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一人公司法律制度研究 摘要 随着社会经济的发展和个人投资的需要，大多数国家都承认了一人公司的独 立责任能力。2 0 0 5 年我国新修改的公司法第一次明确提出了“一人有限责任公 司”的概念，并制定了相应的规范，极大地丰富了我国公司法理论。笔者试从一 人公司的基本理论入手，探求一人公司的历史渊源及现实运行，着手于我国一人 公司的相关规定，对立法的规制进行进一步的思考和完善，以期趋利避害，使其 真正成为促进我国企业现代化的制度。 全文共分为三部分：第一部分是对一人公司法律制度的概述，从一人公司的 定义出发，简单介绍一人公司的种类、法律特征及基本原则，在此基础上，探讨 一人公司的法律性质及一人公司对传统公司法理论所形成的冲击。鉴于这一部分 只是为其后的研究提供基础，其许多内容也就未予详述。第二部分为我国一人公 司法律制度的评析，从一人公司在我国的发展及现状入手，着重对我国现行一人 公司法律制度加以评析，在肯定其积极意义的基础上，指出制度设计上的缺陷。 第三部分在第二部分的基础上，针对我国一人公司法律制度设计的缺陷，提出应 从四个方面加以完善，即一人公司设立制度、公司法人格否认制度、一人公司内 部治理结构及建立一人公司信用体系及政府监督机制。 本文综合运用了综述、比较、理论联系实际等研究方法，在研究理论的基础 上，结合我国国情，借鉴成功案例，探索我国一人公司立法完善最佳方案。重点 在于对我国新公司法有关一人公司的规定进行评析，指出其限制性目的过强， 实际操作性较差，整体内容过于简单的缺陷，在借鉴国外先进制度的基础上，提 出完善我国一人公司法律制度的制度设计。 ， 关键词：一人公司，法律规制，立法完善 2 t h er e s e a r c ho fo n e - p e r s o nc o m p a n y a b s t r a c t w i 廿lm ed e 、，e l o p m e mo fe c o i l o m 弧i i 】l o s tc o 州e sh 叭陀a c l 口、l e d g e d 也e i n d e p e l l d e n t1 i a b i l i 锣o fo n e - p e r s o nc o m p a n yt om e e tt l l ed e m a r l d so f 砌i v i d l l a l m e s 缸i l e n t i i l2 0 0 5 ，c l l i n ac l e a r l yp r o p o s e d 恤c o n c 印to f l i i l l i t e dl i a b i l 蚵c o m p a n y o fo n ep e r s o n ，f o rt l l ef i r s tt i i i l ei i lt l l ei l e w l yr e v i s e dl a wo fc o r p o r a t i o n 衄d f 0 彻ui a t e d 也ec o n e s p o n d i n gs t a n 啪，w 陆c he n o n n o u s l ye r l r i c h e do u rc o u n t 眄l a w o fc o r p o r a ：t i o nt l l e o r y i nv i e wo fm ef a c tt h a tm ee 姐b l i s h m e n to fo n e p e r s o n c 0 如【p a n yi u s tw r i t i e ni i lo u rr l a t i o n a ll a w ；t 1 1 ea l l t b o rp r o b e si n t oi t s1 1 i s t o r i c a lo r i 2 血 觚dr e a l i z e dm o v e m e m 丘。o mi t sb a s i ct l l e o r y ，c 枷e so nt l l e 丘l r t h e rp o n d e r 趾dt h e c o l l s u m m a t i o nt om el e 西s l a t i o nm l e s 丘o mt h er e l a t i v er e g u l a t i o n so n 也eo n e p e r s o n c o 如【p a n y a h n i n gt om a k eu s eo ff a v o r a b l ec o n d i t i o i l sa n da v o i du n 自v o r a b l e c o n d i t i o i l sb y 也et i m e ，p r o m o t i i l gt l l ei l 乏l t i o n a lm o d e m i 础i o no fo u re n t e r p r i s e t h ee s s a yi 1 1 c l u d e sm r e ep a r t s t h ef i r s tp a ni sg e l l e r a lv i e wo ft h el e g a li i 塔t i 砌。