（国际法学专业论文）跨国并购及其反垄断法律规制.pdf

山东大拳硬士掌位论文 中文摘要 在世界范围内，跨国并购已经成为跨国直接投资的重要方式跨国并购虽然有利于 企业增强国际竞争力，降低海外投资风险，但其负面效应也很突出跨国并购可能导致 国际性的生产和销售的集中与垄断，使消费者利益受损。捧挤民族工业，。也会损害到目 标企业所在国的国民经济因此，将跨国并购纳入本国的反垄断法律体系进行统一调整 已成为全球趋势，研究如何对跨国并购进行反垄断法律规制具有重要的现实和理论意 义 本文从分析跨国并购的内涵，法律形式及其效应入手，分别介绍了目内法单边规制 和国际合作两种反垄断规制方式。l ：上了解国际社会为防止跨国并购造成垄断进行的探 索并探讨了如何建立我国的外资并购反垄断规制法律制度全文共分四章，第一章为 跨国并购综述，主要介绍了跨国并购的内涵、类型、历史及发展趋势，反并购手段以及 跨国并购的效应，并由此引出对跨国并购进行反垄断规制的必要性第二章介绍了东道 国对跨国并购的反垄断规制，由于美、德既是世界上并购法律制度最为发达的国家，又 是两大法系之代表因此该章对两国的反垄断实体法规则和程序法规则进行了比较研 究第三章总结了国际社会对跨匿并购进行反垄断监管的国际合作与协调的实践和努 力首先以欧共体为倒，探讨了在区域组织范围内如何对跨国并购进行超国家的反垄断 监管。然后分别研究了国际社会对跨国并购反垄断监管的双边合作和多边合作实践，并 分析了在世界贸易组织竞争政策下对跨国并购进行反垄断法律规制的可行性基于上述 分析和介绍，第四章在借鉴国外先进经验的基础上，对如何建立我国跨国并购反垄断法 律体系进行了探讨和思考该章从分析跨国并购在我国的垄断倾向入手，在分析立法现 状和缺陷的基础上，从原则、体系和具体制度三个角度提出了构建我国跨国并购反垄断 法律体系的立法建1 定 关键词：跨国并购并购反垄断法律规制 压兹 “j 智 山东大学硪士学位论文 mt h ew o r l ds c o p e , t r a m m t i o n a li n c 喀c r sa n da e q u i s i t i o mh a v ea l r e a d yb e c , o m ct h e i m p o r t a n tw a yo fi n t e m a t i o m ld i r e c ti n v e s t m e n ta i t h o u g , ht r a l l m a f i o m lm e r g e r s a n d a e q u i s i t i o 地a h e l p f l l if o rt h e 钯f p f i 蝤幻蛐嘲l g t h t l a ci m e m a t i o n a lc o m p e t i t i v ep o w e r a n dr e d u c et h e 缸如锄a r i n ei n v e s t m e mr i s k , 1 h e h 豫舒t i v ee f f e c ti sa l s ov e r y 乒姗凸i 】嗍睡 t r a l l m a f i o n a l 加鹕懿a n da c q u i s i t i o n sl x m a b l yl e a dt o t h ei n t e m a t i o n a l 珊f a i i 弧a n d m o n o p o l yo f t h ep r o d u c t i o na n ds a l e s , w h i e l aw i l ld oh 姗t o t h ea x 喀哪c 巧b e n e f i t ，s q u e e 挫 t h en a t i o n a li n d u s t r i e so u to ft l a cm l l t k c ta d d 伽s ed a m a g e st ot h en a t i o n a le c o n o m yo ft h e c o l m l yw h e r et h eg o a l 如哪辩i s t h e r e f o r e , i th a sb e c o m et h eg l o b a lt e n d e n c y t ol c g u l l l t l ： 也ei n t e m a t i o n a li l l c r g c l su n d e rt h ea n t i - m o n o p o l yl a ws y s t e m s t u d y i n gh o wt o 删啦 i z s n m a t i o m li d i i c