（法学理论专业论文）中国法治化制约因素的理性分析.pdf

辽宁师范大学硕士学位论文 摘要 近年来，法治成了我国法学理论界和法律实践界最为热切关注的论题，同时也是我 国社会公众普遍关注的话题。法治作为一种治国方略，是现代社会的标志，也是中国实 现社会主义现代化所不可或缺的。因而，在中国实现法治，建立社会主义现代化法治国 家，成为我们努力追求的目标。我们党和国家审时度势，适应世界发展趋势，根据我国 的具体国情于十五大正式将“依法治国，建设社会主义法治国家 作为治国方略确定下 来，这预示着中国人的法治理想开始走向现实，成为中国法治进程中一个非常重要的里 程碑。但是，法治的实现不可能一蹴而就，由于我国法治起步较晚，再加上中国的经济、 政治、文化、制度等条件的制约，因此中国的法治建设将是一项长期、系统的工程。我 们在对法治建设倾注极大热情的同时，必须对法治建设中的制约因素进行理性的认识， 从而从容应对，积极建构。本文从法治的涵义着手，解读中国的法治现状并深刻分析中 国法治化的目标，理性审视中国当前法治化的制约因素，进而认真对待中国法治化进程 中的问题。全文共分三大部分： 第一部分，中国法治发展的目标。主要阐述了两个方面的内容：一是法治的涵义。 从中西方学者对法治的理解和诠释中抽象出法治的涵义。二是中国法治化建设的发展过 程与发展目标。对中国法治建设发展过程主要阐述法治的发展进程及改革开放以来中国 法治所取得的成就，同时也分析了中国由于受人治长期影响，总体概括法治建设面临的 困难，警醒我们要保持理性的态度。接下来阐述了中国法治发展的目标，主要从经济环 境、政治法律领域、意识形态等三个方面展开论述，揭示法治发展的目标。 第二部分，主要阐述在中国法治化进程中四种制约因素。首先是经济因素的制约： 一是法治化实现的经济条件；二是中国实现法治化经济条件的缺失。其次是政治因素的 制约：一是法治化实现的政治条件；二是中国政治历史与现实情况对法治建设的制约。 再次是文化因素的制约：一是法治化实现的文化条件；二是中国传统文化对法治进程的 制约；三是现代社会公民对待法律的观念及心理因素对法治进程的制约。最后是制度因 素的制约：一是法治化的制度条件；二是现代制度环境对法治的制约。 第三部分，法治化进程中需要着重解决的问题。针对上述四个部分分别从不同的层 面对法治的制约，我们得出一个结论就是我们必须对法治有个理性的认识，虽然法治是 目前为止各国公认的最好的治国模式，但是我们也应该认识到法治也并非尽善尽美，法 治只是瑕不掩瑜才为人们所接受所选择。中国的法治建设的道路还比较漫长，将是一个 长期、渐进、系统的工程。 关键词：中国法治；制约因素；法治化；理性 w o r l da n dt h es i t u a t i o no ft h et i m e t h i sm e a n st h a tc h i n e s e sl e g a ld r e a mi sr e a l i z i n g a n di t i sam i l e s t o n ei nc h i n e s el e g a li m p r o v e m e n t h o w e v e rt h er e a l i z a t i o no fac o n s t i t u t i o n a l i t y w i l ln o tb ei no n ed a y b e c a u s ew e u s ts t a r t e dt h ec o n s t i t u t i o n a l i t y , a n dt h er e s t r i c t i o nf r o m o u re c o n o m y , p o l i t i c s ，c u l t u r ea r e a s ，t h ei m p l e m e n t a t i o no fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t yw i l lb ea l o n ga n ds y s t e m a t i cp r o j e c t m i l ew ea r es oe n t h u s i a s t i ca b o u tt h ei m p l e m e n t a t i o no ft h e c h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y , w es t i l ln e e dt or e a l i z et h er e s t r i c t i o n si nc h i n e s es o c i e t y , s ot h a tw e c a nd oo u rw o r kr e a s o n a b l y t h i sa r t i c l ew i l ls t a r to nt h em e a n i n go fc o n s t i t u t i o n a l i t