从公司法的角度探讨民营企业公司治理结构的改革与完善.doc

从公司法的角度探讨民营企业公司治理结构的改革与完善 从公司法的角度探讨民营企业治理结构的改革与完善摘要国外,生产资料的私有制是其社会存在和发展的基础。我国强调生产资料的公有制,重视国有企业的发展,民营企业的发展受到国家政策法规变化的影响,经历了曲折的发展过程。随着改革开放,我国发展以公有制为主体的,多种所有制经济共同发展的经济制度,民营经济得到了迅速的发展,成为国民经济的重要组成部分,民营企业的数量迅速增长。然而,民营经济的迅速发展,民营企业遭遇发展的“瓶颈”。虽然公司法的出台以及修订,大量的民营企业建立了公司制的组织形式,但传统的家族式企业治理和现代公司制下的公司股权结构不合理、股权过于集中,公司治理主体间缺乏有效的制衡、外部治理机制不健全等公司治理结构问题严重制约着民营企业的发展。有效的公司治理结构,有利于建立健全公司治理机制,促进民营企业的长期有效发展。民营企业的治理结构研究是一个涉及管理学、经济学以及法学的综合课题。目前,学界对民营企业的治理研究主要从管理学、经济学的视角,而法学界则将公司治理的研究对象侧重于国有企业和上市公司。本文将在法学的视野下,以公司法的角度探讨民营企业的公司治理结构的改革与完善具有理论意义和现实意义。论文共四部分:第一部分是民营企业公司治理问题。本部分首先界定了本文民营企业的研究范围、组织形式以及公司治理结构的范畴;其次归纳出制约民营企业发展的公司治理的问题;有效的公司治理结构是公司运行机制的有效保障,民营经济的发展已成为国民经济的重要组成部分。因此,从公司法的角度探讨民营企业的治理结构一方面有利于规范民营企业的内部组织机构,促进民营经济的发展,另一方面完善对民营企业的法律保护。第二部分是我国民营企业治理分析。本部分介绍目前我国民营企业治理的两种主要形式即传统的家族式企业治理和现代公司制下的企业治理情况,通过具体分析其成因、治理现状、治理的优劣势,总结我国民营企业治理结构所面临的问题。第三部分是民营企业的治理理论选择。本部分主要阐述在民营企业的治理结构的完善过程中所需要的理论基础。通过对国内外公司治理模式的分析,结合民营企业的实况分析,选择民营企业的治理模式。以及在民营企业公司治理结构的完善中所要选择的价值目标和要坚持原则。第四部分是完善民营企业治理结构的措施。本部分主要针对一二部分所总结出的民营企业治理结构所面临的问题,结合第三部分民营企业治理结构的理论选择,对民营企业的治理结构提出具体的建议措施,其中完善民营企业的内部治理结构是完善民营企业治理的关键。关键词:民营企业;公司治理结构;股权结构;缸 ,., ,., 诵 , , , .”,. ” ” , .,. . , , ., , .:., ; ;, ,. , , . .,诵. .,晰 ,.: ;目 录摘要?.目录?.弓言.一、民营企业治理问题一民营企业治理结构相关范畴的界定.民营企业研究范围的界定.公司治理的范畴界定.民营企业组织形式的演变二民营企业治理面临的问题.股权结构不合理,股权过于集中.公司组织机构分权制衡机制失衡.公司经营者激励机制和约束机制不健全三探讨民营企业公司治理的必要性.民营经济的重要性.公司法人治理的作用?.对民营企业公司治理的忽视?.二、我国民营企业公司治理分析?.一传统家族主导型民营企业的治理模式.传统家族主导型民营企业治理模式的形成及发展?.传统家族式民营企业治理的特征?.传统家族式民营企业治理的状况?.二现代公司制下的民营企业治理模式及治理状况?.现代公司制下民营企业治理模式特点.现代公司制下民营企业治理现状?.现代公司制治理的优势.三小结?. 三、民营企业的治理理论选择?.一我国民营企业治理结构模式的选择? .国外公司治理模式?.我国公司治理模式?.二我国民营企业治理结构目标的选择?.股东至上理论?.利益者相关理论.民营企业应该坚持的价值目标。三民营企业公司治理结构坚持的原则?.效率优先、兼顾公平原则?.经济公平的价值观原则.四、完善民营企业公司治理结构的措施?.