r g c i sa n dn e q u i s i t i o n sa c c o r c l i n gt ot h ea n t i - m o n o p o l yr u l e sa n dl 刚l l j o n t l h a sg r e a t 露删ca n dt l a e o l t t i e a t ls i g n i t i e a 地e s b e g 脚w i t h t h ea n a l y s i so f t a - 锄m t i o m l 唧格a n da c q u i s i t i o l a s c o n n o t a t i o n , l e g a l f o r m sn n de f f e c t s , t h i sn r t i c l ei n t r o d u c e st w od i f f e r e n tw a y st or e g u l a t cm o n o p o l yi no r d e rt o 啦l d s t a n dt h ei n t e m 硝o m ls o c i e t y se x p l o r a t i o nt o 删m o n o p o l yc a u s e sb y m n x q i 碰o n a ll l l a g c i t l l 姐da e q u i s i l i o l 2 s o n ew a yi st h et m i i n t e r a l 球母删o nw i t hn 山i o m ll a w , w h i l et h eo t h e ri st h ei n t e r m t i o l 擒lc o o l 斌l t i o , , - t h i sa r t i c l e | l s od i s c u s s e sh o wt oe s t a b l i s h o u t c o t m l l y sa n i m o t m p o l yl a ws y s t e mt or e g u l a t et r a m m t i o n a ln l c l g c l sa n da e q u i s i t i o m t h e f u l lt e x t 锄b ed i v i d e di n t of o u rc i a l l p t c 随t h ef i r s tc h l l p t 盯i st h es u l n m n t yo ft r a m m t i o m l m 靠咿sm a da c q u i s i t i o n s , w h i c hm a i n l yj l l l l - o d u c 嚣t h ec o t m o t a t i o n , t h el e g a lf o r m s , t h e h i 阳孔t h ed 鲥d o p m e m 钯耐l f i l em e t h o d st oc o u n t 贯l n c l - g c r s a n dt h ec f l e e to f 缸羽瑚蕊伽a lm e r g e r sa n da c q u i s i l i o n s t h en r t i c l ep o i n t so u tt h en e c e s s i t yt or e g u l 疵 i z a m m t i o m lm e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sw i t ha 咀t i - m o n o p o l yl a w s t h es e c o n dc h 印t e f i l l t l o d l l c 嚣t h ea n t i - - m o l l o p o l yl a wt oi t g l l l l l t e 臼赳螺明d a lm a g c 碍a n da e q u i s i t i o mi nt h e h o s tc o u n t r y a sa m e r i c aa n dg e r m a n ya 地n o to n l yt h ec o u n t r i e sw i t ht h em o s td e v e l o p e d l a ws y 咀e m st o 健鲫l 鼬em e r g e r s 彻dl e q u i s i t i o mi nt h ew o r l d , b u tn l s oi st l a