y , o b s e r v e t h es t a t u so fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y , a n a l y z et h eg o a lo fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y , a n dl o o k d e e pi n t ot h er e s t r i c t i o n sr i g h tn o wo nc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y , a n dt a k et h ep r o b l e m ss h o w n s e r i o u s l y t h i sp a d e l c o n s i s t so ft h r e ep a r t s ： 1 1 1 ef i r s tp a r t ：t l l eg o a lo fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y t h i si sm a i n l yf o r m e db yt w o p a r t s ： f i r s t l y , 1 1 1 em e a n i n go fc o n s t i t u t i o n a l i t yw h i c hi sd e v e l o p e df r o mt h eu n d e r s t a n d i n ga n d e x p l a n a t i o n so fw e s t e r ns c h o l a r s s e c o n d l y , t h es t e p so fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t yt o o ka n dt h e g o a lt oa c h i e v e o nt h es t e p so fc h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t y , w ew i l ll o o ka tt h ea c h i e v e m e n t s i n c et h eo p e n i n ga n dr e f o r m i n go fc h i n ai nt h e19 8 0 s h o w e v e r , b e c a u s ec h i n ah a sb e e n l o n gu n d e rm a n r u l i n gs y s t e m ，t h e r ew i l lb eo b s t r u c t i o ni nt h ep r a c t i c eo fc o n s t i t u t i o n a l i t y ；w e n e e dt ob er e a s o n a b l ea b o u ti t t h e nw eu s et h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m v l e g a ls y s t e ma n d p e o p l e sm i n dt os h o wt h eg o a lo f t h ed e v e l o p m e n to f c o n s t i t u t i o n a l i t y t h es e c o n dp a r t ：t h ef o u rm a i no b s t r u c t i o n st o f a c ei nt h ep r o g r e s so fc h i n e s e c o n s t i t u t i o n a l i t y f i r s to fa l li st h eo b s t r u c t i o ni ne c o n o m i cf i e l d sw h i c hc o n s i s t st w op a r t s 1 t h ee c o n o m i cr e q u i r e m e n to fc o n s t i t u t i o n a l i t y 2 t h el a c ko fe c o n o m yt h a tb e n e f i tl e g a l s y s t e mi nc h i n a n e x ti sa n o t h e rm a i no b s t r u c t i o n 1 t h er e q u i r e m e n ti np o l i t i c a lf i e l df o r c o n s t i t u t i o n a l i t y 2 t h