（民商法学专业论文）债权出资立法问题研究.pdf

中文摘要 随着市场经济的发展，交易越来越频繁，债权的经济地位得到极大的提高。 正如德国学者拉德布鲁赫所言：“债权已不是取得物权和对物利用的手段，它本身 就是法律生活的目的，债权表现的权力欲及利息欲，在今天都是经济目的。经济 价值不是暂时静止地存在于物权，而是从一个债权向另一个债权不停的移动。”债 权的价值如此凸现，如何有效利用债权以促进我国经济发展? 债权出资就是一种 有效利用债权的方法。现实生活中，债权出资现象正日益普遍，但我国法律并没 有明确规定债权可以出资，而且理论界对债权出资做深入系统研究的也比较少。 所以本文选取债权这一社会财富的重要载体作为研究对象，对债权出资立法问题 进行系统探讨，以适应现实生活的需要，满足将来立法的要求。 我国原来以资本为核心构筑的公司信用体系，过多赋予了注册资本债权担保 功能，从而排除不安全的债权向公司出资。事实上，这一理论臆想的担保功能在 具体实践中很难发挥作用，公司的偿债能力更多地建立于公司现实的资产状况， 公司资产对公司信用起着更重要的作用。在公司资产信用基础上，允许财产化的 债权向公司出资，以增加公司的净资产，实现经营功能。随着资本信用的破灭， 保障债权人交易的安全价值逐渐被充分利用股东投资资源的效率价值所取代，为 能够实现高效率的债权向公司出资确立了价值理念。这样，具有适格条件的债权 出资便没有了理论上的障碍，可以自由进入资本领域，为社会创造财富。 英美法系国家因受自由主义思潮的影响，对出资形式的限制较少，一般允许 债权出资。大陆法系国家和地区出于对公司债权人和社会交易安全的保护，对债 权出资大多实行禁限主义，但近年来采取了较为宽容的态度。从两大法系的比较 分析可知，放宽股东出资种类限制，在定条件下允许债权出资已成为现代公司 法发展的必然趋势。我国顺应这一发展趋势，适应经济生活的客观要求，对公司 出资制度作了重大修改。虽然公司法以概括式规定放宽了股东的出资形式，但仍 没有明确规定债权可以出资，这与实践中存在大量债权出资的现状不相适应。 i 鉴于以上分析，研究公司立法者的责任就是顺应我国实践之需要，借鉴国外 立法之精华，做出合理的债权出资立法设计。首先，在债权出资立法原则的指导 下，明确债权出资的种类，并且以民法的债权让与理论为基础，结合债权出资自 身的特殊性制定出具体适用的债权出资法律规范，用以处理债权出资实践运行中 的问题，如债权部分让与、双重让与、债务人的抗辩权以及债权出资比例等。其 次，债权是请求权，具有不确定性、随意性、隐蔽性，容易引发公司受让债权的 虚假、瑕疵和不能实现等风险，为此，应完善债权出资人的差额补缴责任、违约 赔偿责任、债权实现担保责任以及债权出资的公示、评估和验资等制度措施，把 债权出资风险降到最低水平，以兴其利而除其弊。 主题词：债权；债权出资；债权让与；立法设计 a b s t r a c t 舢o n g 谢t h 也ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m y ，t h et r a i l s a c t i o ni sg e t t i n gm o r e 肌dm o r ef r e q u e m ，a n dt h ee c o n o m i cs t a t u so ft h ec r e d i t o r s r i g h t sh a so b t a i n e d e n o n n o u se n b a n c e m e n t j u s ta st h eg e n n a ns c h o l a rb r e wh e r t zs a v s ：“t h ec r e d i t o r s r i g h t sa l r e a d y 、粑r en o tt h em e t h o dt oo b t a i nt h er e a lr i g h t ，i ti t s e l fw a st h el e g a ll i f eg o a l ， t l l er i g h tw a n t sa n dt h ei n t e r e s td e s i r ed e m o n s t r a t e db yt h ec r e d i t o r t sr i g h t sa r et h e e c o n o m i c a lp u 印o s et o d a y t h ee c o n o m i cv a l u ed o e s n te x i s tq u i e t l yi nt h er e a lr i g h t ，b u t m o v e sf r o mo n ec r e d i t o r 。