为：。有限责任公司具有资合性、人合性与封闭性”o 马俊驹先生认为： 。有限责任公司具有封闭性、人合性和所有与经营相一致的特点”国外公司法学者 对此也有表述，如德国洪堡大学托马斯莱塞尔教授( p r o f d r j u r t h o m a sr a i s e r ) 在其代表作德国资合公司法 中谈到。有限责任公司与股份有限责任公司有着同样的 法律特征，有限责任公司显然是人合公司4 对于有限责任公司人合性的具体含义， 。【德l 托马斯莱塞而，吕追格法伊尔着高旭军等谭簟田资合公司法d 噼京。法律出版挂，2 0 0 5 p l 王保树有限青任公司翻度的改革川现代法学2 0 0 ，1 1 ) 马俊舅# 晓镰有限青任公司股东的法律救济川河南师范大学学报( 雷学社会科学版) 。2 0 0 x ( 4 ) 。【德，托马耘莱塞面吕追格法伊尔薯矗旭军等谭簟田赍合公司法d 嘁京。法律出版杜2 0 0 5 8 9 山东大学硕士学位论文 多数学者认为有限责任公司的人合性是指公司成员之间的良好关系，如王红玲认为。有 限责任公司以股东之间的信任为其成立的基础。具有人合性”，但事实上，公司成员 之间的良好关系只是有限责任公司人合性的要求，而不是有限责任公司人合性的本身 对有限责任公司人合性的含义的挖掘应将视角扩展至企业制度的整体设计思想 企业制度的设计，必须要考虑两个因素：一是该企业制度能否吸引投资者选用，二 是该企业制度能否被市场( 企业的相对人) 所接受。二者缺一不可，无论哪一方面因素 的缺失都会导致该制度被社会实践所淘汰对于前者，企业制度能否吸引投资者选用主 要考虑投资门槛的高低、投资与经营的分离程度、风险承担的方式以及企业内部运行和 权利义务的分配机制的相互匹配和协调，其中股份有限责任公司坚持很高的资本门槛， 投资与经营的高度分离，较低的风险承担以及企业内部运行和权利义务分配以股权( 资 本) 为最终依据：合伙企业则坚持极低的资本门槛、投资与经营的一体化、较高的风险 承担以及企业内部运行和权利义务分配以契约( 合伙人) 为最终依据对于后者，一种 企业制度能否被市场( 企业的相对人) 所接受，主要考虑企业的相对人与企业交易的风 淦是否在该企业框架下得到了合理的控制和基本的保障，如股份有限责任公司以很高的 资本设立门槛和严格的资本管制来保障相对人的交易安全；而合伙企业则以合伙人的严 格的个人责任来给予企业相对人交易的信心有限责任公司之设立，意在克服股份有限 责任公司的过高的出资要求和因投资与经营的高度分离带来的高昂的经营成本，克服投 资人对合伙企业出资人无限连带责任的恐惧，设计一种适用于中小企业的，经营成本低 廉，既迎合投资者有限责任要求，又能保障企业相对人交易安全的企业形式有限责任 公司作为股份有限责任公司与合伙企业的中间企业形态，其各个要素表现了对股份有限 责任公司及合伙企业的该要素的折中：投资门槛较低，但有法定最低要求；投资和经营 有一定的分离，但又存在投资和经营的一致性；股东承担有限责任，但较之与股份有限 责任公司，其公司人格易被否认；公司内部运转及权利义务分配主要以出资为依据，但 同时给予股东意思自治以充分的尊重，股东人数多数决与资本多数决原则混合适用 所以，如同有限责任公司的资合性来自于股份有限责任公司一样，有限责任公司的 人合性来源于合伙企业，其含义包括对公司内部和对公司外部两个方面 1 ，有限责任公司人合性的对内含义 有限责任公司人合性的对内含义是指公司内部运转及权利义务分配的根本依据对 王红玲有限责任公司与股份有限责任公司的差异研究川中南财经政法大学学报醐矩 ， 山东大学礤士学位论文 纯粹的资本多数决原则的变通，珏出资比例和股东人数多数决的混合适用为依据，甚至 允许股东一致性原则的存在，即有限责任公司股东问的权利义务分配，公司重大问题的 决定除依据资本因素( 出资比例) 外，同时依据人( 股东) 的因素，股东的契约自治享 有很大的空间，在某些方面可以超越资本多数决原则具体而言，就有限责任公司股东 的基本权利，德国有限责任公司法) 规定为：。对于不可剥夺的股东权，则适用按人 数统计的绝对平等原则：任一股东都有权参加股东大会、听取报告权；每个股东都有权 撤销股东决议或主张其无效；此外，每个股东还有权基于重大事由退出公司”我国公 司法对有限责任公司股东的参加股东大会、知情权以及退出权均有规定。对有限责任 公司股东的其它权利，如表决权，分红权等，则采用。多数决”原则，公司法一般授予 公司股东在资本多数决方式和人数多数决方式中做出选择，各国( 地区) 公司法的区别 仅在于何种方式为一般原则上。台湾地区公司法。