璐 o fo n e - p e r s o nc o m p 锄mnt aik sd b o u tt h ed e f i m t i o no fo i l e p e r s o nc o n l p 锄yf 戤l y t h e ni ti i 巾o d u c e st l l ev a r i e t i e s ，m el e g a lc h a r a c t e r i s t i c sa n db a s i cp 血c 岫l e ss i i n p l y l a s t l ya c c o r d i n gt ow h a tt l l ef o r e g o i i l gh a ss a i d ，i td i s c u s s e st h el e g a lc h 乏删e ro f o n e - p e r s o nc o m p 趾y 锄dc h a l l e n g eo fo n e - p e r s o nc o n l p a n yt ot m d i t i o n a lc o m p a n y l a w b e c a u s em ef i r s tp a ni s t l l eb a s i so ft l l ef o l l o w 访舀s o m ec o n t e m sm a tt h e 丘i 髓 p a r tc o n c e m e dt o 锄e n ts p e c i f i e d t h es e c o n dp a r tc o m m e n t so nl e g a li r l s t i t u t i o i 塔o f c h j n e s e0 1 1 e p e r s o nc o m p a i l y i tn a 仃a t e sm ed e v e l o p m e n t 趾dm ep r e s e mc o n d i t i o no f c h i i l e s eo n e p e r s o nc o m p a n ya tf i r s t t h e ni te m p h a s i z e so nt l l ea n a l y s i so fp r e s e n t r u l e so fc h i i l e s eo n e - p e r s o nc o m p a i l y i t 瓶n i l st l l ep o s i t i v em e a n i n g ，a tt h es 锄e t i i n ep o i i l t so u tm ed e f e c t s t h et h 硼p a nb a s e so nt 1 1 es e c o n dp a r t np u t su pt t l e c o n s u m m a t i o n sa i m i n gd c t l ya t l ed e f e c t so ft l l es y s t e md e s i g no fc 陆s e o n e p e r s o nc o i n p a n yf b mf o u r 却e c t s ，i 埝m e l y ，t l l ee s t a b l i s h m e n ti i l s t i 删o no f o n e - p e r s o nc o i n p a n y ，d e m a lr e 西m eo fc o 印o r a t ep e r s o n a l i 吼t l l ei n t e r i o rm a i l a g e 玎1 e n t 蛐r u c t u r eo fo n e - p e r s o nc o m p 锄弘t h ec r e d i ts y s t e mo fo n e - p e r s o nc o m p a n y 趾dt t l e g o v e m m e n ts u p e r v i s i o ns y s t e m t h e l e s i su s e sm a n yw a y s ，s u c h 嬲s 如曲e s i s ，c o n 位哦，t 1 1 e o r yi 1 1c o n n e 嘶o n 诵t l l p m c t i c e 孤l ds oo n i te x p l o r e st l l eb e s ts c h e m eo fm el e 西s l a t i v ec o n 趴】m m a t j o nt 0 c h i n e s eo n e 巾e r s o nc o n l p 锄yb ys t u d y i i l gt l l e t 1 1 e o r y ，c o m b i n i n gc b i n e 驴c u r r 即t c o n d i t i o n 觚dl e 删n g l c 呈r o o de x p e r i e n c e so fm es u c c e s s f mc a s e s t h