er e s t r i c th i s t o r ya n dc u r r e n ts i t u a t i o ni nc h i n ah a so nc o n s t i t u t i o n a l i t y o n c em o r ei st h eo b s t r u c t i o nf r o mc u l t u r ef a c t o r s 1 t h er e q u i r e m e n to nc u l t u r ef o r i m p l e m e n tc o n s t i t u t i o n a l i t y 2 t h e t r a d i t i o n a lc h i n e s ec u l t u r eh a sr e s t r i c t i o n o n c o n s t i t u t i o n a l i t y 3 t h ew a yc i t i z e n si nm o d e ms o c i e t yt r e a tl e g a ls y s t e mh a sar e s t r i c t i o no n 辽宁师范大学硕士学位论文 t h ed e v e l o p m e n to nt h ed e v d o p m e n to fc o n s t i t u t i o n a l i t y f i n a l l yi st h es o c i a ls y s t e mi st h e l a s to b s t r u c t i o nf o rc o n s t i t u t i o n a l i t y 1 t h er e x l u i r a n e n to fs o c i a ls y s t e mf o rc o n s t i t u t i o n a l i t y 2 t h er e s t r i c t i o nm o d e r ns o c i a ls y s t e mh a so nc o n s t i t u t i o n a l i t y t h et h i r dp a r t ：t h ep r o b l e m st h a tn e e dt ob es o l v e di nt h ep r o c e s so fc o n s t i t u t i o n a l i t y a g a i n s tt h ef o u ro b s t r u c t i o n ss t a t e da b o v e ，w eh a v eac o n c l u s i o n t h a tw em u s th a v ear a t i o n a l l o o ka tc o n s t i t u t i o n a l i t y a l t h o u g hc o n s t i t u t i o n a l i t yi st h er e c o g n i z e db e s tg o v e r n a n c em o d e l i nt h ew o r l d ，i ti ss t i l ln o tp e r f e c ti na l la r e a s p e o p l er e c o g n i z ec o n s t i t u t i o n a l i t yb e c a u s et h e r e a r em o r eu p s i d e si ni tt h a nt h ed o w no n e s c h i n e s ec o n s t i t u t i o n a l i t ys t i l lh a sal o n gw a yt og o i tw i l lb eal o n g ，s t e p - b y - s t e p ，s y s t e m a t i cp r o j e c t k e yw o r d s ：c h i n e s eg o v e r n m e n tb yl a w ；f a c t o r s ；c o n s t i t u t i o n a l i t y ；r a t i o n a l i t y 中国法治化制约因素的理性分析 目录 摘要i a b s t r a c t i i 第一章中国法治发展的目标2 一、法治的涵义2 ( 一) 国外学者的观点2 ( 二) 我国学者的观点3 二、中国法治化建设的发展过程与发展目标4 ( 一) 中国法治化建设的发展过程及现状4 ( 二) 中国法治化建设的发展目标5 第二章中国法治化进程中制约因素7 一、经济因素7 ( 一) 商品经济和市场经济是法治化实现的经济基础j 7 ( 二) 中国实现法治化经济条件的缺失8 1 、市场经济体制没有完全建立8 2 、地区经济发展不平衡9 3 、城乡经济发展不平衡1 0 二、政治因素1 1 ( 一) 民主政治是法治化实现的政治基础1 1 ( 二) 中国政治历史与现实情况对法治化建设的制约1 2 l 、传统集权制模式1 2 2 、政府权力不断扩张1 3 3 、忽视公民权利保障1 4 三、文化因素1 4 ( 一) 。