e 删t a t i v e s o f t l a et w ol e g a ls y s t e m s , t h i sc h 印t e rc o m p l i t c st h et w oc o t m l z i e s s 辄b s 咖吐i r u l e sa n dt l a e p r o c e d u r a lr u l e so fa n t i - m o n o p o l y t h et h i r dc h a p t 贯s u m u l , i 猫t h ep r a c t i 嘲a n d e f f o r t so f 山东大学颧士季位论文 t h ei n t e m a f i o n a l c i e t yt o 地蚤d 蹴t r a n n a t i o n a lm e r g e r sa n da c q u i s i t i o n st h r o u g ht h e i m e m m i o n a lc o o p e m i o na n d 啊伍n 越i 阻t h bd i 撇t a k e st h ef = o p e a ne c o n o m i c c o m m u n i t yf o rt h ee x a m p l e 蛐t od i s c u s sh o wt or e g u l a t eu - 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m o n o p o l yl a w 科吣t o 砖出位嘲删删m 舯a n da c q u 涮o n sf r o mt h r e e 蛐w h i c h 船t h e p r i i m p l e , t h es y s t e ma n dt h ec o n c r e t es y s t e m , o i lt h ef o u n d a t i o no ft h ea n a l y s i sa b o u tt h e p r e s = 哇s i t u a d o do f l e s i s l m i o na n di t sf l a w t k e yw o r d s ：u m u m a f i o n a l 豫髀sa n da c q u i s i t i o n s , m e r g e r sa n da c q u i s i f i o n s , a n f i 唧l y l a w , r e g u l a t i o n ， ， 压鼍 、，f9 p o j 。q 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 1 洲杉s 山东大学磺士学位论文 引言 跨国直接投资主要有跨国并购与新设企业两种方式在世界范围内。跨国并购已经 成为跨国直接投资的重要方式，自二十世纪九十年代以来全球直接投资的一半以上都 、 是以跨国并购的形式进行的尤其在发达国家，其外国直接投资的绝大帮分都是由跨国 一并购带来的据统计百分之九十以上的跨国并购发生在发达国家之问，但自二十世纪九 十年代中期以来发展中国家并购活动增长迅速在外国直接投资中所占比例近三年来升 至三分之一左右 作为市场经济下的种企业行为，企业兼并与收购在西方国家已经有一百多年的历 史了，迄今为止世界上已经出现了五次并购浪潮，其中以网络经济为平台的并购浪潮已 初见端倪在二十世纪的最后l0 年同，世界经济出现了两个重大的发展趋势，一是经 济全球化，二是跨国公司并购从国内向国外延伸，进而引发了全球企业并购浪潮跨国 并购已成为经济全球化进程中最为惊心动魄的一幕，并将从根本上决定新世纪世界经济 格局的演变趋势o 中国作为世界上最大的发展中国家，必须密切关注全球跨国并购的 新动向，争取有所作为 跨国并购虽然有利予企业增强国际竞争力，降低海外投资风险，但其负面效应也很 突出，跨国并购可能导致国际性的生产和销售的集中与垄断，使消费者利益受损，捧挤 民族工业，也会损害到目标企业所在困的国民经济。这主要源于跨国并购可能导致市 场相对集中，以新的垄断代替原来的垄断。