ep a p e r s t r e s s e s 1 ee va ：l u a t i o na n d 砌y s i st ot h em l e so fo n e - p e r s o nc o i n p a r l yp r d v i d e di n t 1 1 er l e wl a wo fc o r p o r a t i o ni i l d i c a t e st 1 1 ed e f e c t st l l a tt 1 1 ec o i l f i n e dp u 】o s eo f 1 er u l e s i st o os e v e r e ，t l l ep r a c t i c a lo p e r a t i o ni st o op o o r ，w h o l ec o n t e n ti st o os i m p l e f i r 璩1 1 y t 1 1 e 曲_ t l l o rp u t su pt l l es ) ，s t e md e s i 印t om a l ( em el e g a l 砌e so fc m n e s eo n e - p e r s o n c o m p a n yp e r f e c tma c c o r 幽i l c e 嘶t hn l ea d v a n c e ds y s t e m so f l ef 0 r e i g 皿c o u 嘣e s 陌yw o s ：o n 争p e 隋o nc o m p a n yr u l e so fi a w i e g i s l a t i v ej m p r a l v e m e n t 3 学位论文狸雕莲声萌 本人所呈交的学位论文是在导师的指导下取得的研究成果。据我 所知，除文中已经注明引用的内容外本论文不包含其他个人已经发 表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中作了明确说明并表示了谢意。 储躲拓解、。日翌：缈髟爷镧 学位论文使用授权声明 本人授权沈阳师范大学研究生处，将本人硕士学位论文的全部或 部分内容编入有关数据库进行检索；有权保留学位论文并向国家主管 部门或其指定机构送交论文的电子版和纸质版，允许论文被查阅和借 阅；有权可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 保密的学位论文在解密后适用本规定。 作者签名：猫辛、白期：加碑棚作者签名：黼辱、目期：嘲够钟 一人公司法律制度研究 引言 公司制度是现代企业制度的典型经济组织形态，它以其特有的财产组织形态 和企业经营模式，在世界经济舞台上发挥着举足轻重的作用。特别是有限责任原 则的确立，投资者因其投资风险的最小化而借以谋求经济利益的最大化，给世界 经济带来了无与伦比的财富。随着社会经济的发展，公司制度也相应地有了新的 发展，融进了新的内容。一人有限责任公司( 以下简称一人公司) 的出现和国外一 人公司法律制度的确立，对于公司法是一个重大的发展。一人公司摒弃了传统公 司法对公司必须是由二个以上股东组成的社团法人的形式要求，但仍具有公司法 律制度的其它基本特征，也同样是一种形式定型化、行为准则化、运行规范化的 企业组织。一人公司是有限责任公司在发展过程中出现的一种新的形式，它的存 在和发展是市场经济发展的结果，是社会经济组织在实践中探索而产生的企业组 织形式，它必将对社会经济的发展产生推动作用。与公司制度发展同样的道理， 没有法律的作用，一人公司规范的运行机制的确立和应有作用的发挥，都是不可 能的。值得庆幸的是我国2 0 0 5 年公司法新一轮修订，最终确立了一人有限责任 公司，从而与我国经济发展和深化企业改革以及建立社会主义市场经济法律体系 相适应。但欣喜之余我们也应该看到，一人公司制度在国外己经存在多年，而在 我国却还刚刚起步，仔细研究我国有关一人公司的法律规范会发现它存有许多缺 陷。在这样一个背景下，笔者认为，立足于我国现实的经济发展状况和法律体系 的特点，积极借鉴西方发达国家一人公司制度的研究成果，以此进一步完善我国 的一人公司法律制度，无疑具有很重要的现实意义。本文正是在这方面做出的一 个努力。本文从一人公司的涵义、特征及存在的理论基础等方面出发，对一人公 司法律制度进行了比较分析，重点表述了一人公司在我国的立法过程、现状及意 义，通过分析发现了其中存在的不足，并对今后我国一人公司法律制度的进一步 完善提出了设想。 一人公司法律制度研究 第一章一人公司概述 一、一人公司的界定 ( 一) 一人公司概念 一人公司( 0 n e l l l a nc o p a n y 、o n e m e m b e rc 伽巾a n y 、o n e p e r s o nc o m p a n y ) ， 又称独资公司或独股公司，它是指公司的股份或出资全部归属于单一股东的公 司。也就是说，由一名股东( 自然人或法人) 持有公司的全部出资或者所有股份 的有限责任公司或者股份有限公司。