一改善不合理的股权结构.二完善公司治理主体间的制衡机制?.加强股东大会的权力?.完善董事会的机构设置.加强监事会的职能?.三公司职工参与公司治理.职工参与公司治理的必要性?.加强职工参与公司治理.四银行参与公司治理?.银行参与公司治理的必要性?.银行参与公司治理的措施?.五完善经营者激励与约束机制?.结语.参与文献?.攻读学位期间取得的研究成果?.致谢?浙江师范大学学位论文独创性声明.学位论文使用授权声明?.己吉口随着中国改革的不断深入,民营经济在国民经济中的比重越来越大,成为我国国民经济发展新的增长点,对地方经济的发展、劳动力就业以及国有企业的改制方面发挥了积极的作用。作为新兴企业组织,民营企业已成为我国国民经济发展的重要组成部分,推动国民经济的健康有效发展。重庆直辖市年来,市民营经济年均增长.%,民间投资占全市投资总量的.%;上缴税收占全市的“半壁江山”;全市民营企业从业人员占全社会城镇就业人员的%以上。目前,重庆市民营市场主体已达到万户,呈现出新的良好态势,蕴含着巨大发展潜力。实践证明,民营经济已成为重庆社会生产力发展、富裕群众的重要源泉,激发社会活力、促进社会和谐的重要支撑。然而,民营企业规模不断壮大的同时,已有的民营企业治理模式已不能有效的适应民营企业的快速发展,民营企业的发展也面临越来越多的问题。 公司法颁布后,公司制成为民营企业的基本组织形式。目前大量的民营企业依据公司法的规定采用有限责任公司和股份有限公司,但公司治理结构不完善,股权过分集中、股东会和董事会权力架空、监事会如同虚设等问题制约着民营经济的发展。我国传统的公司治理研究重点在国有企业和上市公司,而关于民营企业的治理研究主要从经济学和管理学的角度出发。面对越来越多的民营企业法律风险的出现,为了更好的规制民营企业的发展,从公司法的角度探讨民营企业的公司治理结构。引自华龙网:重庆书记:保护民营企业合法财产不受侵犯,年月日一、民营企业治理问题一、民营企业治理结构相关范畴的界定.民营企业研究范围的界定在我国以公有制经济为主体的制度环境下,政府主导着企业改革的全过程。民营企业的发展是社会主义市场经济的形成和市场机制完善过程中的产物。“民营企业的概念在中共中央关于加速科学技术进步的决定中首次采用,是中国独有的一种经济形态和经济概念。民营企业就是非国有或非国有独资和非集体所有的企业,既包括了“国有民营”和“民有民营两种形式。民营企业是依据企业的经营主体进行划分的,私营企业是民营企业的重要组成部分。“民营企业的来源主要有:一是从个体大户发展而来的民营企业;二是从乡镇集体企业改制而来的民营企业;三是从国有企业改制而来的民营企业。根据民营企业的规模可以将其划分为上市民营企业、大型民营企业以及中小型民营企业。本文所探讨的民营企业主要是指有较大规模的大中型非上市的民营企业,因为一方面国内有关上市企业的公司治理研究相对较多,并且已出台相关的法律法规对其进行规制,上市企业的公司治理结构相对比较健全;另一方面小型民营企业所有权和经营权按照成本效益很难分开,企业的经营者大多是所有者,并且依据公司法的相关规定,规模较小的公司可以不设董事会或监事会等公司治理主体机构,因此只有发展到一定规模的民营企业,企业的经营权和所有权相分离的情况,公司建立起了基本的公司治理结构,不良的企业内部公司治理严重阻碍其发展,这时对民营企业的公司治理结构的研探才有必要和意义。.公司治理的范畴界定黄速建、王钦、贺俊等著:中国民营企业治理演进问题研究,经济管理出版社,年版第页一、民营企业治理问题中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定指出:“公司制作为现代企业制度的一种有效组织形式。公司治理结构是公司制的核心,企业公司治理结构的改革与完善是公司长期有效发展的关键,因此,对于公司治理结构的改革与完善,必须明确划分股东大会、董事会、监事会以及经理层的权利和职责,形成各负其责、相互制衡的有效公司法人治理结构。”“公司翻译而来的,目前学界将“公司治治理”是从英文中的理结构、“法人治理结构与“公司治理交替使用。