一旦形成垄断，受到垄断利润的诱惑，跨国 企业可能采取措施捧挤国内中小企业，扭曲市场机制，妨碍技术进步和创新，降低市场 + 效率，最终威胁整个国民经济的健康运行咽此，将跨国并购纳入本国的反垄断法律 体系进行统一调整已成为全球趋势 级观历史上的反垄断，从剐开始的法律管制( 目前大约有个国家通过了反托拉 斯法，其中大多数是在二十世纪九十年代通过的) ，到后来的市场导向( 重视经济效率 的作用) ，最终发展到区域合作( 如欧共体已经建立了超国家的机构管理竞争问题) 有 鉴于此，本文将分别介绍几种反垄断规制方式，以期了解国际社会为防止跨国并购造成 垄断进行的探索，并就如何建立我国的外资并购反垄断规制法律制度进行了探讨 嘲lt m m o c o q 晌p o i ；c , f i x 洲m 峨i ，h 哪io f h 哪蜘ie c 咖咄l s _ 4 3 1 ，4 4 5 - 5 5 ( 1 9 9 9 ) - 羹】d “l b e a ) 一n i 。l ，a t t a i n - m 主囊，怠 - 军，王謇飞辱译i 圈际井购与合壹t 好交量 申田 人民大学出版社撇年麓，第2 8 ( , - a 1 7 页 屯d 哪m 嘲m 锄删q o p 曩埘瞳- q _ 蝴细棚嘶w h a t c - 酬 i m b i 愀 黜毫i o 蚺l 缸咄i 蚓k w k j o _ i _ o f _ 嘲_ b 叫e c 酬l | - 碱7 7 3 - 3 3 0 9 9 9 ) 1 山东大学硬士学位论文 第一章跨国并购综述 第一节跨国并购的内涵 跨国并购( t r a n s n a t i o n a i m e g c r s & a c q u i s i t i o n s ) 的概念是由企业国内并购( m e g e r s & a c q u i s i t i o n s ) 的概念引申扩展而来的跨国并购是跨国企业问的并购行为，这种行为 发生两个国家或两国以上的国家和地区，具有跨困性和涉外性因此要准确理解跨国并 购的内涵要分三个层次：第一个层次是并购的一般性；第二个层次是跨困并购的跨国性； 第三个层次是跨国并购的国际规范性o 一、并购的一般性 在我国现行法律体系中，并购并不是具有明确内涵和外延的法律术语在实践中对 并购的使用也只是局限于相对模糊的通俗称谓，或者在理论上的概括到目前为止，国 内外对并购还没有一个统一的定义，仅仅从不同的角度，不周的侧面加以阚释现在我 们讨论跨国并购，就有必要对并购追根溯源 并购是兼并 删和收购( a c q i l i s i d 伽) 的合称在西方，两者习惯于联用为一个专 业术语m c 喈啊a n da c q u i s i t i o n s , 缩写为“m & a s 并购是一个内涵十分广泛的概 念从一般的理解来看，企业的并购是企业兼并、合并、收购等一系列行为的统称，也 就是企业规模的扩张和收缩、企业资本结构变更和企业控制权变动等行为的统称 ( 一) 兼并 现代经济词典将m c l - g e l 译为兼并，即。一家公司被另一家公司接办。在这期间 一家公司保存下来，另一家公司则丧失了其法人实体。c k 不列颠百科全书 对m e r g e r 一词的解释是：。两家或更多的独立的企业，公司合并组成一家企业，通常由一家占优 势的公司吸收另一家或更多的公司”我国台湾学者张秋在其主编的国际贸易金融大 词典中将m e r g e r 译为合并，意指。一家或一家以上的公司被另一家公司吸收而继续经 营之谓公司合并的原因或为债务关系，或为加强竞争力量m 哪睁与c o n s o l i d m i o n 虽 然均为公司的合并，但有其相异之处，m 口g 叮指合并的公司中有一家继续保留经营，而 其他被合并的公司则消灭，所有债权债务均由合并公司负责处理；而c o n s o l i d a t i o n 则指 ! k 蛔s m k i s j ，t l 柚柚鼬m 唧m 叫知掣埘豳m 缸缸u o 自m ds m m si s - 硝( i l1 9 辨 翻m i n o m m q 咿h 幽咖i 衄缸研留l 螂x 2 山东大学焉士学位论文 所有参与合并的公司在合并之后均消灭，并成立一家新的公司以处理所有公司的债权债 务”m 我国1989 年颁布关于企业兼并的暂行办法) 将兼并规定为：。本办法所称 企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权使其他企业失去法人资格或改变法人实 体的一个行为，不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属于本办法规定” 我国现行公司法 第1 8 4 条规定：。公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种 形式一个公司吸收其他公司为新设合并，被吸收的公司解散两个以上的公司合并设 立一个新的公司为新设合并，合并各方解散由此可以看出，m 钉g 矗是指兼并，即吸 收合并c o n s o l i d a t i o n 即新设合并，在公司法上，是指两个或两个以上的公司合并成立 为一家新设立的公司，并由新设立的公司概括承受原有公司的债权、债务，财产、责任、 特权等童但是在实践中，合并和兼并往往没有很严格的区分，目前很多学者也把兼并 和合并等同看待对两者不加区别，。