sr i g h t st oa i l o t h e rc r e d i t o r f sr i g h t sc o n s t a n t l y ”t h ec r e d i t o r t s r i g h t sv a l u es h o w s 伊e a t l y s oh o wd ow em a l ( ef u nu s eo ft h ec r e d i t o r sr i g h t si no r d e r t op r o m o t eo u re c o n o m i cd e v e l o p m e n t ? t h ec r e d i t o r f sr i g h t si r e s t m e n ti sa ne f r e c t i v e g o o dm e a n s i nt h er e a ll i f e ，t h ep h e n o m e n ao fc r e d i t o r t sr i g h t si n v e s t r n e ma r eu n i v e r s a l d a yb yd a y ，b u tc h i n e s el a wd o e sn o ts t i p u l a t ee x p l i c i t l yt l 斌t h ec r e d i t o r sr i g h t sc a i lb e i n v e s t e dt ot h ec o m p a n y a n dt 1 1 e r ea r eq u i t ef e wr e s e a r c h e so nt h ec r e d i t o r l sr i g h t s i i e s t n l e n ti nm et h e o r e t i c a lc i r c l e t h e r e f o r e ，“sp a p e rs e l e c t st h ec r e d i t o r f sr i 曲t s ，a n i m p o r t 锄tc 秭e ro fs o c i a lw e a l t h ，a st h eo b j e c to fs t u d 弘a n dc a 玎i e so nt h ed i s c u s s i o n a b o u tt l l el e g i s l a t i o no fc r e d i t o r sd g h t si n v e s t m e n ts oa st 0a d a p tt h ed e m a n do ft h er e a l e c o n o m i c1 i f ea n dt os a t i s 匆t h er e q u e s to ft h ec o m p a i l yl e g i s l a t i o ni nm e 如_ t u r e t h ew h o l ec r e d i ts y s t e mo f t h ec o i n p a i l yw i mc 印i t a la ti t sc o r ee n t m s t e d e x c e s s i v e l yt h ec o m p a i l y sr e g i s t e r e dc 印i t a l 州t 1 1t h e c r e d i t o r sr i 曲t sg u a r 雅t e e f u n “o n ，t h u sr e m o v e dt h eu n s a f ec r e d i t o r s 订g h t st oi n v e s tt om ec o m p a i l y i nf - a c t ，t h i s i m a g i n a 巧g u a r a i l t e e 劬c t i o np l a y st l l er o l em u c hd i 伍c u l t l yi nt h ec o n c r e t ep r a c t i c e ，t h e a b i l i 够f o rt h ec o m p a l l yt op a yi t sd e b tm a yb em o r ed 印e n d e n to ni t sa c t u a la s s e t s ，a n d t h ec o m p a n ya s s e tt a k e sam o r ev i t a je f r e c tt ot l l ec o m p a n yc r e d i t i i lt h ec o m p a l l ya s s e t c r e d i tf o u n d a t i o n ，t l l ec r e d i t o r t sr i g h t sw i t ht l l ep r o p e i r c yv a l u ea r ep e n n i t c e dt oi n v e s tt o n l ec o m p a i l ys o 嬲t oi i l c r e a s en e ta s s e t sa i l dr e a l i z et h em a n a g e m e n tf h c t i o n 灿o n g i i i 、衍t hc 印i 协lc r e d i t sb e i n gd i s i l l u s i o n e d ，t l l es e c u r i 够v a l u es a f e g u a r d i l l g 恤c r e d i t o r s 打a d e si ss u b s t i m c e d 酽a d u a l l yb yt 1 1 ee 伍c i e n c yv a l u