公司治理结构:国际比较杂志的主编特里克尔认为公司治理结构包括董事和董事会的思维方式、理论和做法。涉及董事会和股东、高层管理部门、以及其他利益相关者的关系。公司治理结构是对现代公司权力结构划分和具体行使公司权力的过程。英国牛津大学管理学院院长柯林?梅耶认为公司治理是在现代市场经济中公司所有权与控制权相分离的前提下产生,是公司对外代表和对内服务于他的投资者利益的一种组织安排。美国伯克利加州大学教授钱颖则认为公司治理结构是一套制度安排,包括公司权力的分配与约束,董事会、经理人员职责的监督以及激励约束机制的设置。国内有关公司治理的内涵,学者的理解也不一致。经济学家吴敬琏指出所谓公司治理结构,是指由股东所有者、董事会和高级经理人三者组成的一种组织结构。陈清泰在国有企业走向市场之路一书中认为法人治理结构一般是指以经济效益和股东权益最大化和持续化为目标,对公司的法人财产进行有效使用和管理的组织机构及其运行机制。张维迎教授则在其企业理论与中国企业改革一书中指出公司治理结构分狭义和广义,从狭义上讲,公司治理结构是指有关公司董事会的功能、结构、股东的权利与职责等具体方面的制度安排;广义上讲,是指有关公司控制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排。经济学界关于公司治理的理解强调公司权力的配置,追求效率原则;法学年中共中央关于国企改革和发展若干重大问题的决定。范黎波、李自杰著:企业理论与公司治理,对外经济贸易大学出版社年版第页。范黎波、李自杰著:企业理论与公司治理,对外经济贸易大学出版社年版第页。高程德:现代公司理论,北京大学出版社年版,第页。张宇、徐向阳:公司治理:一个概念辨析,载现代管理科学,年第期。陈清泰:国有企业走向市场之路,中国发展出版社年版,第页。张维迎:企业理论与中国企业改革,北京大学出版社年版,第页。一、民营企业治理问题界关于公司治理的理解强调利益制衡,追求公平、正义的价值观。从法律意义上讲公司治理有广义和狭义之分。广义的公司治理是指公司为协调与所有利益相关者之间的利益关系,以实现各利益相关者之间的利益平衡而实施的内部治理机制和外部治理机制的总和。狭义的公司治理,是指为提高经营者的积极性,确保公司目标的实现,通过一定的法律手段,合理确定股东、董事和经理之间的权利、义务和责任,并对上述内容实施监督的机制。本文对民营企业公司治理的探讨笔者采狭义的理解,即公司的内部治理机构。.民营企业组织形式的演变个人独资企业、合伙企业和公司制企业是民营企业治理的三种有效形式。个人独资企业是民营企业的最早组织形式。个人独资企业虽然能充分发挥个人的经营才能,但在日趋激烈的市场竞争中,其规模的扩大常常处于劣势。企业主对企业的债务必须承担无限责,企业主个人的死亡等因素对企业的存续影响极大,甚至导致企业破产关闭。独资企业和合伙企业的资本所有和资本的经营为一体的,因此其没有公司制那样的的自治性和民主性,投资人和企业之间的所有权制度也没有发生根本的变化,出资人在一定程度上仍然掌握着企业财产,在企业财产的经营管理上发挥着与所有人几乎相同的作用。公司通常被认为是以营利为目的的社团法人,法人性揭示了公司的独立人格,要求公司原则上被视为独立于其股东、经营者的民事主体,划清了公司与合伙企业或自然人的界限。出资人不能再以所有权人的身份直接支配公司财产,只能以团体成员?股东的身份对公司的经营发挥影响。公司的法人人格不仅赋予公司独立的权利能力、行为能力同时还赋予其责任能力,公司以其财产承担责任,出资人仅以其认购或认缴的比例承担责任,相对减轻了出资人的责任;其次在现代企业制度下,要求所有权和经营权两者分离,公司制企业产权的结构形式表现为股东的股权和法人财产权。公司法的出台及修订,对公司设立的门槛和条件降低,公司制企业的产权清晰、法人治理结构完善、责权明晰、风险分散等优势,使公司制成为民营企业的主要组织形式。自公司法颁布以来,我国大量民营刘丹著:利益相关者与公司治理法律制度研究,中国人民公安大学出版社,年版,第页。