珊奠萨l ，一诃也常常被译为合并 ( 二) 收购 收购( 吨醯五蚀) 是指。一个企业取得另外一个企业全部或者部分的所有权和控 制权与兼并( i 皿钝哪的区别在于。收购并不需要由企业合为一体( a m a l g a m a t i o n ) 或者 并为一体( c o n s o l i d a t i o n ) 一项收购即使发生了控制权的完全转移，可能仍然使有关企 业继续作为一个独立的实体从事经营。 a 以l u i s i t i o n 的涵义较复杂，其原意为获取，在法律上指获取特定财产所有权的行为， 尤指通过任何方式获取实质上的所有权的行为广义上的a c q u i s i t i o n 包括m 口翟苜： c o m o l i d a 五o n 以及a c q u i s i t o no f s t o c k 和a c q u i s i 6 0 no f 越9 比驴缸晒o f s t o c k 是指一 公司以标购即股份要约( m l d c l r o f f e r ) 的形式取得对另一家公司的控制权a c q u i s i d o n o f 笛$ 吐是指以公司通过购买( p u r c h a s e ) 另一公司的财产，使该公司名存实亡，只剩一空 壳的行为狭义上的a c q u i s i 6 0 n 仅指控股权的转移 收购可以分为资产收购和股份收购两类。资产收购指买方企业收购卖方企业盼所 有或部分资产，使之成为买方的一部分；股份收购则指买方企业直接或间接购买卖方的 全部或部分股票的行为相比之下，资产收购更像一种普通商品交易形式，只不过交易 的标的为卖方企业的特定资产股份收购则是所有权的买卖形式，买方依据持有股份的 比例承担卖方的权利和义务。 参量吴舍鬟主t 企业分立、薰井壹产转移及产权蔫认 t 人民法院出版社，加年9 月第l 版第5 3 - 5 6 页 。岫伽舢m 文b 蚁h 喇。嘣ys 9 2 产t 卿 刘宁元司平早，韩燕萍著t 置际反垄断法 t 上海人民出版社撇年麓第l 描页 h e 町c - p 砌b l 础，b i _ 土 l 翻r d k d o i l i l y 0 0 ( 严j 9 ，舡 史建三蓍t 僻固并购论 ，盘信会计出版桂l 9 年麓，簟页 ， 山东大掌硪士学位论文 基于上述分析，在英美法中，并购泛指企业的合并与收购，通常表现为在竞争中占 优势的企业购买其他企业的全部财产或股份，合并组成一家企业，或者一家企业通过公 开收购另一家企业一定数量的股份而获取该企业的控制权和经营权m 由于企业并购肇 始于英美法的法律概念，在外国公司法和实践中经常交替使用，精确地界定其法律含义 的必要性和可行性不大 二、跨国并购的法律含义 ( 一) 、跨国并购的国际规范性 跨国并购的本质是公司企业产权的交易行为，其与一般的兼并和收购之最大区别在 于导致了跨越臣界的对东道国的公司企业并购，在经济全球化的背景下跨国并购已经 成为国际直接投资的主要方式因此，有必要从国际经济法的角度对跨国并购进行规范， 以适应建立新的世界经济秩序和世界经济一体化的需要 。目前在有诸多调整直接创设行为的法规尚在起草和探讨之中，对跨国并购的国际 规范有着重要的借鉴意义，其中的许多规范和原理同样也可适用于跨国并购如果跨国 并购中的消极活动予以管理和限制原则，促使跨国并购在经济一体化中发挥积极作用的 原则等。o 其中的关键是将西方国家主张的传统外田投资者的待遇标准及国家责任规则 与广大发展中国家的意志和利益进行统一起来，制定可以被各国所普遍接受的国际规 范 ( 二) 跨国并购的跨国性 跨国并购是企业并购跨国界的延伸，一般是指跨国公司等国际投资主体，兼并或收 购投资东道国现有的企业一定数量的股权或资产，以达到控制该企业的目的在大多 数倩况下，跨国并购只是使原企业中的全部或部分所有权从本国投资者手中转移到了外 国投资者手中。而并不增加对企业新的投资，因此企业所有权在不同国籍的投资者之间 的转移为跨国并购的重要特征 由此可以看出，跨国并购通常涉及两个或两个以上国家的企业，一方是发出并购的 企业，一般称为并购企业，另一方是被并购的企业即日标企业其基本含义是。一冒企 业为了某种目的，通过一定的渠道和支付手段，购买另一国企业的资产或足以行使控制 权的股份 m h e m i f r e r d ，t h e 既_ 嘲r , q p d a d o o 弋h 均酬椭。列u l 黼s 嗽m q e l l a m 6 t u l m e s m ：l _ d o f i m e m j d m u dm dc 哪睁蛳wl a w3 5 毛3 6 孓的( 1 9 9 4 ) 蕾一飞曲峰。 