瞳1 我国公司法第五十八条规定：一人有限责 任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 ( 二) 一人公司的特征 一人公司作为一种特殊类型的公司，与其他传统类型的公司相比，有以下几 个特征： 1 、股东的唯一性 即一人公司仅有一个股东，而这唯一的股东又持有公司的全部出资额或股 份。这是一人公司区别于其他有限责任公司最大的特点，也是一人公司成立的前 提条件。也就是说，无论是在一人公司的发起、设立还是存续期间，公司股东只 能为一人。对于该股东的身份限定，各个国家有所不同。大多数国家并不限制一 人公司股东的身份，我国新公司法所称一人有限责任公司，是指只有一个自 然人股东或一个法人股东的有限责任公司。此外，一些国家的法律不允许同一自 然人或法人成为两个以上一人公司的股东，以避免自然人将自己的财产分成若干 份，以小量资本承担较大的经营风险，滥用一人公司股东之有限责任的优势，损 害债权人的利益。同时，一人公司本身再次成为某一有限责任公司的唯一股东也 是不允许的，以防止出现一人公司的连锁结构。 2 、股东责任的有限性 即一人公司股东对公司债务承担有限责任。有限责任的出现是为了更好地解 决投资者利益的保护问题，而一人公司产生的最大的原因就在于满足个人投资者 对有限责任的追求了。因为在通常情况下，个人投资者能够采取的形式除一人公 王天鸿 一人公司制度比较研究北京：法律出版社，2 0 0 3 年第1 页 脚朱慈蕴对一人公司立法与规制的思考王保树，商事法论集( 5 ) 北京：法律出版 社，2 0 0 0 年第4 0 页 2 一人公司法律制度研究 司外还有独资企业和合伙企业，二者的不同仅在于责任的界定上，合伙企业和独 资企业的投资者承担的是连带无限责任，而一人公司的投资者承担的是有限责 任。正是由于有限责任廓清了投资者的风险和利益的边界，因此，虽然一人股东 面临公司和股东双重税赋的不利处境，但是一人公司的有限责任仍是吸引个人投 资者的重要条件。1 3 、所有权与经营权的高度集中性 即一人公司的所有与经营不分，治理结构简单。一人公司中没有传统公司中 的制衡机制股东会、董事会、监事会。在一人公司中，特别是自然人一人公 司，“所有”与“经营 多数是不分离的。一人公司的股东通常身兼数职，同时 兼任公司的董事、经理，实际经营管理公司的运作，甚至指派公司监事或会计监 察人。作为公司的董事、经理，他以公司的名义从事活动，谋求公司的利益，由 此而生的权利和义务归公司享有或承担；作为公司的唯一股东，他仍拥有公司股 东会的所有权力，可以作出符合他自身利益最大化的各种决定。因为缺乏必要的 监督与约束，股东就有机会滥用有限责任，这也是一人公司的主要弊端所在，并 成为产生其他弊端的主要原因。正因为如此，各国公司法中对这种特殊的公司作 出特别规定，以防止公司独立人格和有限责任被一人股东滥用。 一人公司的种类 ( 一) 根据一人公司存在形式不同的分类 根据一人公司的存在形式不同，分为形式上的一人公司和实质上的一人公 司。形式上的一人公司是指从形式到实质均符合法律规定的一人公司成立要件， 即股东为一人( 自然人或法人) ，并且该公司的出资额或股份也为该股东持有的一 人公司，这也是狭义一人公司概念所指的一人公司；实质上的一人公司，是指形 式上公司股东为复数，但实质上只有一人为公司的“真正的股东 ，h 1 这名真正 的股东拥有对公司所有股份的权益，而其余的股东仅是为了满足法律上对公司股 东人数的最低要求，或是为“真正的股东”的利益而持有一定股份的挂名股东而 已，并不能对其名下的股份或出资行使相应权利。从某种意义上来说，实质上的 一人公司要比形式上的一人公司存在的范围更为广泛，因此无论一国的法律是否 承认一人公司，实质上的一人公司都是普遍存在的。 汹周有苏新公司法论北京：法律出版社，2 0 0 6 年2 月第一版第6 3 4 页 4 1 朱慈蕴公司法人格否认法理研究北京：法律出版社，1 9 9 8 年第1 8 5 1 8 6 页 3 一人公司法律制度研究 ( 二) 依据公司形成时间不同的分类 依据公司形成的时间不同，一人公司可分为设立时的一人公司和存续过程中 形成的一人公司。设立时的一人公司也可称为原生型一人公司，即以自然人或法 人发起设立的，自成立之日起股东即为一人的一人公司；存续过程中形成的一人 公司，它是指公司在设立时，公司股东为复数，但在存续期间，由于公司各股东 将其股份进行处置，以转让、赠与或继承等方式，使得公司股份最终集中于一人 而形成的一人公司。 ( 三) 根据一人公司股东主体类型不同的分类 根据一人公司股东的主体类型不同，分为自然人投资的一人公司、法人投资 的一人公司和国家投资的一人公司。自然人投资的一人公司又称自然人独资公 司，是最传统意义上的一人公司，是指由一个自然人投资发起设立的一人公司； 法人投资的一人公司又称法人独资公司，是指由具有法人资格的实体通过单独投 资设立或通过收购而拥有该公司全部股份的一人公司，即母公司的全资子公司； 阳，国家投资的一人公司又称国有独资公司，根据我国公司法第6 5 条规定：国 有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国 有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。它是一种特殊的一人公司 类型，国家立法往往对其进行单独规定。 ( 四) 根据公司形态不同的分类 根据公司形态不同，一人公司又分为一人有限责任公司和一人股份有限公 司。