王作全、马旭东、牛丽云著:公司利益相关者法律保护及实证分析,法律出版社年版,第页。刘俊海著:现代公司法,法律出版社年版,第页。一、民营企业治理问题企业组建或改制为有限责任公司和股份有限公司。本文研究的民营企业治理主要就是采用了公司制的民营企业治理结构问题。民营企业治理面临的问题改革开放以来,民营经济获得了迅速的发展,民营企业的规模不断扩大,并取得了同公有制企业完全等同的法律地位。我国先后颁布了个人独资企业法、合伙企业法、中外合资企业法、公司法等来规范民营企业的发展,保障民营企业的合法权益。公司法颁布后,虽然大量的民营企业按照公司制的要求建立了有限责任公司和股份有限公司,但离真正的现代企业制度的建立还有差距。公司治理不仅包括治理结构的安排,还包括外部市场的治理作用。公司治理是委托人与代理人、所有者与经营者、债权人与债务人、管理者与被管理者等不同利益相关者之间权、责、利关系的互动和博弈的过程,是在产权配置基础上的决策机制与监督机制塑造与发挥的作用。公司法对我国公司治理结构做了基本的规定,结合上述我国民营企业治理状况,笔者从公司法的角度总结我国民营企业治理面临的问题:.股权结构不合理,股权过于集中股权结构决定公司控制权的分布,决定所有者与经营者之间的委托代理关系,影响公司治理机制有效性的发挥。公司股权的过度集中或过度分散,都不利于公司的发展。我国民营企业股权结构不合理,表现为股权过度集中。首先,“一股独大,企业主往往是公司的大股东,在公司的出资中占较大的比例;其次,公司的大股东又担任公司的经理人,大股东和经理合二为一,把持着公司实权。公司的决策是大股东企业主或企业主一个人或几个人的决策,导致企业内部人控制现象严重。“内部人控制主要是由股权结构不合理引起的,表现为公司董事和经理人员掌握公司实际控制权的“一股独大”和上市公司的中小股东“搭便车”大股东掌握实权。民营企业的“内部人控制”主要是指主要出资人“一股独大”控制企业的运行。公司法中对公司设立时出资人的最低认购刘丹著:利益相关者与公司治理法律问题研究,中国人民公安大学出版社,年版第页。一、民营企业治理问题资本有限制,但却对出资人的最高出资额没有规定,直接导致民营企业中“一股独大”的现象产生。另外,民营企业公司治理结构的虚构,缺少外部董事、独立董事的监督,企业出现“弱股东、强管理层”的现象。公司的决策权被掌控在少数出资人手里。而“内部人”控制产生的直接后果就是公司中小股东利益的保护缺失。中小股东利益保护,是在公司中因持股比例处于劣势地位的股东与大股东的利益发生冲突,在贯彻公司法股份平等的基本原则和公平正义的前提下,协调二者之间相互关系的公司运作机制和法律保障制度。对中小股东利益的保护主要发生在上市公司,但笔者认为民营企业中侵害中小股东利益的行为也不罕见。首先,程序上不健全或虚设的公司治理结构侵犯了中小股东的合法权益,公司的很多重大决策中小股东根本没有参与,仅是少数控股股东合意的体现,中小股东的参与权被参与化了;其次,民营企业的抗风险能力较差,随时面临破产的风险,因而经常出现民营企业主“跑路现象,即使是公司破产最终受损的仍然会是中小股东的利益。因此,股权结构不合理是民营企业公司治理结构问题的根源所在。.公司组织机构分权制衡机制失衡我国公司法规定了公司的组织机构:股东大会、董事会、监事会。股东大会、董事会、监事会和经理层是参与公司治理的主体。而民营企业中董事会和股会大会的权力被驾空,形同虚设。虽设有监事会或者监事,但监事的职责没有充分的发挥,监事的担任往往也是由企业主的家庭成员或者朋友担任,监事的独立性不强。具体而言:股东大会形式化;股东大会是公司的最高权力机关,是公司的核心机构,公司意志的形成与表达都是在其基础上形成。股东大会是股东表达各自意愿并形成集体意愿的机关,民营企业中股东大会被形式化。表现为:一方面股权结构的不合理导致“一股独大的大股东对公司的绝对控制;股东大会的召集、股东决议的产生也未经过有效的程序,事实上需要经过股东大会决议的有关公司重要事项,往往只是少数控股股东间的合意。