跨嗣并购的发晨及其对来递田的影响t 于臣际贸目曩 2 0 0 1 年第6 期 “啪耐w 肼膏珊。c 哪掰啦o i 曲i 嘲咖咖m 曩坤, a , 4 t ：o d s i d o m l 3 1 - 4 2 a l ”n 0 山东大掌磺士学位论文 第二节跨国并购的类型 一按照并购双方的产业特征划分，跨国并购可分为横向并购、级向并购和混合并 购 横向跨国并购( i - i o r i z o n m lq 璐争叔i f d 盯m a ) 亦称水平并购，指的是位于两个以 上国家的生产同类产品的企业，或具有竞争关系的经营领域相同的企业之间的并购这 种并购的目的是扩大扩大世界市场的份额，增强产品在同行业中的竞争能力，控审4 或影 响同类产品的市场，以攫取高额垄断利洞1 9 9 6 年1 2 月，波音公司宣布以1 3 3 亿美元 的交易额并购麦道公司，波音公司通过这次并购成为拥有5 0 0 亿美元的资产和2 0 万员 工的世界最大飞机制造商，占有世界民用客机销售7 5 的市场份额，令世界航空业为之 震惊 纵向跨国并购( v e r d c a lc r o 蹲b o r d e fm a ) 也称垂直并购，是指位于两个队上国 家的生产同或相似产品但出于不同生产阶段的企业之问的并购，即上下游企业问的并 购纵向并购的目的是为了稳定和扩大原材料的供应来源或获得较低成本的原材科和零 部件，并购双方一般是原材料供应者或产成品购买者。美国福特公司的一系列并购行 为成为级向并购的典型案例通过纵向兼并，福特公司形成了一个从焦炭，生铁、钢材、 铸件、锻造、汽车零部件、汽车整车组装到汽车的运输、销售以及金融等汽车生产、销 售整个过程的大型企业，拥有7 、5 万工人。厂房占地1 0 0 0 多英亩，厂内铁路运输线9 3 英里，是当时美国最大的联合型企业之一o 混合跨国并购( c o n g l o m e r 疵c m s s - b o l d 盯m a ) 是指两个以上国家不同行业之间 的并购这种并购方式是同跨国并购的全球发展战略和多元化经营战略密切联系在一 起，以减少单一行业经营的风险，降低生产成本，增强企业在世界市场上的竞争力口混 合并购有包括三种形态：产品扩展型并购( ap r o d u d ：h ：啵l s i 咂c r o s s - b o r d 口m a ) 是相关产品市场上企业问的并购；市场扩展型并购( aq ：0 雩御h i cc r o s s - b o r d e fm a ) 是一个企业为扩大竞争地盘面对它尚未渗透的地区生产同类产品的企业进行兼并；第三 种形态是那些生产和经营彼此问毫无联系的产品和服务的企业的兼并 与横向并购和纵向并购相比，这种并购形式因收购公司和目标公司之问没有直接业 嚷誓、擘晨薯宇玲著t 国际投资学 七烹大学出版社2 0 位年版簟档页 删目d c 伽嘲冒晌瞄耐黼哺o f 曹岱抽嫩m 幽“c a _ 啊嘶1 7 盯1 9 s 0 i h l y c - 呷b 。l i b - 氐b 馘i m d h i 呵搅( ，1 9 7 舡 ， 山东大学曩士学位论文 务关系。兼并目的往往较为隐晦，不易成为各国反垄断法控制和打击的对象，并由可能 降低并购成本，因此跨行业的混合兼并目前是追求多元化经营的跨国企业经常采用的一 种方式，如2 0 0 0 年1 月，全球最大的互联网提供商美国在线与全球娱乐及传媒巨人 一时代华纳公开公布了换股合并计划 二、按照并购是否通过中介机构进彳亍可分为直接并购和同接并购 直接并购也称协议并购。指并购企业根据自己的战略规划直接向目标企业提出所有 权要求，或者目标企业因经营不善或股东缺乏信心而对并购公司寄予厚望，甚至遣遇敌 意并购时希望寻找友好兼并者等情况下主动向并购企业提出转让所有权，并经双方磋商 达成协议，从而完成所有权的转移。直接并购又可分为向前并购和反向并购两种向 前并购是指目标公司被收购方并购后，并购方为存续公司，目标公司的独立法人地位 不复存在，目标公司的资产和负债均由并购方承担；反向并购是指并购后目标企业为存 续公司，并购方原先的法人地位消失，并购方所有的资产和负债都由目标公司承担。o 间接并购又称要约收购，指。并购企业不直接向目标企业提出并购要求，而是通过 证券市场以高于目标企业股票市价的价格收购茸标企业的股票，从而达到控制目标企业 的目的。 三，按照目标企业经营者与并购方的合作态度，跨国并购可以分为善意并购和恶意 并购 善意并购指目标公司同意并购方提出的并购条件并承诺予以协助，故双方高层通过 协商来决定并购的具体安捧，如并购方式、并购价位、人事安捧，资产处置等若目标 公司对并购条件并不满意，双方还可讨价还价最终达成双方都接受的并购协议，并经 双方董事会批准，股东会以特别决议的形式通过普意并购是在双方合作、自愿的前 提下进行的，因此并购的成功率较高，而且并购方往往可获取目标公司充分的内部运营、 财务状况等重要资料，并购费用相对较少 敌意并购指。