eu s i n gf u l l yt l l es h a r e h o l d e r s i n v e s n n e mr e s o u r c e s ，w i l i c hc o u l de s t a b l i s ht h ev a l u ei d e af o rt h ec r e d i t o r sr i 曲t s i n v e s t m e m t h u s ，t h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s 仃i l e n th a sn o tm em e o r e t i c a lb a r r i e r ，a n dt l l e c r e d i t o r sr i g h tc o u l de n t e rt h ec 印i t a ld o m a i nf i r e e l ya 1 1 dc r e a t et h es o c i e 够w e a l m b e c a u s eo ft l l e 仔e ei d e o l o g i c a lt r e n d ，c ou 1 1 _ t r i e so fm eu k u sl e g a ls y s t e m1 i m i t f e wn l ei n v e s t m e n tf o m sa n dg e n e r a l l yp e m i tm ec r e d i t o r sr i g h t si i e s t m e n t t h e c o u i l t r i e sa l l da r e a so f 1 em a i l l l a i l dl e g a ls y s t e mm o s t l yl i m i tt h ec r e d i t o r sr i g h t s i n v e s t l n e n ti no r d e rt 0p r o t e c tt h ec o m p a i l yc r e d i t o r s r i g h t sa 1 1 dt l l et r a l l s a c t i o ns e c u r i 吼 b u th a v eam o r et o l e r a n tm a 珈1 e ri nt h er e c e n ty e a r s t 1 1 r o u g ht l l et w ob i gl e g a ls y s t e m s c o m p a r a t i v ea n a l y s i s ， w ec a nd r a wl ec o n c l u s i o n ：t or e l a ) 【t h es h a r e h o l d e r s i i 】【v e s t m e mt y p ea n dt oa l l o wt 1 1 ec r e d i t o r t sr i g h t si 1 1 v e s t m e n tu r l d e rt l l ec o n t r o l l e d c o n d i t i o ni st h ed e v e l o p m e mt r e n do ft h em o d e mc o m p a l l yl a w o u rc o u i l n yc o m p l i e s 、杭t l lt l l i s 仃e n d ，m e e t st h eo 巧e c t i v er e q u e s t so fe c o n o i i l i c1 i f ea n dr e v i s e st h ei n v es t m e n t s y s t e m t h ec o m p a l l yl a wh a sr e l a x e ds h a r e h o l d e r si n v e s t m e n tf o m s ，b u ts t i ud o e sn o t s t i p u l a t ee x p l i c i t l yt h ec r e d i t o r i sr i g h t si n v e s t m e n t ，w l l i c hd o e sn o ta d a mt l l ep r e s e n t s i t u a t i o no ft h em a s s i v ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s t m e n t i nv i e wo fa b o v ea i l a l y s i s ，t h er e s p o n s i b i l i 够o fl e g i s l a t o r so nn l ec o n l p a n yi st o m e e tc o m p l yt h en e e d so fo u rp r a c t i c e ，a b s o r bt h eb e s tf o r e i g l ll e g i s l a t i o n ，a i l dm a k e r e a s