理性文化是法治化实现的文化基础1 5 ( 二) 中国传统文化对法治化进程的制约1 6 1 、中国传统“人性善论 对法治基础一“人性恶论构成挑战1 6 2 、“人治”与“礼治”对法治建设构成了危害1 7 3 、差序格局社会生活模式的影响1 7 ( 三) 现代社会公民对待法律的观念及心理因素对法治化进程的制约1 9 1 、“法律至上 观念以及法律的信任没有建立1 9 2 、权利意识淡薄1 9 3 、守法意识没有形成2 0 四、制度因素2 1 i v 辽宁师范大学硕士学位论文 ( 一) 健全的制度是法治化顺利进行的保障2 1 ( - - ) 现代制度环境对法治化的制约2 2 1 、法律体系尚不完善2 2 2 、司法独立未能实现2 3 3 、程序优先理念与制度没有建立2 4 第三章中国法治化建设中需要着重解决的问题2 5 一、增强对理性法治的认识2 5 ( 一) 理性的法治2 5 ( 二) 加强对中国法治化建设特征的认识2 6 1 、中国法治化建设的长期性和渐进性2 6 2 、中国法治化建设的系统性和复杂性2 7 二、注重本土资源的挖掘2 8 三、严格限制人治现象2 9 四、继续高度关注民生问题2 9 结论3 1 参考文献3 2 致谢3 4 v 辽宁师范大学硕士学位论文 引言 法治是一种源远流长的意识形态、治国方略和社会文化现象，在不同的时代人们赋 予其不同的社会内涵和意义。现代意义上的法治源于西方社会，是西方文明发展的产物。 法治不仅作为一种制度在西方得以确立，而且也作为一种理念为西方民众所信仰。法治 虽发源于西方，但经过历史的检验，法治已被世界公认为治理国家的最好模式。中国在 经过了长期的探索实践和经历了正反两方面的教训以后，走向法治己成为我们坚定不移 的目标。近年来，随着我国社会主义市场经济和社会主义民主政治构建的蓬勃发展，党 中央审时度势，明确地提出了“依法治国，建设社会主义法治国家”的战略目标，它打 破了中国千百年来所奉行的法律观念，成为历史进程中一个非常重要的里程碑。它标志 着根植于中国社会并具有强大理论生命力的中国法治理念，开始真正建构起来，法治是 中国发展必然要走的道路。 中国要发展成为法治国家，建立法治社会已是大势所趋，这不仅是法学理论界的共 识，也是中国人民的共同愿望。中国法治化的进程己呈不可逆转之势。“依法治国 的 思想从法学界的学术话题上升为国家的治国方略，是中国现代化建设的一件大事。依法 治国作为治理国家的基本方略，不仅是一项迈向新世纪的伟大工程，同时也是一项复杂 艰巨的系统工程，这一战略目标的实现绝非朝夕之功，而是一个漫长而艰苦的过程。尤 其是要在中国这样一个盛行了几千年“人治”的古老大国进行法治建设，必然会面临 重重困难，存在着许多不容忽视的制约性因素。中国法治由于先天不足，缺乏法律文化 的润泽与生长土壤，种种制约因素随着法治的发展将日益明显。中国法治化进程所面临 的障碍不仅包括法治自身的矛盾所造成的各个国家发展法治所共同要解决的普遍性障 碍，也包括因为我国的特殊国情而造成的发展法治过程中所要解决的特殊性障碍。就我 国目前来说这些制约性因素不仅包括经济因素、政治因素还有来自传统文化方面及制度 层面的制约因素，因此只有充分认识并克服这些制约性因素才能找到通向法治的现实道 路。 当前，尤其在我国确立依法治国的方略之后，我国学术界对中国法治化表现出极大 的关注，相关的著作也是举不胜举，不过其中更多的是侧重于论证中国实行法治的必要 性、法治的好处及当前所取得的成就，而对当前法治发展所存在的问题及制约因素的理 性思索却不多。正是基于这些考虑，笔者选取了这一题目，期望从近百年的法治进程和 当代的法治发展中找到一些经验和教训，并试图探寻其内在原因，从而取长补短，以期 中国的法治建构更为完善。 中国法治化制约因素的理性分析 第一章中国法治发展的目标 法治是我们国家写入宪法的坚定不移的国家发展目标，目标确定以后相继而来的就 是怎样实现这个目标，目标的确定及实现的前提就是必须要对法治的概念以及目前法治 发展的现状有一个清楚的认识。 一、法治的涵义 法治作为人类向往并追求的一种治国方略和政治理想，在很大程度上是以一个政治 范畴而载入人类文明史册的。在西方，“法治 一词源远流长。“法治 这一概念有各种 不同的表达方式，西方有“r u l eo f l a w ”( 法的统治) ，“r u l eb yl a w ”( 依法统治) ，“g o v e r n m e n t b yl a w ”( 依法治理) ，“g o v e r n m e n tt h r o u g hl a w ( 通过法律治理) 等。“法治”一词的概 念最早是由古希腊雅典的毕达库斯提出，而最早由亚里士多德对其内涵作了经典的揭 示，他认为“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法 律又应该本身是制定得良好的法律。 