另一方面,民营企业中小股东的“理性冷漠”参与意识不强,加剧股东大会形式化。所谓“理性的冷漠”是指持有小额股份的股东进行理性投票的成本会高于周友苏:上市公司法律规制论,商务印书馆年版第页。一、民营企业治理问题因投票所得的收益,况且,理性投票的收益由全体股东享受,因而付出的成本却由投票股东自己承担,计算的结果就是不去投票。理性的冷漠导致以股东大会为核心的公司治理机制的瘫痪。董事会权责不清;董事会在公司机构设置中处于股东会与经理之间,负责公司经营管理。董事会作为公司治理结构的核心,保证公司治理结构的有效运作,平衡公司各方利益主体的关系,确保公司经营行为的合法、有效、透明。设立股份有限公司的民营企业中,董事会的成员多来自家族内部及其朋友,内部人占有绝大比例股份,而设立有限责任公司的企业,要不由于规模较小只设一名执行董事,要不董事会的成员也多由内部成员担任,控制公司的经营权。同时,公司的决策也只是董事长独自做出,没有经过民主讨论,董事会形同虚设,即使通过董事会研讨的,碍于董事长的“威严”,董事会也完全服从董事长的提议。因此,民营企业的董事会经常出现权责不清,公司的经营管理依旧掌控在家族或极少数大股东手里,无法严格规制董事长的权限。监事会如同虚设,无法履行职责;监事会是公司治理结构的重要组成部分,是公司中专门负责监督职能的机构。公司法规定监事会不仅监督董事、高级管理人员的行为是否损害公司利益和公司的各个职能部门是否履行职责,还可依据公司法第条对董事、高级管理人员提起诉讼,在必要的时候还能对公司进行调查。但目前我国大多民营企业中的监事缺乏独立性,一方面经济利益方面受制于公司管理层,并普遍缺乏行使监督职能所需要的法律、财务、技术等专业知识能力。监事不能独立的履行监督职责。另一方面,我国民营企业中监事的担任,往往是内部人或受内部控制的人,无法独立的履行监督职责。因而,监事会成为民营企业中公司治理结构上的一种摆设,不能有效的发挥其监督作用。经理的非职业化;经理在公司治理结构中,是董事会的派生机构,辅助董事会进行公司日常业务的管理。民营企业中经理一职往往由企业主担任,在现代高速发展的知识经济时代,知识的现代化、管理的职业化、信息的专业化要求公司日常业务的管理由职业经理进行,企业主陈旧的管理模式无法满足罗伯特?.克拉克.公司法则【.胡平等译,北京工商出版社,年版第页。毛亚敏:公司法,浙江大学出版社,年版,第页。邓林:从公司法的视角探讨民营企业公司治理结构,价值工程,年期,第页。一、民营企业治理问题市场对公司的要求,因此经理的非职化阻碍民营企业的发展。.公司经营者激励机制和约束机制不健全我国民营企业的激励机制不够完善,企业给高层管理人员和员工的激励主要是通过薪资来反映,首先工资和年薪一般根据公司业绩来确定,容易导致管理层过分关注企业的短期利益而忽视或牺牲企业的长期效益。其次,工资和年薪制的实行,较大程度提高了高管和员工的收入,但与其控制的企业经营权能够给企业带来的利润和对企业的付出相比,其心理预期远未满足。最后企业的利益同员工没有直接的联系,由于没有产权,职工和企业的凝聚力不强,缺乏激励。职工和公司大股东关于公司的发展关注的侧重点不同,公司的职业经理人和大股东之间的矛盾也频频出现。民营企业中对经理人和员工的激励机制采取传统的工资和年薪激励机制,不能有效加强员工和企业之问的凝聚力,调动其积极性。因此,传统的单一的激励机制对加强企业和员工之间的联系效果不明显。同时,民营企业的经营者多数为公司的大股东,或者是大股东控制下的经理人。经理人缺乏独立性,企业经理的聘任程序简化,约束机制缺失,导致经理人要么利用其职权为自己谋取利益,要么利用职权为大股东谋取利益,损害公司及其股东的合法权益。再者,民营企业的约束机制不健全。一方面表现在民营企业治理信息的不公开,由于民营企业治理结构方面的缺陷使企业的信息不公开、不透明、不真实,导致外界对企业的情况一无所知,甚至连小股东或企业的职工对企业的真实信息也获知甚少。另一方面表现在民营企业的规章制度较之国有企业和上市企业要薄弱,对企业的理性治理规范程度较低,代之的是“人情治理,因此对企业的治理约束机制不健全。