一人有限责任公司又称为封闭型一人公司，这类公司不公开向社会发行股票， 股本由股东自己认购，因此在规模上受限制，往往为中小企业；一人股份有限公 司又称为开放型一人公司，它可以通过发行股票的方式集中社会分散资金从事经 营，这类公司往往表现为法人一人公司。 三、一人公司对传统公司法理论的挑战 ( 一) 一人公司对传统公司社团性的挑战 嘲赵旭东新公司法制度设计北京：法律出版社。2 0 0 5 年第5 8 页 4 一人公司法律制度研究 传统理论认为，社团性是法人制度的基础，公司社团性最突出的表现即公司 股东为复数。一人公司股东的唯一性是否违背公司社团性，无疑成为一人公司是 否具有法人资格，能否被各国法律所接受，得到合法地位的理论前提。为解决一 人公司社团性的问题，法学理论上出现了几种学说，试图说明一人公司的社团性： 一是股份社团说。它以股份公司的信用基础为公司的股份资本为出发点，强调股 份资本实际上是股东资本的物化，1 所谓股东复数，即为股份复数的意思。只要 发行的股份为复数，公司即具有社团性的特征，而不用强调股东人数。二是潜在 社团说。该学说认为由于公司股份所具有的流动性，使得一入公司的股东人数存 在由于股份转让而变为复数的可能性。这两种观点都以公司的社团性为前提，希 望通过证明一人公司具有社团性而承认其具有法人资格。但不难看出，这两种观 点都有牵强附会的嫌疑。股份社团说将社团性所指的股东复数偷换为股份复数， 并不符合社团性本质的理念：潜在社团说将一人公司社团性建立在假设层面上， 归根结底是要将一人公司变为传统公司才能实现其社团性。由此可见这两种学说 对一人公司社团性的论证均无法令人信服。在一人公司社团性无法成立的情况 下，又有许多学者另辟蹊径，试图从其他角度证明一人公司的合理性，回避一人 公司是否具有社团性这一问题。常见的有公司财产说、特别财产说、股份公司财 团说等，它们指出公司是由从一般财产( 股东个人财产) 分离出来的特定营业财产 所构成，可以不受股东人数影响，是在法律上独立承担责任的单位。这类学说均 将重点放在一人公司财产的特殊性说明上，但回避了一人公司与社团法人的关 系。面对这些理论上的矛盾，有些学者提出，应脱离社团法人的思路，对公司的 本质作新的讨论，简而言之，即社团性是否应被视为公司的本质特征。从公司产 生发展的历史过程来看，在资本主义初期，生产力发展水平有限，对于一些经营 规模大、风险强的业务由个人出资兴办无法实现。此时，公司很重要的一个作用 便是融资集资，将许多人的资金以合作的形式集中在一起，由此社团性就成为伴 随公司的诞生而呈现的主要特征。但应该看到，公司的社团性是由当时的历史条 件决定的，随着社会经济的发展，社会生产力的提高，个人资本的不断积累，单 个资本家进行行业投资己成为现实。既然一人公司的出现使公司社团性的集资功 能失去了意义，那么，继续片面的强调公司的社团性也就不合时宜。也就是说， 社团性作为公司的特征随着时代的变迁，应当逐渐成为历史。盯1 笔者认为一人公 司既然是一种现实存在的经济事实，所谓存在的就是合理的，至于给它冠一顶什 么样的理论帽子，并不是什么急不可待解决的问题，承认一人公司只是顺应历史 嘲栗明辉小议一人公司制广西政法管理干部学院学报，2 0 0 4 年，第1 9 期：第4 页 啪赵旭东新公司法制度设计北京：法律出版社，2 0 0 5 年第6 1 页 5 一人公司法律制度研究 的趋势而已，没有必要再拘泥于传统的公司社团法人理论，实际上，公司作为法 人组织，应着重强调其独立于出资人的性质，这是公司的本质之一，社团性已不 再是公司的本质。正如有学者指出：公司的本质应是独立人格、资本联合、有限 责任以及财产所有与财产经营的分离的融合。嘲 ( 二) 一人公司对传统公司治理结构的挑战 所谓公司治理结构，是指依公司法建立的权力机构股东会、执行机构一 一董事会与监督机构监事会三权分立且相互制约的公司内部管理体制，公司 的治理结构即公司的组织结构，使公司能够独立地作出意思表示，从事法律行为， 参与民事生活，体现了公司自治。旧1 这一体制经过了长期的实践探索，借助权力 分离产生的制衡，达到了公司内部监督自治的目的，有效防止了公司经营管理者 滥用权。而对一人公司而言，由于产权的一元化和股东身份的多重性，使传统的 公司治理结构失去意义。出资人作为公司唯一的股东，拥有股东会所有的权力， 可以以自身意志决定公司意志，作为董事、经理，以自己的行为代公司从事活动。 而作为公司监督机构的监事会，更有可能成为股东意志的傀儡，成为名副其实的 摆设。缺乏有效治理结构的结果就是拥有公司全部权利的股东，在特殊的情况下， 难免会为了不正当的目的，通过不正当的方法转移公司财产，对公司债权人利益、 职工利益、乃至社会利益造成损害。这也是许多学者反对一人公司的原因之一。 因此，要想使一人公司健康发展，研究其对传统公司治理结构的冲击，设计新治 理结构是非常重要的。 ( 三) 一人公司对传统公司有限责任制度的挑战 传统公司责任制度以有限责任原则为中心，即公司以其全部资产对其债务承 担责任，股东以其出资额为限对公司债务承担责任。这一原则是对公司股东最为 有利的一项原则，股东利用这一原则可以将自己的投资风险降到最低限度，正如 美国前哥伦比亚大学校长巴特勒( n n b u t l e r ) 1 9 1 1 年所称誉的那样，“有限责任 原则是当代最伟大的发明，其产生意义甚至超过蒸汽机和电的发明。 