亚里士多德的法治思想是现代法治理念的思想渊 源。而关于法治本身的内涵，很多国外学者也都有自己的观点。由于法治的内涵十分 丰富，外延也极为广泛，各方学者也都是试图从某一角度来描述法治的含义。 ( 一) 国外学者的观点 英国著名的法学家戴雪指出，“法治首先意味着普通法律的绝对至上并排除政府的 特权、专断或广泛的自由裁量权的存在。”戴雪在宪法性法律研究导言中总结了著 名的法治三原则：“一、正式的法律居于绝对至上或支配的地位，人们只受法律的统治 或因违法而受惩罚。二、所有的人，不论贫富贵贱，平等地服从由普通法院执掌的普通 法。三、宪法是法院司法的结果。宪法不是成文的条文，与其说个人权利载于这些条文 之中，构成权利的来源，毋宁说宪法是存在于普通法的运行之中，系于法院的司法活动， 为自然生长、而非人为建构之物。 在戴雪之后的英国著名法学家拉兹( j o s e p hr a z ) ，进一步发挥了亚里士多德、戴雪 的“法律至上”，他援引并肯定了自由主义大师哈耶克通往奴役之路一书对“法治” 概念所下的定义：“撇开所有的技术性细节不论，法治意味着政府的一切行为都受到事 前制定并宣布的规则的约束，这些规则使人们能够有相当把握地预见到在特定情况下权 威当局会如何使用其强制力，并且能够以这个预见为基础来规划人们的个人事务。”其 法治理论着重强调法的支配地位和法律制定的合法性，拉兹法治理念的价值主要体现在 古希腊 亚里士多德：政治学，吴寿彭译，商务印书馆1 9 6 5 年版，第1 9 9 页。 陈剩勇：中国法治建设的法文化障碍，载浙江学刊2 0 0 2 年第1 期，第1 9 页。 郑永流：英国法治思想和制度的起源与变迁，载清华法治论衡第3 期，第2 5 页。 哈耶克：通往奴役之路，中译本，中国社会科学出版社1 9 9 7 年版，第7 3 页。 2 辽宁师范大学硕士学位论文 对政府专断权力的约束抑制和对个人自由的保护上。1 9 5 9 年在印度德里召开的国际法学 家会议上，德里宣言明确表达了法治包含的四层含义：其一，根据全面正义的法治 精神，立法机关职能忠于创造和维护使个人尊严、个人的自由权利得到维护的各种条件； 其二，法治原则不仅要防范行政权力的滥用，而且也要有一个有效的正义来维护法律秩 序，借以保障人们具有充分的社会和经济生活的条件；其三，要有正当的诉讼程序保证； 其四，司法独立和律师自由是实施法治原则必不可少的条件。这一宣言从价值和制度两 方面概括了法治的含义。 ( 二) 我国学者的观点 在我国古代，晏子春秋中就提到了“法治”：“昔者先君桓公之地狭于今，修 法治，广政教，以罢诸侯。”法家则提出了“依法治国”的主张，指出“知法治而生， 则应时而变：不知法治之源，虽循古终乱 。 尽管古代和西方都用“法治 一词来表达 他们的政治主张，但二者在法治的本质及法治的内在理念上都有着质的不同。时至今日， 在批判、借鉴西方法治理念的基础上，我国的法学家也对“法治 作出了诸多的解释， 中国学者眭鸿鸣在法治实现论中指出：“法治是指掌握国家政权的权力主体，在确 立法的精神和反映其利益意志的法律精神基础上，普遍地对国家事务、经济和文化事业、 社会事务实施法律调整的治国方式和结果。 中国的另一位学者卓泽渊在法治泛论一书中指出：“法治是与人治相对立的、 以民主为前提和目标的、以制约权力和保障人权为基本特征的、依法办事的社会管理机 制、社会活动方式和社会秩序状态。他主张“法治是一种社会管理机制，是社会控制 者通过法所进行的社会运作过程和社会组织形式。法治是一种社会活动方式。在法治 状态中，人们都自觉地把法当做自己的行为准则，用法来引导自身的行为，衡量他人的 行为。 梁治平先生认为法治是一套原则，是围绕这些原则建立起来的一系列制度，一种人 们能够据以规划长久生活、从而使人类生活成为可以预见和可以控制的框架，构成这一 套制度的包括完整的法律典章以及立法和司法体系，以及与之相配合的法律职业和法律 教育、使一般当事人可以并且易于利用来实现其诉权的一系列程序和法律服务设施；法 治是一种特殊的社会组织形式，一种特殊的秩序模式，它限制专断的政治权力，使社会 生活的重要关系受一般规则的统制，以这种方式建立起法律的统治；法治是一种生活实 践和认知过程，与人们对法律的经验、看法和态度有关，与某种特定的法律信念和法律 韩非子有度 淮南子沱论训 眭鸿鸣：法治实现论，南京师范大学出版社1 9 9 9 年版，第3 页。 卓泽渊：法治泛论，法律出版社2 0 0 1 年版，第6 5 页。 固卓泽渊：法治泛论，法律出版社2 0 0 1 年版，第6 5 页。 3 中国法治化制约因素的理性分析 文化样式有关。法学理论界名家张文显教授也从综合的角度对法治作了新的定义：法 治是民主、自由、平等、人权、理性、文明、秩序、效益与合法性的完美结合。 作为一种治国模式的现代法治，其内涵是极其复杂的，仅用一个简短的定义很难概 括法治的定义。它体现的是一种治国的价值选择，即追求良法的统治和对公民权利及社 会利益的保障，而非对法的工具主义诉求。