三探讨民营企业公司治理的必要性.民营经济的重要性改革开放以来,我国坚持以公有制为主体的多种所有制经济共同发展的经济制度,促进了民营经济的迅速发展。民营经济的繁荣,民营企业的增多具有极其的重要作用:第一,民营经济成为我国国民经济的重要组成部分,促进国一、民营企业治理问题民经济的整体发展。目前,民营经济贡献了%的,完成了%以上的固定资产投资,解决了%以上的新增就业,民营经济已成为中国经济最重要的部分。民营经济对国民经济的贡献,可以用“无民不稳、无民不富、无民不活”来概括。第二,民营企业的发展利于吸收社会劳动力就业,增加居民的收入。民营经济是我国居民收入增长的主要来源。民营经济发展促进了大量农村剩余劳动力从第一产业向二、三产业转移,解决了一大批城镇居民的就业问题,成年,全国民营经济在二、三产业的就业比重达到为增加就业的主渠道。%以上,民营经济在城镇中的就业比重已经超过%。民营企业机制的灵活性、对市场反应的灵敏性,促使其成为市场经济中最具活力、最具创造力的市场经济,推动市场经济体系的建立与完善。民营企业在中国经济社会中发挥着不可替代的作用,但近些年,民营企业融资难已成为制约企业发展的“瓶颈”,影响着中国经济发展全局。企业自身原因,民营企业自身的结构设置导致其融资难。首先民营企业普遍规模不大,缺少资金,企业的公司治理结构不健全或流于形式,企业抵御风险的能力较差,甚至出现恶意抽逃出资、拖欠货款的情形,难以满足银行对提供贷款的要求;其次,民营企业的信息披露机制较差,公司账目不清,公私不分,银行无法掌握企业的真实状况;再次,民营企业的管理者大多为企业主,缺乏专业的管理知识和管理理念,秉持“人情”的管理理念;家族式的经营导致决策不科学,企业难以持续经营。银行方面原因,虽然国家政策强调要平等的对待民营企业,给其提供必要的融资扶持,但大部分的商业银行对民营企业的贷款申请往往都不予支持,对于少数大规模的民营企业获得的银行少量贷款也是接受了银行的苛刻条件。银行方面认为:一方面民营企业的管理混乱,信息不公开,缺乏足够的贷款抵押;另一方面虽然目前民营企业大都依照公司法建立了公司制的治理结构,但公司治理结构不健全,治理主体相互间缺乏有效的制衡,不利于银行保证贷款资金的安全。中国证券市场融资门槛过高,国有企业和上市公司的公司发展资金除了依赖银行的贷款,还通过债券融资获得。中国公司债券发行有着严格的条件限制,不仅有规模的限制,还有公司净资产的限制,并且还要有实力雄厚、信誉好的公司做担保等。民营企业自身制度欠缺、银行歧视年首届北京大学民营经济新年论坛上厉以宁教授的讲话。郑少武:论我国民营经济对国民经济的重要性,载特区经济年期,第页。一、民营企业治理问题导致其融资难。.公司法人治理的作用良好高效的“权责机制、用人机制、激励机制、监督机制是建立现代企业制度的前提,而公司法人治理结构又是建立这一机制的关键。以股东大会、董事会、监事会和经理层构成的公司治理结构,是建立在公司所有权和管理权的分离的基础上的,因而公司治理结构的优劣直接影响着现代公司筹集资本的能力以及公司的发展规模,决定着公司未来的发展前景。改善公司治理结构,有利于吸引国内外资本改善民营企业的融资问题,由于市场的开放性导致投资者更愿意投资那些使自己资产保值增值的企业,而公司治理结构不健全也就意味着公司不具有使投资者资本安全的可靠性。良好有的公司治理结构有助于减少公司经营中的代理成本,强化管理者的经营责任,提高管理的有效性,增强公司的存续力。公司治理效率越高、控制力越强,公司的整体管理水平就会越高,公司就更加能够在公司的制度安排下运行。合理有效的法人治理结构确保企业形成清楚的利益机制和决策机制,平衡企业中的各方利益,约束各方权力,激励经营管理者,促进民营企业的长期有效发展。.对民营企业公司治理的忽视有关民营企业公司治理是一个涉及管理学、经济学以及法学的综合性课题。目前学界对民营企业公司治理的研究主要存在于管理学以及经济学领域,有关民营企业公司治理的法学研究则相对较少。