n 们有限责 任公司的设立和经营必须遵循公司和股东彻底分离的原则，表现为公司财产与股 东财产的分离以及股东财产权与公司经营权的分离。这种分离原则作为公司制度 嘲赵旭东企业与公司法纵论北京：法律出版社，2 0 0 3 年第1 3 卜1 3 7 页 阳1 英 梅因哈特欧洲十二国公司法( 李功国译) 兰州：兰州大学出版社，1 9 8 8 年第 1 2 1 页 王利明公司的有限责任制度的若干问题政法论坛，1 9 9 4 年，第3 期：第2 l 页 6 一人公司法律制度研究 的基本原则，是公司法人人格与股东有限责任得以确立或存在的前提和基础。出 资人要享有有限责任则不得不把投资的财产交给公司并从法律上承认公司对这 些财产的所有权，同时将公司的实际控制权交给一个债权人相对信任的专业管理 部门经理层。由此，股东通过有限责任的形式获得投资安全的承诺后，又不 得不远离公司的经营管理，这已成为了现代企业制度运行所遵循的原则。疆蟾然焉 一人公司的出现破坏了传统公司法人制度中的分离原则，一人股东往往既是公司 财产的实际所有人，又是公司的经营管理人或实际控制着公司的经营管理的幕后 指挥者。这种情况下，公司法入治理结构具有的相互制约机制的作用无法发挥， 公司的人格与股东的人格难以分清，如果再缺芝内部有效的监管，股东难免会发 生滥用有限责任的情况，转移公司财产，以逃避债务，这一点就是一人公司对传 统有限责任的最大冲击，也是人们反对一人公司的重要原因。 四、一人公司存在的理论基础 社团性作为公司的本质特征早已为人们所接受，但随着一人公司的出现，动 摇了社团性作为公司的本质特征的地位，一人公司对传统公司社团性、治理结构 及有限责任制度的挑战也恰恰成了一入公司存在的理论基础，由于传统公司治理 结构及有限责任制度均是以公司社团性为前提的，所以我将在下面主要论述一人 公司如何动摇了社霞性作为公司的本质特征地位。 ( 一) 随着公司的历史演变，一人公司根本动摇了社团性 公司是历史发展的产物，我们对公司本质特征的考察不能脱离历史发展的轨 迹。随着经济的发展，一入公司越来越普遍的存在，公司的社团性逐渐被削弱， 不再成为公司的本质特征了。追溯历史，由于公司产生之初对法人制度的集资功 能的强烈要求及法技术条件限制的结果，无一不强调公司的成员多数性。因此， 最初产生的是股份公司，而且各国在立法上都注重公司的社团性，并依此设计了 调整公司成员闻相互关系( 公司内部关系) 的法律规则。有限责任公司的掇现并 非首先考虑团体的集资功能，而主要是将有限责任制度的优惠提供给中、小企业。 这时，单一股东投资能力极大地增强，已经姥完全单独投资设立公司，法技术条 件也相应地完备，许多公司，特别是人数较少的有限责任公司在成立后因股东退 出或死亡及股东的合并等原因，使得事实上股东的人数仅为一入，一人公阂得以 普遍存在。一些国家开始纷纷修改公司立法，对一入公司不同程度的予以承认， 豫3 姜万镬试论一入公霹法律制度社会辩学战线，1 9 9 9 年，第2 期：第l l 页 7 一人公司法律制度研究 使公司社团性的本质特征发生了根本性的动摇。 ( 二) 从公司的现实运作看，社团性取舍无碍大局 在公司的现实运作中，公司法人的社团性也并非始终伴随着公司而存在，股 东承担有限责任是一人公司产生的内在驱动力。n 2 1 个人企业主为了避免营业外的 个人财产免受企业经营不利的威胁，强烈要求披上公司法人的外衣，使其个人的 人格与企业的人格、个人的财产与企业的财产相分离，因此，个人企业日益呈现 公司化的趋势。即使法律上不允许设立一人公司，还是无法避免聪明的人们拉上 人头股东，这就是实质上的一人公司。有些国家，只规定公司设立时必须为复数 股东，至于在公司的运作中股东只剩一人时并未作为公司解散的事由。在股东数 量少的公司，股东作为董事直接进行的经营管理使法定的股东会变得毫无意义； 而在股东人数成千上万的大公司，严格意义上的股东大会的举行几乎不可能，实 际上不过是大股东操纵公司的合法形式。实践中普遍存在的名义股东持股和代行 股东权的情况则使规避股东人数限制的行为易于反掌。此外，子公司的大量存在 也使股东人数表现出日愈缩减至一人的趋向。总之，在公司的实际运行中，社团 性已衰减到立法机关可以考虑其取舍而无碍大局的程度。 ( 三) 就公司承担有限责任讲，一人公司与社团性无关n 町 首先，一人公司的有限责任并不基于团体法理论。因为资合公司仅就其出资 负有限责任之根据，是源自团体法中企业所有与经营分离理论。让无支配权之股 东仅就其出资对公司债权人负责，此即为公司有限责任制度之由来。但通常一人 公司股东并未失去其经营权，故其不符合团体法理论，得因支配权丧失而取得法 人资格，并享受有限责任之条件。所以，一人公司的有限责任并不基于团体法理 论。 其次，基于现代企业之有限责任，承认一人公司与社团性无关。有限责任制 度发源于罗马法，其后随同时代发展逐渐演进为目前已完全承认股东有限责任之 合法性。