o n a b l el e g i s l a t i o nd e s i g 芏lo ft h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s n l l e n t f i r s t l y ，u n d e rt h e l e g i s l a t i o np r i n c i p l e s i n s t n l c t i o n ，i ti sc l e a ra b o u tt h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s t n l e n t 啪e ， a i l dt h eg e n e r a l 戗l e o r yo ft h e 仃a 1 1 s f e r e n c eo fc r e d i t o r sr i g h t su i l i f i e st h ec h a r a c t e r i s t i c s o ft h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s t m e n ti no r d e rt of o n n u l a t es p e c i f i ca i l ds u i 协l er u l e so f c r e d i t o r f sr i g h t si n v e s t m e n t ，w m c hc a nd e a l 、析t ht 1 1 eq u e s t i o n si nt h ec r e d i t o r t sr i g h t s i i e s t m e n tp r a c t i c e ，l i k et h ed e l i v e 巧o fr i g h t s ，t h ep a na 1 1 dd u a lt r a l l s f e r e n c eo ft h e c r e d i t o r sr i g h t s ，t h ed e b t o r sd e m u rr i g h t sa sw e l la st h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s t r n e n t i v p r o p o f t i o n a i l ds oo n 1 1 1a d d i t i o n ，缸l ec r e d i t o r f sr i g h t sa r et l l er e q u e s tr i g h t ，埘m u n c e n a i n 够讪i t r a r i n e s sa i l dc o n c e a l m e n t ，w t l i c hi sp r o n et ol e a df a l s e ，l es l i g h td e f e c t 锄de l i m i n a t i o na i l do t l l e rr i s k s f o rt l l i sr e a l s o n ，w es h o u l di i i l p r o v et h es y s t e m sa 1 1 d m e a s u r e sl i l ( en l ed i f f e r e n c et op a y r e s p o n s i b i l i 锣，t h el i a b i l i t yf o rb r e a c ho fc o n t r a 肚， t 1 1 eo b l i g a t i o no fw a r r 锄t ya sw e ua st l l ep u b l i c i t ) r ，c 印i t a la s s e s s m e n ta i l dv e r i f i c a t i o no f t h ec r e d i t o r sr i g h t si n v e s t m e n ts oa st of l a l l st h ec r e d i t o r sr i g h t si i e s t m e mr i s kt ot l l e l o w e s tl e v e l t h a td i s p l a y si t sa d v a i l t a g e ，b u te l i m i n a t e si t ss h o r t c o m i n g k e yw o r d s ：c r e d i t o r sr i g h t s ；c r e d i t o r sr i g h t si n v e s 缸n e n t ；衄l s f e r e n c eo f c r e d i t o r s 啦如s ；l e g i s l a t i v ed e s i 弘 v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师的指导下独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加以说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过奇勺研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 学位牢请人( 学位论文作者) 签名： 妁d g 年岁，月叫日 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授子硕士学位。