但是总的来说，法治应该具有以下三个方面 的含义：第一，从宏观角度看，法治是一种与人治根本对立的社会控制方式，它强调严 格依照法律来管理国家事务，以法律为依托，以公民权利的保护为宗旨。第二，从微观 角度看，法治的真谛是依法控权，即政府的行为必须与体现人民意志的法律相符合，权 力必须在法律的范围内行使，受法律的制约。第三，从价值角度看，法治在价值取向上 追求公平、正义、自由、人权等价值目标，并最终实现一种良性的社会秩序。 二、中国法治化建设的发展过程与发展目标 ( 一) 中国法治化建设的发展过程及现状 中国的法治进程相对西方起步比较晚，我国的法治化从类型上来说属于“后发外生 型”，这种类型的法治化不是从社会机体内部自然生长起来的，它是领导层顺应时代的 要求和内外环境而做出的一种理性抉择。中国的法治化进程始于十九世纪中后期，它是 古老的中国适应西方文明的一个必然结果。然而对中国社会真正有意义的法治化进程实 际上始于本世纪7 0 年代末8 0 年代初。由改革开放而开启的中国社会现代化市场化进程， 有力地推动了中国社会法治化进程。 正是从2 0 世纪9 0 年代初期开始的中国社会主义市场经济改革，推动了市场经济建 设，奠定了法治建设的经济基础，与此同时，也提出了对法治化的更高要求。1 9 9 7 年召 开党的“十五大 ，明确将“依法治国”确立为治国的基本方略，将“建设社会主义法 治国家”定为社会主义现代化的重要目标之一，同时提出了建设社会主义法律体系的要 求。我国在1 9 9 9 年，正式将“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家 载入宪法。从此，中国的法治建设拉开了新的篇章。 在进入新世纪后，我国继续推进法治建设。我国于2 0 0 2 年召开党的第十六次全国 代表大会时，将“社会主义民主更加完善，社会主义法制更加完备，依法治国基本方略 得到全面落实，人民的政治、经济和文化权益得到切实尊重和保障。”作为全面建设小 康社会的重要标准之一。在2 0 0 4 年，“国家尊重和保障人权”被载入宪法。2 0 0 7 年，党 的“十七大”，明确提出“全面落实依法治国基本方略，加快建设社会主义法治国家 ， 并对加强社会主义法治建设提出了新的要求。 改革开放以来，特别是社会主义市场经济体制确立以来，我国的法治进程大大的加 快了，首先，充分肯定了法治的价值，提出了建设法治国家的目标。其次，立法工作取 梁治平：法治在中国：制度、话语与实践，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版，第1 2 9 页。 4 辽宁师范大学硕士学位论文 得了长远的进展，制定了一大批法律文件。在一些重要领域基本上做到有法可依，我国 社会主义法律体系的框架结构基本形成。其三，国民的法治意识日渐增强。一个突出的 表现是国民学法、用法的自觉性大大提高了，用法律维护自己合法权益的现象在社会中 越来越多。第四，司法机关在保障公民合法权益方面发挥的作用日益突出。尽管司法独 立还远未实现，但司法机关的作用日益突出则是一个不争的事实。 尽管从改革开放以来中国的法治化进程取得了显著的成就，但人们总有一个感觉， 法治精神和原则并没有溶入我国的社会机体中，整个国家和社会的法治状态还远未实 现。法治观念、法治社会在西方的产生与发展和商品经济的发展密不可分。而中国与西 方不同，经历了两千多年的封建社会，“人治”观念根深蒂固。新中国成立后，法治建 设虽有进展，但人们的法治观念仍十分淡薄。迄今中国社会法治化的程度在总体上仍然 是落后的。尽管我们制定了一大批法律，但是由于市场经济的迅速发展，越来越体现出 我国法治的滞后性，有法不依、执法不严、违法不究的现象仍然比比皆是；尽管我们花 费了大量的人力、物力、财力在全社会进行普法宣传与教育，但公民的法治意识似乎并 没有象人们预期的那样确立起来，自觉护法、用法、守法的风气并没有真正形成，尤其 国家制定法并未在很大程度上进驻乡间，广大农民的法律意识淡薄；尽管司法独立原则 早已载入神圣的宪法，但法院审理案件仍然受到来自党政机关以及关系网，人情网的重 重干扰，司法不公、司法腐败等现象充斥着社会的各个角落，让人们往往对司法失去信 心，以致对司法敬而远之。如此等等，不胜枚举。因此我们要对中国法治的未来抱清醒 的态度，在走向法治的过程中，我们要做出更大的努力。 ( 二) 中国法治化建设的发展目标 法治作为现代治理国家所普遍采用的方式，在协调社会矛盾、整合社会利益、实现 社会的平稳过渡和和谐发展等方面具有人治所难以比拟的优势，并且“中国现代化的历 史也正在展现这样一个逻辑：即只有国家治理的法治方式才是与现代化的社会状况相适 应的。”而对于我国来说，我们所要建立的法治是具有中国特色的社会主义法治。中国 的法治应当是“法治在中国土地上生长发育的必然结果，是中国国情的产物，而且这种 特色就是建立在中国自身的社会现实、文化基础与历史传统之上的，而不是人为刻意地 附加的。它应当是法治建设立足中国实际符合逻辑地自主发展的结果。”圆“依法治国， 建设社会主义法治国家”只是一个总的目标，其中还有一系列阶段性的、过程性的目标 作为过程和环节。