并购方在目标公司管理层不知晓或持反对态度的情况下，事先不与目 标公司协商而突然提出并购要约或对目标公司强行进行收购的行为在恶意并购的情况 下，目标公司往往会采取一系列的反并购措施，例如诉诸反托拉斯法、发行新股以分散 股权，回购本企业已发行在外的股份等同样，并购公司在得知目标公司的激烈反应后 哆卢文莹主壤，f 井壹并购策略h 上海财经大学出牍社2 0 0 4 年版，蕈撕页 。翘爱漪，企业并购法律实务，法律出版社1 9 9 8 年版。第2 3 翼 w e r e 膳卅k s a l i 窖r 锄柚嘲g c 即明犯c 咖删7 1 - 8 8 妒1 9 9 0 山东大拳囊士学位论文 也会采取一些手段，强迫目标公司最终就范。o 四、按照目标公司是否为上市公司，可分为非上市公司并购和上市公司并购 私人公司并购指并购不是在证券交易所完成的，目标公司为非上市公司在目标公 司的大部分股东同意出售其持有的股份的情况下。目标公司的控制权就归于并购公司 这种类型的并购由民事法律规范，受各公司的章程制约 上市公司并购即并购公司在证券交易所通过对上市公司股票的收购实现并购由于 现代经济中占据举足轻重地位大企业几乎全是上市公司，因而具有重大影响的跨国并购 都是通过证券市场实施的如果借用制度经济学的语言可以认为企业行为的高涨主要 依赖于现代公司制和攻券市场两大制度的发展和健全正如诺贝尔经济学奖获得者 c - c o r s ej s d s l c r 所言：。早在并购浪潮到来之前，许多产业均已具备通过并购获利的条 件那么为何并购浪潮却姗姗来迟呢? 唯一有说服力的理由是现代公司制和现代资本市 场的产生和发展 。 第三节跨国并购历史及发展趋势 企业并购作为市场经济下的一种行为在西方国家已经有一百多年的历史了。现 代工商企业是把大规模生产与大规模分配过程结合于一个单一的公司之内而形成 的。这种结合导致大量市场交易内部化结合的过程表现为两种形式；一是纵向结合 即某些小的单一单位直接建立他们自己全国性或世界性的销售网络以及广泛的采购组 织。并取得自己的原料来源和运输设备：。二是横向结合，许多小的单一单位的或者家 族及个人拥有的企业合并成为一个大型全国性企业新合并的企业把生产管理加l ；l ：集 中，然后再向前或向后实行结合企业并购从这时候就开始展开了o 自1 9 世纪末起， 西方国家出现了多次大规模的企业并购浪潮，并由此造就了一大批大型和超大型的企 业二战以后，许多企业为了在全球竞争中取得有利地位。纷纷进行跨国并购。跨国并 购日益成为跨田公司向国外发展的重要形式 迄今为止，世界上已出现了五次并购浪潮，以网络经济为平台的第六次并购浪潮已 初见端倪 嘛共、舟升生昊受隶主编公司购并蜃曩与案碉 1 9 9 8 年鹱第1 s 页 e t l q - ? t 日i 、f 宁，田外企生收购与蓑井，人民出版挂1 9 9 8 年麓第5 6 卯页 伊从蠢l 蕾际反董断政董的发晨杏劳，。t 于井国法译评，l g g t 年l l ，射 o 史毫三l 跨国并翦论 立信会计出版社1 9 9 9 年版摹器重 ， 山东大掌爱士学位论文 第一次并购浪潮，发生予十九世纪末二十世纪初，以同行业的横向并购为主要特征 追求规模经济，追求垄断地位是这次并购浪潮的动因这次并购的直接后果是减少了企 业同行间的过度竞争，造就了一批垄断企业，获得了规模经济效应和垄断利润 第二次并购浪潮发生于二十世纪二十年代，规模远远大于第一次并购浪潮在这次 并购浪潮中，。出现了纵向并购、横向并购、产品扩展型并购、市场扩展型并购等多种 并购形式，但以大型企业对同一行业内生产工序和工艺具有相互关联的企业进行纵向 并购为主并购从工业领域扩展到公用事业、采矿业、银行业等领域，行业结构从垄断 转向寡头垄断。o 通过第二次并购浪潮，企业生产技术得以改进，加强了生产连续性， 减少了商品流转的中闻环节，有利于更好的组织生产获得更多垄断利润 第三次并购浪潮发生在二战后的五十年代和六十年代的资本主义经济繁荣时期，混 合并购是这次并购浪潮的主要并购形式在这一期间。跨国并购在国际直接投资中所占 的比例迅速增长1951 年到l955 年达到百分之三十，l961 年到l965 年 达到百分之四十，这次并购造就了众多跨行业的巨型企业 第四次并购浪潮发生于二十世纪七十年代，盛行于八十年代。这次并购的规模大于 以往任何一次在这次并购中，多元化的相关产品问的。战略驱动型交易取代了混合 并购成为主要形式，同时这一时期还出现了- 杠杆收购。和。垃圾债券。