1 8 0 7 年法国首度将股东有限责任形诸明文，但该时期之有限责任是指 未取得公司营业支配权之股东个人“对公司债权人直接承担 之“人之有限责 任”，而现代公司法理论中的有限责任是“物之有限责任”，该“物之有限责任” 是指股东仅就其出资额对公司负责，公司则以所有股东之出资总额对公司债权人 n 2 1 朱慈蕴对一人公司立法与规制的思考王保树， 北京：法律出版 社，2 0 0 0 年1 1 月版第4 4 页 n 3 1 赵德枢一人公司详论北京：中国人民大学出版社，2 0 0 4 年7 月版第2 3 5 页 8 一人公司法律制度研究 负责，股东个人不再直接对公司债权人负任何责任。因此，今日公司之有限责任 并非源自传统法理论，而是自股东与公司财产分离关系发展而来，现代法人之主 要机能系植根于拥有独立财产。 ( 四) 在现代企业中，独立财产取代了社团性 “法人，是指以法律规定之方式，处理公司与股东个人间财产关系的技术 因此，其中心目的乃至于机能仅系在处理财产关系。团体( 特别是社团) 纵使不 存在，只须有分别且独立之财产，其即具有法人化之条件。所以，在现代企业 法人化之观念中，法人地位之赋予系一种使一定财产关系分别化之法律技术，其 与团体性并无逻辑上必然联系。依此理论，不论大小企业只须有与股东分离且独 立之财产，当可取得法人资格并享受有限责任之权利。若一人公司符合此项条件， 则无任何理由予以排除。 ( 五) 社团性失去了作为公司本质特征的基础 从法学观念上看，即使在罗马法中要求社团的成立须有三人以上，但“三人 是社团的成立要件，而不是存续要件，所以即使减少到只有一人，社团还是可以 存在 。n 们这表明，罗马法中的团体人格制度并未将团体之社团性视为团体存在 之绝对要件。即便认为法人为团体人格者也承认，在团体与人格两个要素中，团 体要素是第二位的，而人格要素则是第一位的。在英美法中，“c o r p o r a t i o n 一一 词强调的是公司的法人性，即公司是具有独立人格的实体，而非强调社团性。各 国在法学理论上已从过去注重社团性转向越来越注重法人性了。这种法人观念的 强化突破了传统公司复数股东的限制，将法人作为独立体，公司的团体人格与公 司股东的人格实现了彻底的分离，法律后果只落及前台的公司，而不追溯于后台 的股东。最终人们对公司的考察不再注重于其组成成员的状况，而更关注于公司 或法人实体本身的独立存在和活动，只要公司真正的实现其财产、组织机构与管 制，权利、义务与责任的完全独立，则不管其背后的组成者是若干人或仅为一人， 都不影响其团体人格的存在，都可以承认其拥有法人地位。“5 1 正如一些法学家所 言：“法人财产独立和法人参加者担负有限责任的思想，在一人公司或独资公司 的形式上获得了最高表现。n 们至此，我的结论就是社团性已失去了作为公司本 质特征的基础。而这正是一人公司得以存在的理论基础。 1 钔周楞 罗马法原论( 上册) 天津：商务印书馆，1 9 9 4 年版第2 7 2 2 7 3 页 1 司赵旭东企业法律形态论北京：中国方正出版社，1 9 9 6 年6 月版第1 7 4 页 埔1 赵旭东 企业法律形态论北京：中国方正出版社，1 9 9 6 年6 月版第1 7 4 页 9 一人公司法律制度研究 五、一人公司的利弊分析 任何一种制度都不是非常完善的，都各有其利弊，或者说任何事物都有其 两面性。是否采用一种制度的关键，在于看它是否利大于弊，以及是否可以规定 一些措施避免、克服弊端。当然，对一人公司制度也不例外。 ( 一) 一人公司的优势 1 、承认一人公司可以使企业得以存续 股东间相互转让股份的权利是受法律保护的，对于股东人数较少的公司而 言，就有一种可能即全部股份最终由一个股东所有。如果不承认一人公司制度， 这个企业就会因股东人数达不到要求而被迫解散，那么与这个企业相关的上下商 业网络都会随之瓦解，企业的职工也会处于失业境地，这违背我们设立企业、发 展经济的初衷。因此，从企业维持的观点出发，承认一人公司的存续，不强制其 解散，有利于国民经济健康、持续、稳定发展。 2 、一人公司内部结构简单，决策迅速、灵活 由于一人公司内部治理结构相对简单，一人股东与董事往往两为一体，既 省去了股东会议、董事会的召集、执行等繁琐程序，又避免了股东与股东之间的 纷争所带来的矛盾，从而免除了相应的时间和精力消耗，使股东可以直接控制公 司业务经营，面对瞬息万变的市场行情，灵活迅速地做出相应的决策。 3 、有利于保护商业秘密 一人公司的内部结构的简单化对保护商业秘密也有很大帮助。由于当今社会 科学技术迅速发展，企业产品的技术含量日益提高，商业秘密对于企业来说至关 重要，往往一项重要的商业秘密的泄露轻则会造成一个企业经济亏损，重则会使 一个企业走向灭亡。而一人公司中的一人股东能够更有效的对自己发明创造的技 术采取自我保护措施，缩小接触核心商业秘密的层面，从而更加放心而又积极地 创造、发展自己的企业。 4 、减少经营风险，鼓励投资 一人公司的最大生命力在于有限责任，即股东以其出资为限对公司承担责 任，公司以其全部资产对债务承担责任。由于一人公司制度中企业的股东承担有 限责任，使股东的投资风险得以预先确定。另外，一人公司可以实现公司财产与 股东个人财产的分离，可以避免投资者由于一次投资失败而倾家荡产，永无翻身 之地。这一优势极大地刺激了投资者的投资积极性，扩大了社会总投资量，同时 l o 一人公司法律制度研究 也增加了国家的税收。 