这些阶段性目标不能脱离中国的国情与实际。我们要根据国情确定法 治目标。因此笔者认为，法治化建设的发展目标可以归结为以下几方面： 第一，从经济环境上说，经济基础决定上层建筑，任何法律的制定和发展都取决于 谢岳、程竹汝：法治与德治一现代国家的治理逻辑，江西人民出版社2 0 0 3 年版，第8 页。 卓泽渊：中国现代法治的反思，载政法论坛2 0 0 7 年第3 期，第5 7 页。 5 中国法治化制约因素的理性分析 经济环境，这是当代法治建构的前提条件，也是解决当前法治存在的问题，进一步推动 法治建设的基本动力。过去的一年，中国法治在面对金融危机等各种经济困难中稳步前 行。未来的一年，中国的经济形势仍不容乐观，外需萎缩、内需不足将困扰中国经济。 经济状况的好转与否必将对中国的经济形势乃至法治发展产生明显的影响。因此在经 济建设方面，继续坚持党的基本路线不动摇，牢记邓小平同志“发展是硬道理”、“以三 个有利于为标准 、“抓住经济建设这个中心不放 等教导，党、政府、工商业者和各界 群众，大力发展商品经济，促进生产力进步，仍然是我们目前整个法治化事业的中心， 不能偏离这个中心。 第二，在政治法律领域，法治化的实现离不开民主政治建设，民主政治是法治赖以 产生的基础，没有民主政治则无法实现法治。不断加强和深化政治体制改革，促进政治 民主化，是我国法治化建设的必然要求。因此党和政府、司法各部门应着眼民族利益、 人民利益，积极推进政治体制改革和司法制度改革，努力探索适应法治社会所要求的政 治法律制度，党和政府应迸一步解放思想，提升各级立法机关的立法质量及立法的科学 化、民主化程度，同时需要进一步理清法规，完善配套法规，有效推进法律法规审查工 作。 第三，在意识形态方面，传统法律文化作为人类历史的积累和沉淀，深刻影响着人 们的法律心理，制约着他们对法律的态度极其对法律的认同感。因此继续高举邓小平“解 放思想，实事求是”的大旗，勇敢地抛弃传统文化中包括几十年计划经济中形成的与法 治社会不相容的价值观念和思维方式，用一切先进的人类文明成果对中国传统文化进行 改造，热情培育适应中国国情的现代的意识形态，为经济结构、政治法律结构的改革和 发展提供有力的思想武器也成为法治社会发展的必然要求。人文和社会科学工作者应担 负起自己的责任，结合中国国情和改革实际，借鉴西方研究成果改造和发展我们传统的 经济学、政治学、哲学、法理学、伦理学、社会学等学科知识，并尽可能通过各种方 式进行传播和普及。 然而，我国目前面临的经济、政治、文化、制度方面的制约因素却使得法治建设的 进程受到了极大的影响，为了早日实现法治化，我们必须保持清醒的认识，对各方面的 制约因素进行理性的分析，接下来笔者将从经济、政治、文化及制度四个方面展开详尽 的论述，深刻剖析中国法 时，必须有一个清醒全面 李林：中国法治发展报告 李林：中国法治发展报告 辽宁师范大学硕士学位论文 第二章中国法治化进程中制约因素 本文着重论述的就是在中国法治化进程中有哪些制约因素，其表现究竟如何，以及 带来了什么样的影响。正所谓对症下药，只有在了解了制约我国法治化进程的主要因素 之后，才能寻找其与我们法治化进程中的切合点，并且加以利用，使其在我国法治化进 程中起到积极和正面的作用。 一、经济因素 “每一时代的社会经济结构形成现实基础，每一历史时期的由法的设施和政治设施 以及宗教的、哲学的和其他的观念形式所构成的全部上层建筑，归根到底都应由这个基 础来说明。”“经济之于法规的内容，应具有因果关系，经济的基础，既有变换性，则 法制的内容之必受其影响，自属无疑。 根据马克思主义的历史唯物主义原理，经济基 础决定上层建筑，任何法律的制定和发展都是取决于经济环境，脱离了经济基础的法律 必然没有生存的土壤，因此法治总是以一定经济形式作为基础的。 ( 一) 商品经济和市场经济是法治化实现的经济基础 纵观法治的发展历史，法治总是与商品经济、市场经济相关，而与自给自足的自然 经济和以国家垄断为内容的产品经济、计划经济无缘。法治实现的程度取决于商品经济、 市场经济的发育和发展程度。固 其原因主要如下：首先，法治是从商品经济活动中萌生出来的。其中，市场主体的 资格、市场主体相互交易的契约自由和契约本身的约束力需要通过法律来确认，同时市 场主体的财产所有权和其他法律权利以及市场正常运行，发展需要通过法律来保护；市 场经济中的各种关系需要通过法律来调整相互的关系；市场活动中的各种弊端需要法律 来防治。其次，市场经济中所追求的契约自由、自主经营、诚实守信、注重效率、等价 交换等，逐渐形成了权利平等、规范制度、遵守制度等理念，从而构成了法制的理念实 现基础。正因为法治本身所蕴含的自由、平等、正义、高效等社会价值，是从市场经济 中产生和发展起来的，所以它与市场经济发展的本质是一致的。因而，市场经济本身就 是法治经济，可以说，市场经济是依法治国的基础。 纵观西方法治发展的历程可以发现，法治是伴随着商品经济的发展而来的。古罗马 的法治，虽然不是现代法治，但是它也是以古罗马发达的商品经济作为基础的。没有古 罗马商品经济的发达，古罗马法治就无法建立。