作为学位论文的作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文番勺要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 纸质文 本和电子文本) 以供公众检索、奎阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等目的，可以来取影即、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 纸质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内睿的学位论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学位论文作者) 釜名： 2 0 觅年r 月弓汐日 学位论文指导教师签名： 引言 市场经济是不断变化和发展的，公司法作为规范市场经济最活跃主体公司的 法律，当然也具有动态性，需要及时地对其修改和完善。自公司法颁布以来，我 国的市场经济有了很大的发展，市场经济的交换特质要求民商法具有为市场交换 提供服务或日财产流转法的品格，要求民商法体系中的所有规范都应当有利于商 品的交换。而1 9 9 3 年的中华人民共和国公司法( 以下简称1 9 9 3 年公司法) 出台于特定的背景之下，试图通过严格的出资形式法定主义来达到稳定经济秩序 的目的，因而排除了交换价值突出、经济地位显著的债权向公司出资，显然不符 合民商法的交换性品格。此外，立法虽然禁止债权出资，但社会实践与之相悖， 政策性债权转股权、非政策性债转股、对第三人的债权出资等债权出资现象盛行， 司法机关对此的态度由禁止到“原则禁止，特殊例外 。所有这一切都显示了公司 出资制度对市场经济的不适应性和与社会生活实践相脱节的矛盾。2 0 0 5 年修改的 中华人民共和国公司法( 以下简称新公司法) 对出资形式作了较大的修改， 给我们再次探讨债权出资提供了新的立法背景。公司法虽然仍没有明确规定债权 可以出资，但它概括规定了出资标的适格条件，为债权出资留下了适用的空间。 当然我们的讨论不能就此浅尝辄止，债权出资能否在实践中顺利运行，还依赖于 具体可操作的法律规范，法律对此没有规定，有关行政法规和司法解释也相当模 糊，这必然导致社会实践、司法实务中运用的不统一。 理论界对于包括债权出资在内的股东现物出资问题已经进行了相当深入的研 究，其中涉及到部分债权出资问题，但对债权出资进行专门系统研究的却比较少， 且主要集中于债权出资的适格性和“债转股”的探讨，如左传卫的债权出资探 析、陈晓军、万熙亮的论债权出资等，大多对债权出资没有深入探讨和展开 论述。所以，本文受新公司法出资方式规定和现实生活中债权出资现象的启 参见王明锁：市场经济特质与民商法之品格，载河南大学学报( 社会科学版) 2 0 0 7 年第1 期，第1 1 0 页。 1 示，采用比较分析法、经济分析法和实证分析法等研究方法，就债权出资立法问 题进行系统探讨，这对债权出资的实践和立法都具有指导意义。一个法律制度的 确立，要有理有据有规则。所以，债权出资制度要得到法律认可，不仅要有合理 的法律理论依据和坚实的现实生活基础，以知其“所以然”，还要有科学规范的制 度设计，使其在实践中顺利运行，由“应然”变为“实然”。 一、债权出资立法的理论基础 从立法、司法乃至整个学理，我国公司法都表现出鲜明的资本信用理念和与 之相应的制度体系，但事实上，决定公司信用的并不只是公司的资本，公司资产 起着更重要的作用，从资本信用到资产信用的转变是债权出资立法的信用理念基 础。随着资产信用的确立，公司的价值理念也发生变革，从安全价值到效率价值 的选择是债权出资立法的价值理念基础。由于商品经济的发展，债权成为一种财 产形式，并在现代经济中取得了优势地位，这是债权作为资本出资的前提条件。 债权要成为股东的出资投资到公司中，还需具备出资财产的适格性，这是债权出 资立法的理论依据。以上这些理论分析是债权出资立法的理论基础。 ( 一) 债权出资立法的公司信用基础 在公司法领域内，公司信用就是公司履行义务和清偿债务的能力。公司的信 用基础究竟在于公司的资本还是公司的资产，是公司法上极为核心的问题，在某 种程度上整个公司制度的设计和构造都是由此展开的。江平教授对资本信用解释 为：作为现代企业的资本信用应该包括三个方面内容：第一，公司注册资本的信用。 第二，公司的信用，即公司的全部资产信用。第三，信用的破产，即公司本身的 破产。显然，江平教授所称的资本信用是包容资产信用在内的广义概念，他将资 本与资产视为同类性质的信用要素。但不知从何时何人起，公司的信用基础被理 江平：现代企业的核心是资本企业，载中国法学1 9 9 7 年第6 期，第2 9 3 0 页。 2 解为狭义的资本信用，即公司的注册资本。这里通过对公司信用基础重思，摒弃 资本信用，确立资产信用，为债权出资奠定合理的信用基础。 