5 、提高个人社会信用，获得更多的交易机会 公司存在的目的是盈利，为了达到这一目的，公司会争取一切可以争取的 机会促成交易，而当今社会中由于经营者的大幅增多，造成竞争的激烈，如何生 存，如何获得最大利益，最主要的就是获得更多的交易机会。而这其中诚信便发 挥着至关重要的作用。但是，个人信用是无法与公司信用相比拟的，如果给个体 投资者以公司的信用，势必会提高其社会信誉，促进交易成功。 6 、扩大了有限责任的适用范围 一人公司扩大了有限责任的适用范围，使其不再局限于传统股份有限公司、 有限责任公司的形式，有利于鼓励开创新的风险大的事业，并可为社会提供更新 更好的产品，扩大就业机会，增加国家税收。 ( 二) 一人公司的弊端 1 、权利过于集中，易出现以公司名义滥用权利 普通的有限责任公司和股份有限公司内部存在互相制衡、互相监督的三种 机构。在股东会内部，由于股东利益的多元化与分散化，任何单个股东不可能为 所欲为，如果某个股东企图操纵公司进行违法行为，其他股东基于公民的守法意 识和自身利益会进行抵制，董事会也如此。另外还有监事会对它们进行制约和监 督。而在一人公司的情况下，基本上不存在上述机制，唯一股东往往同时担任董 事，甚至兼任经理，这为一人股东不受限制地进行种种不利于债权人与社会公众 的活动提供了可能，而有限责任原则又促使这种可能性大大增强，具体表现如下： 首先，对债权人不公正。一人股东经营管理公司固然具有灵活性，但个人 对问题的看法、对市场的分析往往带有局限性和片面性，而一旦公司因经营管理 不善原因造成亏损，因为一人股东反正以所有出资承担有限责任，损失最大的是 公司的债权人，债权人将无法追偿资不抵债的那部分债权，这不仅对债权人极不 公平，也不利于社会的稳定。 其次，为股东滥用公司的法律人格提供了机会。没有有效的内部制约和监 督的一人股东可能会利用公司的人格从事各种欺诈、非法交易、给自己支付巨额 报酬、隐匿财产以逃避债务等行为，为自己谋取非法所得。而基于有限责任原则， 债权人和其他受害人又无法向股东的个人资产主张权利。 最后，对侵权责任的规避。一人股东有时候出现如为牟取暴利，生产假冒 伪劣产品而侵害消费者权益或者因无暇顾及某项事务而导致公司的无过错责任 等情形，在有限责任原则下，受害人所遭受的人身伤亡和财产损失常常得不到充 一人公司法律制度研究 分的赔偿。n 刀 2 、不利于个人企业的健康稳定发展 因为一人公司享受有限责任的恩惠，这势必使一人企业主竞相设立一人公 司，滥用公司形式和有限责任，导致独资企业徒有虚名，无限责任名存实亡。n 町 而且一人公司与个人企业相比有忽视企业信用的倾向，容易造成企业质量下降。 3 、一人公司与有限责任的原则背道而驰 有限公司特别是股份有限公司的股东享受有限责任的特权都因其放弃投入 公司财产的直接支配权，即无支配无责任。而一人公司的唯一股东通常直接经营 公司业务，实际上完全控制公司，因而已经丧失享受有限责任的基础。 4 、承认一人公司将使传统公司法陷入尴尬境地 传统公司法的主要内容为调整股东与股东之间、股东与公司之间，以及公 司内部组织机构的关系，这些条款必须在股东为复数时才有意义，否则将使这些 条款失去调节功能而形同虚设。 5 、易形成国有独资公司的垄断 股东是国家的一人公司即国有独资公司，因其股东的特殊性，带有不可避 免的国家独占性，往往容易产生垄断，不利于平等主体之间的公平竞争。 综上，笔者认为，对一人公司的利弊进行理性分析，无论在理论还是在实践 上都是极为必要的。这样可以“扬长避短 ，一方面发挥其有利之处，另一方面 在立法时加以规范，避免其不利之处。纵观一人公司的利弊，其实，一人公司的 弊端在其他公司形态也都不同程度的存在，只是表现形式不同罢了。如一人股东 操纵公司，在股份有限公司，突出表现为大股东操纵公司，损害中小股东和公司 债权人的利益。由于董事会中心主义的实行，股东会的权利出现虚化的现象，监 事会的监督机能日益减弱，董事或经营者滥用权力的倾向则日益严重。因此大可 不必因为担心一人公司的弊端而否定一人公司。另外，即使对一人公司持否定态 度也难以禁止实质意义的一人公司，单个投资者照样可利用挂名股东规避法律， 不仅滥用有限责任侵害债权人的现象不可避免，而且易于衍生更多的矛盾，反而 如果承认一人公司，可通过法律对其进行严格规范。实际上，凡是公司法或其他 相关法律中明文认可一人公司的，无一例外都同时规定若干法律措施以防止一人 公司的唯一股东滥用公司独立人格和有限责任原则，从而增强对公司债权人的保 护。 n 7 1 王天鸿 一人公司制度比较研究北京：法律出版社，2 0 0 3 年2 月第1 版第2 6 页 n 8 1 石少侠公司法吉林：吉林人民出版社，1 9 9 6 年版第1 2 页 1 2 一人公司法律制度研究 第二章我国一人公司立法现状及评析 一、我国一人公司的立法现状 中国公司法之改制由1 9 4 9 年起至1 9 9 3 年止，大致经历了私营公司整合时 期( 1 9 4 9 年至1 9 5 6 年) 、国营企业整合时期( 1 9 5 7 年至1 9 7 8 年) 、改革开放时 期( 1 9 7 9 年至1 9 9 3 年) 三个大的阶段。 改革开放前，全国的公司或国有企业的所有权均归属于国家相关机关，由 外观上看股东即为国家一人，类似于西方国家所称之一人公司。但就实质而言， 该时期的公司欠缺现代企业法人所必须具备的独立性独立的资本资产、独立 的意思表示能力等要件，所以并非现代意