英国著名历史学家汤因比在考察古希腊 罗马法治精神的缘起时，曾将其归之于海外贸易和跨海移民，认为生产要素的流动特别 马克思、恩格斯：马克思恩格斯选集第2 卷，人民出版社1 9 7 2 年版，第8 2 页。 圆梅仲协：法学绪论，台北三民书局股份有限公司1 9 8 1 年版，第1 3 页。 张文显：法理学，高等教育出版社2 0 0 3 年版，第3 3 6 页。 7 中国法治化制约因素的理性分析 是劳动力的流动，所带来的最大的政治法律后果就是打破了原有的以身份等级特权为基 础的社会关系格局，建立了以契约、平等和自由为基础的新的社会关系格局，孕育和催 化了人民对法权神圣、法律至上的精神追求。在西欧的中世纪为什么没有法治，其中一 个重要的原因就是它的经济是领主经济而不是商品经济，缺乏建立法治的经济基础与经 济要求。同样，近代西方民族法治精神的形成也是以1 7 1 8 世纪以来的工业革命、地 理大发现、海外贸易和世界市场的形成为经济和物质基础的。从我国自身的法治建设角 度来看，清末修律，戊戌变法与孙中山的法律变革，失败的原因之一即缺乏相应的社会 生活条件，而新中国5 0 年代末以后法制建设滑坡的原因，也与当时高度集中的计划经 济体制和高度集权的政治体制有关，这样的社会条件不能给法治提高相应的动力，启发 对法治的客观要求，为法治增添种种障碍。而现代法治则是与市场经济和民主政治相伴 而行的。十一届三中全会以来，我国政治、经济、社会等各方面的改革不断推进，形成 了强劲的法治需要，为法治提供了巨大的动力，使我国法治在很短的时间内取得了另人 瞩目的成就。 ( 二) 中国实现法治化经济条件的缺失 1 、市场经济体制没有完全建立 党的十四大明确提出建立社会主义市场经济体制的目标后，极大地推动了我国的法 治进程，使法治建设上了一个新的台阶。尽管我国目前基本上建立了社会主义市场经济 体系，但全面统一的大市场并没有完全建立。我国是一个人口多、底子薄的国家，旧中 国没有为我们提供法治的经济社会基础。从马克思对商品经济的经典分析及西方商品经 济发展的历程我们可以得到这样的启示：商品经济是培植法治的沃土。只有商品经济才 能滋生出自由平等的权利要求，才需要在自由竞争过程中有法律来规范从而产生对法治 的呼唤。市场经济是法治建设的经济基础，也是推进法治的最大动力，法治的核心价值 自由、平等、人权等的最深刻的经济根源都在于市场经济当中。商品经济或市场经济是 法治生成、存在和发展的肥沃土壤，法治的实现程度取决于市场经济的发达程度。 然而由于中国是一个具有几千年封建历史的国家，在漫长的历史发展进程中，历代 封建统治者都将商品经济看成是洪水猛兽，导致商人地位极其低下，只能在夹缝中生存。 重农抑商作为历代统治者的国策一直被延续下来，因此缺乏商品经济发展的土壤。新中 国成立初期这种情况也没有得到逆转，当时由于新中国与苏联的关系比较密切，因此深 受苏联模式的影响，我国也采用了苏联的计划经济体制的模式，在左倾错误极其严重的 年代，“宁要社会主义的草，不种资本主义的苗”对商品经济的排斥更加极端。直到改 革开放以后，邓小平在总结过去经验教训的基础上得出结论，任何想跨越商品经济的想 法都是不切实际的，社会主义仍然要经历商品经济的充分发展。从党的十四大把建立社 孙笑侠：法治国家及其政策构造，载法学研究1 9 9 8 年第1 期，第1 6 - 2 6 页。 8 辽宁师范大学硕士学位论文 会主义市场经济作为我国经济体制改革的目标开始，经过近三十年的努力，原有的计划 经济一统天下的局面才被打破，商品经济也才有了很大程度的发展。 尽管如此当前中国的市场经济显然是不够发达的，尽管我国实现了从计划经济到市 场经济的转变，尽管我们搞了二十多年的改革，市场经济也确实是有了长足的发展，但 是，完整意义上的市场经济体制还没有真正建立起来，从实践上看，不平等竞争、行政 性公司的垄断等一些具有中国特色的垄断现象越来越多，这不仅破坏了公平竞争和市场 的统一，而且使法律的公正性难以实现；政府干预企业仍未解决，市场主体的地位不独 立，从而导致靠计划培育起来的市场产生某些虚假的法律要求；我国市场主体之间的地 位和权利义务仍存在严重的不平等现象，民众的主体意识、权利意识和民主意识和法治 观念尚未完全形成。市场体系的不完善、机制的不健全、规则的不严格，这些都阻碍了 法治的发展。像这样的市场经济体制，怎么能奢求法治建设在短期内就达到人们所憧憬 的高度。而经济建设又是一个何其庞大的工程，它直接关系到整个法治建设的根基命脉 甚至整个国家的生死存亡，因此这个建设将是一个小心翼翼而不能急于求成的过程。 2 、地区经济发展不平衡 毛泽东同志早在2 0 世纪就指出，中国是一个大国，各地区政治经济文化发展极不 平衡。这是我国的基本国情。中国国土面积辽阔，人口众多，民族差异较大。各地区 在自然资源、地理位置以及人口素质等方面存在着极大的差异。这种差异不仅极大的影 响着各地区的经济发展，而且影响着整个国家法治发展的进程。由于各个不同历史发展 阶段的社会物质生产方式具有历史继承性。因此旧中国经济畸形发展导致整个新中国地 区经济发展的不平衡。 回顾中国历史，在