1 资本、资产和债权出资的概念 不同领域不同学科不同角度对资本的界定不同。从经济学的角度，资本内涵 丰富，是指与企业运营密切相关的一切能够带来增值的生产要素。但在法学中， 资本有着明显不同的含义，公司法中资本多从资本数额的角度规定。我国公司法 中资本的含义通常是指公司的注册资本，是由章程确定的，股东认缴的出资总额。 罾就法律层面而言，资本不同于资产。在公司财务理论与实践上，资产= 所有者权 益+ 负债，所有者权益包括实收资本、公积金、未分配利润等，其中实收资本就是 出资人的原始投入，即公司的资本。所以公司资产是公司可以运用的全部财产， 是公司运营的基础，也是公司对外偿债的基础，资本仅属于资产的一部分，资本 小于资产是显而易见的。再者，从两者的表现形式上看，资产更多地体现为实物 形态，构成全部公司资产的具体形态有建筑物、设备、库存商品、现金、专利、 商标等，故在某些领域以资金代称。而资本则体现为价值形态，是抽象存在的、 量化的价值，脱离具体财产形态，不以任何特定之物为权利客体。 最重要的是，除在公司设立的某个瞬间，公司资产纯粹由资本构成，会出现 公司实际资产与注册资本完全一致的情形外，公司资产与资本的脱节是公司财产 结构的永恒状态。公司资本不过是公司成立时注册登记的一个抽象的数额，而决 不是公司任何时候都实际拥有的资产，它是一个静态的衡量，而公司的资产则是 一个动态的变量。公司资本一经确定，除经法定的减资程序，不得随意变更也不 会自动变更。而公司资产完全不同，随着公司经营的赢利或亏损、公司财产的增 值和贬值，其每时每刻都在发生着程度不同的变化。因公司经营的盈利和财产的 增值，公司的资产会大于公司的资本；因公司经营的亏损和财产的贬值，公司的 资产会少于公司的资本。通常情况下，公司经营存续的时间越长，资产与资本之 。如口本商法第2 8 4 条之二规定：“公司的资本本法另有规定的场合除外，为已发行股份的发行价额总额。” 韩国商法第4 5 1 条规定：“除了本法另有规定之外，公司的资本应为发行股份的票面价格总额。” 参见冯果著：现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版，第l l 页。 参见江平、方流芳著：新编公司法教程，法律出版社1 9 9 4 年版，第7 5 页。 间的差额就越大，以至于资产与资本可能会完全脱节，从公司资本无以判断公司 的资产，从公司的资产也无以判断公司的资本。 债权是“特定人( 债权人) 对他特定人( 债务人) 请求其为特定行为之权利” 。随着经济发展，债权取代所有权已成为近代法以来财产权制度中最为重要的财 产形式。因此，它应该成为现代社会最普遍的一种资本和投资工具，可以作为股 东的出资投入到公司中而成为公司的资本，这就是债权出资现象。对于债权出资 的内涵，我国法律没有规定，学界也存在不同的观点。有的学者认为，债权出资 是股东以对公司的债权抵缴股款，其实质就是以对公司的债权作为出资； 有的学 者认为，债权出资是“股东以其对第三人享有的债权投入公司，并由公司取代股 东作为债权人对第三人享有债权”锄，这些是从债权出资不同的两个方面来定义的， 都不够准确。债权出资是指“投资人以其对公司或第三人的债权向公司出资，抵 缴股款”，这种定义包含上述两个方面，是对债权出资概念比较全面的解释。 在公司法上，资本不同于资产，建立在其上的资本信用理念和资产信用理念 便不同；公司信用理念不同，根据其设计的公司出资制度便也不同，那么债权出 资作为出资制度组成部分，也会因此而有所不同。 2 资本信用理念排除债权出资的理论依据 赵旭东教授指出，“虽然并无旗帜鲜明的昭示，但从立法到司法乃至整个公司 法的学理，中国公司法都表现出鲜明的、贯穿始终并协调一致的资本信用的理念 和法律制度体系。”公司资本信用理念认为，公司债权人利益的保障源于公司资本， 公司资本是债权人的总担保。在资本信用之下，出资制度被扭曲变形。它屈从债 权人保护的要求，而忽略了对投资资源全面的利用，牺牲了投资者的自身投资优 势和公司的实际需要。股东出资具有经营功能和偿债功能( 也称担保功能) ，公司 设立的根本目的是为了经营，所以出资形式的经营功能应是基本的、主要的。但 参见赵旭东：从资本信用到资产信用，载法学研究2 0 0 3 年第5 期，第1 1 3 页。 郑玉波著：民法债编总论( 修订二版) ，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第l 页。 参见冯果著：现代资奉制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版，第5 5 页。 赵旭东著：新公司法制度设计，法律出版社2 0 0 6 年版，第2 9 0 页。 蒋人兴著：公司法的展开与评判方法判例制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第8 l 页。 4 在资本信用下，保护债权人的偿债功能被强化，经营功能被弱化，一些经营功能 很强而偿债功能不足的出资形式，被排除在法定出资形式之外，债权便在排除之 列。 债权具有很强的经营功能，但债权的实现却具有极大的不确定性。债权作为 请求权，债权的实现必须依赖于债务人的行为，债务人的商业信用和支付能力对 债权的实现起着决定性的作用。