这些新的并购 方式，为小企业并购大企业提供了可能 第五次并购浪潮始于二十世纪九十年代初，2 0 0 0 年达到最高潮，2 0 0 1 年开始转入 低潮。根据联合国2 0 0 1 世界投资报告 ，近二十年来，并购额年均增长率为4 2 ， 1 9 9 9 年完成的跨国并购额高达7 2 亿美元，2 0 0 0 年跨国并购交易额占世界直接投资交 易额的9 0 9 i 多这次并购的主要特征有：( 1 ) 跨国并购的单体规模越来越大，成交 金额屡创新高，。强强联姻”成为主流交易额超过l o 亿美元的巨额跨国并购1 9 9 5 年有3 5 起，1 9 9 6 年有4 5 起，1 9 9 7 年5 8 起，1 9 9 8 年8 9 起，1 9 9 9 年达到1 0 9 起“1 9 9 8 年3 月，花旗银行和旅行者集团公司合并为世界最大的金融服务公司，交易金额高达8 3 0 亿美元1 9 9 8 年5 月8 日。德国戴姆勒奔驰汽车公司与美国克莱斯勒公司合并为戴姆 勒一克莱斯勒股份公司。并购交易金额高达9 2 0 亿美元，建立了一个资本总额为1 1 0 0 。韩世坤，二十世纪，l 十年代全球企业井购研究 人民出版社2 0 0 2 年版第酾页 l t 斜m e e d v e r n o a , s w a m o v a i h e m u l e n a e m n 山7 0 - 7 1 ( 2 - 1 9 7 7 ) ：罗i 兜謇王爵一第五次跨田井购浪 t 于经济论坛 ，2 0 0 4 年第一期。第1 1 页 、阻咖m e m z d i m m s 越i o n a lc q 霸硼h q 曲弦雠l a w a n d p o l i c y ：w h a t c 柚8 e a c h k , v e d a t t h c b i l a t e r a l 鼬嚼i i a n dm u l f i l a t a a ll e v e b , 9j o u n m io f i n t c n m i o a _ p c c , s o m k _ l a w7 0 3 7 2 3 - 2 7 ( 1 9 7 7 ) 山东大掌焉士学位论文 亿美元的汽车巨擎。m ( 2 ) 在并购方式方面：以水平并购为主，混合并购为辅；以善 意并购为主，敌意并购较少；以现金支付方式为主，但以股权置换方式也日益增多( 3 ) 高技术领域通过并购出现产业融合趋势。在一些高新技术领域出现了跨行业并购，随 着数字化技术的迅速发展，因特网同传统媒体开始相互融合数字化技术向通信业、娱 乐业等行业渗透，给产业性质带来革命性变化，甚至创造出一些新的产业例如，雅虎 与福克斯公司联手以及美国在线与时代一华纳结盟等，就是媒体业同网络业相互融合的 典型j 并购使产业融合迅速进行，并将对产业结构变化和经济发展带来深刻影响”( 4 ) 涉及国家多地理分布逐渐变化，成为国际直接投资( f d i ) 的主要形式与前几次跨 国并购浪潮相比，新一轮跨国并购突破了少数发达国家的范围，覆盖了许多的发展中国 家，北美、西欧、拉美、东亚等地区和国家帮被卷入此次并购浪潮在经济转型中的中 国，俄罗斯也不例外据汤姆森证券数据公司统计，2 0 0 0 年上半年全球跨国并购案比上 年同期增长百分之四，交易额增加百分之二十六 第四节跨国并购的法律运作 跨国并购的标的物可以是目标公司、目标公司的资产、产权和体现产权的股权、股 份、股票、非流动股份、可转换之债、或者股票的表决权，其中股份又可细分为境内股 份和境外股份叭并购的对象来看，可分为如下七个层次：( 1 ) 是资产还是目标公司； ( 2 ) 是目标公司的股权还是产权：( 3 ) 是股权还是股份；( 4 ) 是流动股还是非流动股； ( 5 ) 是股票还是可转换之债；( 6 ) 是内资股还是外资股：( 7 ) 是境内股还是境外股 在前两个层次的情况下，如果标的物为资产，则属于合同法调整的范畴；如为目标 公司时，属于公司法调整的内容在第四、第五层次的情况下，涉及到公司法和证券法 两个法律领域。在最后两个层次的情况下，不仅涉及到公司法和证券法，而且具有涉 外性，同时牵涉到相关国家的公司法和证券法及相关法律的适用、域外效力的范围和冲 突法原理的运用，特别是涉及到国家的外汇管制和资本项目及其资本运作j 拘差别、协调 与监管， o # 世埠：十世纪九十年代全球企业并赡研究 ，人民出版桂2 0 0 2 年版，第6 s _ 的炙 参见何永义黄腰武l 第五次跨置并购浪潮的特点及动因分析，羹于社辩拐l 横 2 0 0 4 年4 月盛十九第：期， 第3 4 页 。箩肇鸪：经济全球化和跨直并购暂 浪i l l l t 予中田社会科学院研究生l 亮学报，2 0 0 2 年第2 期 | 曩h 瞌 j 曙窖冒毒耐 田i | i | i