以每一股东不问出资多寡，均有一 表决权为有限责任公司股东表决权计算方法之原则，使有限责任公司具有浓厚之人合 公司色彩公司法 虽允许公司以章程订定按出资多寡比例分配表决权，使之偏回资 合公司本质，但实务上，以章程订定按出资多寡比例分配表决权之有限责任公司，似非 多见一o 大陆公司法对此问题的规定与台湾地区的公司法相左，以资本多数决为一般原 则，但公司章程可约定排除此方式，代之以人数多数决- 2 、有限责任公司人合性的对外含义 。有限责任就成了人们偏爱有限责任公司的一个理由；不过，它同时也构成有限责 任公司的一个特殊缺陷：它只有有限的信用”，o 有限责任公司的信用缺陷的弥补是通过 有限责任公司人合性的对外含义实现的，有限责任公司人合性的对外含义是指有限责任 公司相对人的交易风险的保障主要由公司资产承担，但在一定程度上同时由公司股东承 担，即虽然有限责任公司股东对公司债务承担有限责任但有限责任公司股东的有限责 任远比股份有限责任公司股东的有限责任脆弱，有限责任公司独立人格的稳定性较股份 有限责任公司相差甚远有限责任公司人合性对外含义的立法和司法实践表现为两个层 次：其一，有限责任公司更易于成为公司法人格否认的对象，虽然几乎没有直接表明公 司法人格否认与有限责任公司存在更为密切关系的立法例，但各国公司法人格否认的条 【德，托马撕秉骞而吕追格法伊尔薯高旭军等译德国舞台公司法【嗍北京，法律出版社2 0 0 5 n 7 7 参加股东大会权见我霄公司法第三十七条知情投见第三十四条退出权见七十五条 棒国全台荷地区有限公司法翻之探讨与应有之修正方向l q 肌王保树全球竞争体制下的公司法改革北京t 社会科 学文献出版社姗叫5 7 表决权行使的规定见我田公司法第四十三条，分取红利的规定见第三十五条 德l 托马斯藁窘而，吕追格法伊尔着毫旭军等谭德国赍台公司法p 哪北哀，法律出版牡枷，p 3 山末大学硕士学位论文 件设置事实上使有限责任公司处于一个更危险的境地，关于公司法人格否认司法实践的 部分统计可以验证这一理论o ；其二，除了可能承担公司人格被否认后的无限责任，有 限责任公司股东还要承担一些超出了一般有限责任意义的。而且对于股份有限责任公司 股东并不存在的义务，笔者将其定义为扩大的有限责任，如补充出资义务等。但总体 而言，公司立法对有限责任公司人合性的对外含义的体现略显含混和凌乱，对有限责任 公司人合性的对外含义的忽视也是现行有限责任公司治理的缺陷之一 需要注意的是；有限责任公司的人合性虽然源自合伙企业，但有限责任公司的人合 性是建立在资合性基础上的人合性，有限责任公司并非股份有限责任公司与合伙企业的 简单堆积，有限责任公司的资合因素与人合因素相互影响，存在着有机的、互动的联系 ( 二) 有限责任公司的派生特点 i ，有限责任公司的封闭性 有限责任公司的人合性的要求有限责任公司股东之间具有相互信任、良好协作的关 系，虽然此种关系对股份有限责任公司亦具有积极的意义，但二者处于不同的层次，股 份有限责任公司为典型的资合性组织，股东关系的瑕疵可以被资本多数决原则完全消 化，一般不会对公司产生实质性的影响；有限责任公司股东关系恶化则会引起公司机制 中资合因素与人和因素的对抗，对抗双方处于同一层面必将对公司产生重大的实质性 影响因此，基于有限责任公司的入合性，为谋求股东之间的良性关系，有限责任公司 制度具体内容的设计均有所针对，形成了有限责任公司的特有外观有限责任公司股东 之间的相互信任、良好协作的关系的建立和维持虽是有限泰任公司人合性的强烈要求， 但此结果的获得受诸多因素影响，绝非仅凭公司法一己之力可以完成，公司法所能完成 的是限制股东人数的上限和股东的随意变化，为股东之间良好关系的获得创造条件，由 是形成了有限责任公司的封闭性。 有限责任公司的封闭性又成为。非公开性。或。闭锁性。，是指在公司与作为存在 背景的社会的互动关系上，有限责任公司与开放性的股份有限责任公司相差甚远，而与 合伙企业非常接近在资本流通、股东变动及经营信息诸方面表现为相对封闭的状态 ( 1 ) 限制有限责任公司股东数量 o 康奈尔大学的t h 饵呻教授对羹田法院审理的涉爰公司法人格否认的1 5 8 3 个案件作了分析涉及殷份有限责任 公司的寨件无倒键爿否定公司人格涉爰股东人教3 人以上的公司约有辐x 的案件键判否定公司人格涉及股东 人蠡2 - 3 人的公司约有舶，的案件被爿否定公司人格涉及一人公司约有，的案件被爿否定公司人格这个统 计结果与理论上的分析是完全一致的见t h c w s m p i e r c i n g t h e c c q z j r b t e v e i l , a n e m p i r i c a l s t o d y 7 6 c o r n e l l l 髓ml o ( 1 i ) 转引自陈鞠芙田公司法上解开公司面纱的理论和实z q c l 沈四宝国际商法论出第番