如果在债权的履行过程中，债务人由于种种原因 不履行、履行不能或瑕疵履行，甚至时效制度都可能使得债权难以从应然转化为 实然，以出资为来源的公司资本也就无法实现，直接威胁到资本的确定和维持， 这无疑将会动摇资本信用基础，从而影响到债权人的债权清偿，因此，资本信用 制下当然地排除债权出资。我国1 9 9 3 年公司法实行严格的出资形式法定主义，只 规定了货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术五种出资形式，而排除 了债权、股权、劳务等其他形式的出资，其主要原因在于债权、股权和劳务等其 他出资形式的价值不确定性、不稳定性，影响资本的确定充实和偿债功能。 3 资产信用理念允许债权出资的理论依据 事实上，我们所敬仰崇尚的资本信用理念及在此理念下建立的出资制度并未 产生保护债权人利益的预期效果。企业间债务拖欠严重，违约比率高，公司频频 破产，债权人的合法债权得不到清偿。而且出资形式的严格法定，增加了公司的 设立难度，阻碍了社会经济资源的充分利用，打击了社会投资的积极性，更为严 重的是，为达到设立公司的目的，出现了大量违法行为，比较典型的是虚假出资， 抽逃出资行为等。 痛定思痛之余，不能不对资本信用产生怀疑：公司拥有达到法定限额的资本 且资本额远远超过债权人的债务额，合法债权人却为何无从清偿? 原因很简单， 如上文所述，资本与资产是两个不同的法律概念，二者常常脱节，决定公司信用 的并不只是公司资本，公司偿债能力更多地建立于公司现实的资产状况，而非单 独地依赖于公司的资本数额与出资构成。公司资产的形成来源于两个方面：其一 是股东的出资，即公司的资本；其二是对外的负债。作为债权人并不关心自己的 债务是由公司资本来清偿，还是由公司负债来清偿。作为我们所依赖的公司资本， 不过是公司成立时注册登记的一个抽象的数额，而绝不是公司任何时候都实际拥 有的资产。资本不过是公司资产演变的一个起点，是一段历史，是一种观念和象 征，是一个静止的符号或数字。资本信用及其对债权的保障其实不过是一个理论 和立法上的构思和假设。 公司资本信用神话破灭，资产信用理念确立，公司信用基础实现了从资本信 用到资产信用的转化，法律对股东出资形式的硬性化规定也就失去了理论上的基 础。在没有资本信用观念的束缚下，能否出资的标准不再是必须具有债务清偿功 能，而是经营功能，所以具有经营功能的财产便有了出资的理论基础。债权是财 产权，具有价值是无可争议的。债作为一种法律关系，是民法调整财产关系的结 果，它所反映的是财产利益从一个主体转移给另一个主体的财产流转关系。债权 尤其是以交付标的物为目的的债权，可以通过转让而使债权人获得对价，可以用 于抵消债权人向对方当事人所负的债务，可以用来作为担保而取得贷款。所以， 公司可以直接利用投资人投入的债权这一出资形式来为自己的生产经营服务。在 资产信用下，我们就应当创建一套完整的法律制度，使具有经营功能的债权能够 服务公司的生产经营，创造大量的社会财富。 ( 二) 债权出资立法的价值理念 法的价值是指法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和增加哪些价值。正 义、自由、效率和安全等都是法的基本价值。任何立法都有其特定的价值取向， 立法者在制定法律规范时，以其内心稳定的价值观念决定着法律规范的取舍，法 的价值既反映立法者价值观念，又实现着立法者的立法意图，体现着法律特定的 价值功能。股东出资制度也有其价值理念的选择，即自由价值、安全价值和效率 价值等。不同的价值选择和序列，出资制度的设计不同，从而也影响了债权能否 赵旭东：从资本信用到资产信用，载法学研究2 0 0 3 年第5 期，第1 1 3 页。 参见张文显主编：法理学，高等教育出版社、北京大学出版社1 9 9 9 年版，第2 0 9 页。 6 出资。鉴于出资制度特别是债权出资制度所依据的价值理念，这里着重讨论安全 价值和效率价值。 1 安全价值优位下的出资形式法定性 霍布斯说过，“人的安全乃是至高无上的法律。 任何国家的法律制度，一个 最起码的任务就是保障人民的安全。安全意味着法律必须为主体提供某种秩序， 当人们在该法律秩序下从事活动时，其合法的利益不会招致损害，因而可以产生 预期的安全感。商事主体的安全观念就是如何规避市场风险，保障交易安全，为 主体提供实现合法利益最大化的安全保障。 为了实现安全价值，以公司法为核心的商法体系多采用强制、公示、外观及 严格责任主义。安全价值首先体现为公司确定、独立的存在，这是保障进一步的 市场交易安全的第一要求。商主体( 包括公司) 法定原则就是适应这一要求的产 物，该原则主要包括商主体类型法定、商主体内容法定、商主体公示等方面的要 求。其中，商主体内容法定要求当事人成立公司必须符合法定的设立条件，出资 形式法定化是其条件之一。因此，各国公司法出资形式的法定主义是基于安全原 则做出的选择。 1 9 9 3 年公司法的基本价值就是安全，特别是保护债权人的交易安全。在这一 价值观念下设计了“资本三原则”、出资形式严格法定主义，以强制性法律规范排 除债权出资形式，其主要原因是债权的不安全性。由于主客观原因，债务人可能 不履行或不适当履行，公司作为债权受让人，能否确定地取得债权标的物而形成 自己的法人财产，实属疑问，从而影响到公司债权人的债权实现。所以，允许以 债权出资，显然有违资本信用下保障债权人交易的安全价值。 2 效率价值下的债权出资可行性 作为经济学的基本范畴，效率是指从一个给定的投入量中获得最大的产出， 即以最少的资源消耗取得同样多的效果，或以同样的资源消耗取得最大的经济效 益。法律经济学的兴起，使效率这一价值在法律的价值序列中占有重要的地位。 o 梁字贤著：商事法论( 修订版) ，中国人民大学出版社2 0 0 3 年版，第1 5 页。 董安生著：中国商法总论，吉林人民出版社1 9 9 4 年版，第5 4 页。 效率价值在公司法中表现为获得最大经济效益，谋取最大经济利益，具体而言， 就是保证公司资本增值、保值。公司是以营利为目的商事主体，只有能够保证公 司资本增值、保值，才能增加股东的财富，增强公司负担社会责任的能力，满足 公司债权人、公司管理者等各方主体的利益。所以，追求效率是公司生命的全部 意义，效率本应该是公司法的价值追求，而且是统率自由和安全价值的终极价值。 效率实现的重要要素是自由，保障自由地投资、自由地交易，才可以有效地 节约交易成本、社会成本，才有效率实现之可能性。在出资制度中就是投资与资 本筹集的自由，即保障股东按照自己的意志进行市场决策，自主地决定投资多少、 投资什么、投向何者。公司法规定出资形式法定，排除债权、股权等出资形式， 无疑在很大程度上否定了投资自由，有违公司法的效率价值。从另一方面来说， 实现效率必然要充分利用、有效配置资源，效率使人力资本、物力资本都能够发 挥最大的作用。新公司法以效率为价值目标进行出资制度设计，以概括式对 出资形式作了开放性的规定，为债权、股权、甚至劳务、商誉等财产形式打开了 投资大门，正是充分利用股东投资资源，实现效率的体现。债权作为股东的一种 投资资源，如果不能直接转化为资本，而必须等到债权实现已转换为实物或现金， 才可用于投资，实不利于社会财富充分、高效的利用，尤其是当企业感到资金短 缺、融资困难时。将债权直接用于出资是对现有资源的高效利用，其所产生的收 益、创造的价值很大，投资的成本支出与之相比甚至可以忽略不计。这是以最小 资源的消耗获得需求最大满足的选择，是有效利用债权，达到最佳效率状态的选 择。 3 从安全到效率的价值理念选择 安全和效率之间常存在着不协调甚至冲突，效率对抗约束，不可避免地增加 交易风险，危及交易安全；安全阻滞效率，影响资金的筹集，限制市场竞争。当 出资制度在效率与安全的价值追求中出现冲突时，设计制度者必然要进行选择和 判断：在两种价值理念的追求中确定最佳的契合点，使两者能够真正地实现辨证 的对立统一。从前面分析可知，安全价值是抑制型的，防御着交易风险，效率价 8 值则以利益指引着公司的运行和发展。所以，在安全与效率的冲突中，效率价值 应处于核心层，而安全价值则属外围，即以效率为中心兼顾安全，实现效率又不 失安全。因此，“我国出资制度设计合理与否应以效率为基本评价标准”。 安全价值下出资形式法定主义的目的在于，通过事先强制性规则保护公司确 定地拥有设立之初的财产基础，为公司的正常经营、公司债权人的权利实现提供 物质的安全保障，因而排除债权、股权等价值不确定、不安全的社会财富出资。 但是，近年来，我国出现了大量的公司虚假出资、抽逃资本、拖欠债务等现象， 这表明这堵拦截风险的安全防火墙，并没有达到立法者预期的效果。所以，我国 股东出资制度的立法价值选择上存在严重的偏差，以牺牲效率，抑制自由，换取 空洞的安全，实在是有违公司法，乃至商事法的价值本位。从安全到效率，以效 率为中心兼顾安全的立法价值取向，才是出资制度合理的价值选择。解除了安全 价值的束缚，能否出资的标准便是充分利用投资资源，降低公司成本，实现效率， 这为能够产生收益实现效率的债权向公司出资确立了价值理念。在现代经济社会 中，社会财富越来越多地采取债权形式，债权取得了无比优越的经济地位。如何 创立适宜的法律制度将债权直接资本化，用于公司投资，为社会创造更多的财富， 应是立法的首要价值取向。 ( 三) 债权出资立法的理论依据 公司资本来源于股东的财产，与中古时代相比，现代社会的财产具有了更丰 富的财产形态。债权作为一种财产形态的经济地位是随着商品经济的发展而形成 的。债权的财产化和它在现代经济中的优势地位是债权作为资本参与到各种经济 组织的前提条件，但债权作为出资形式为公司制度所接纳，还需具备公司理论上 现物出资的适格条件。 1 债权出资立法的前提条件 在社会财产权利体系中，债权一直都居于一个十分重要的位置，这是因为债 。赵旭东著：新公司法制度设计，法律出版社2 0 0 6 年版，第2 7 2 页。 9 权本身具有完全的财产价值和经济价值，但是债权的这一地位的作用是逐渐形成 的。从罗马法到中世纪，法律生活是“以物权为中心的静态生活，所有权乃是目 标，而债权只是取得所有权的手段。由于所具有的社会作用不同，致使物权与债 权制度自始即明显对立，而物权处于较债权为优越之地位”。虽然也有关于契约 和侵权之债的规定，但债权关系简单，种类单一，并且债权的人身性比财产性更 为显著，“债权纯粹体现债权人和债务人之间的人身关系，一般经济关系的性质 甚微”。真正促使债权财产化和其经济地位突出的最根本原因是经济的发展。随 着商品经济的发展，具有经济价值和财产价值的债权显然可以作为资本用来投资， 这必然要求债权具有让与性，于是各国在此基础上不断丰富和完善债权法律制度， 债权逐步参与到社会经济生活各方面。“法律生活为之一变，物权特别是所有权， 与债权相结合，获得了超出对物的支配的性格的对人的支配力，造成经济上所谓 财产的资本化