管理学中对民营企业的公司治理研究主要从管理层出发,寻求人力资本管理的有效性;经济学中对民营企业的公司研究治理则是寻求公司中权力的有效配置,以获取最大的经济效益。法学中对公司治理的研究主要在于维持相关主体之间的权利和利益的分配与均衡,追求公平正义的价值观。法学界对公司治理结构的研究并不少,但主要聚集在国有企业和上市公司的研究。针对国有企业和上市公司的公司治理结构不仅有法学理论界的研究,并且还出台了相应的法律规章对其进行规定。上市公司的公司治理除了公司法的相关规定,还有证监会颁布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见和上市公司治理准则:国有企业的公司治理研究闫玉新著:公司法人治理法律实务,法律出版社年版,第页。赵东升编著:私募股权基金法律实务大全,上海社会科学院出版社年版,第页。一、民营企业治理问题是法学理论界研究的热点,理论研究相对较成熟,指导了公司法的修订,在修订后的公司法中针对国有企业的自身发展特征,对国有企业的公司治理结构有着较详细的规定。有关民营企业的公司治理结构主要是管理学和经济学研究较多,法学界对民营企业的研究主要是对民营企业的法律保护,而对民营企业发展过程中所产生的公司治理结构问题研究涉及较少,因此没有专门的理论或法律规章规制民营企业的公司治理结构。因此,按照公司法的立法精神,有关民营企业的公司治理结构则参照公司法中对一般公司的规定。综上,笔者认为既然民营企业在我国经济的发展过程中的地位重要,对于其面临的治理问题,公司制又是其最好的解决方式,并且已经被采用,为了更有效的保证民营企业的健康发展,维护国民经济的有序发展,对民营企业的公司治理的研究就具有十分重要的意义,一方面有利于规范民营企业的内部组织机构,促进民营经济的发展,另一方面运用公司治理的相关理论以及借鉴国有企业和上市公司中有关公司治理结构的研究,结合民营企业的发展情况,来解决民营企业发展中所遇到的问题,完善对民营企业的法律保护。因而探讨民营企业的公司治理就有其必要性与可行性。二、我国民营企业公司治理分析公司法颁布后,公司治理成为民营企业追逐的企业治理形式。大量的民营企业依照规定组建起了有限责任公司和股份有限公司。但民营企业虽然拥有公司治理的管理形式,但尚未严格按照公司的规定实现公司治理。本文通过分析我国目前民营企业采用的治理模式以及治理状况,来总结民营企业发展所面临的问题。上世纪年代以来,民营企业迅猛发展,成为我国市场经济的重要组成部分。民营企业的治理也出现多种形式,我国民营企业主要有传统家族主导型的治理模式和现代公司制的治理模式。有限责任公司和不上市股份公司以家族治理模式为主,而上市的股份有限公司则模仿现代公司制度构建治理结构。本文所研究的主要是传统家族主导型民营企业和现代公司制主导型民营企业。一 传统家族主导型民营企业的治理模式家族企业由于规模小,管理简单,通过以血缘关系为纽带的公司治理模式可以实现企业的有效管理,但当企业发展到一定规模时,传统家族主导型管理模式则制约企业进一步发展。.传统家族主导型民营企业治理模式的形成及发展家族式民营企业治理结构就是家族民营企业中企业所有权与控制权在企业主、家族成员、非家族成员之间进行有效配置的一整套合约安排。具体而言包括了作为企业主和拥有最终控制权的企业主、作为股东的董事、高级管理人之间的关系。既包括家族式民营企业的股权结构,也包括董事会结构和经理层结构。我国民营企业最早的形式是个人独资,并且主要集中于家庭小作坊等劳动力密集的产业,随着民营经济地位的提升,市场经济的建立,民营经济的发展黄孟复著:中国民营企业发展报告,社会科学文献出版社年版,第页。吴天凤著:家族式民营企业制度创新论,四出版集团巴蜀书社年版,第页。二、我国民营企业公司治理分析的突飞猛进,不仅之前的家庭小作坊得到了迅速的发展,在社会中还组建了大批的私营企业。由于民营经济中绝大多数都可以划分为家族企业,大多数民营企业采取了家族式管理。初期,家族式民营企业运作成本相对较低,出资较少,规模较小,产权成分单一,决定了企业管理者在市场调节能力不强,规则不健全,信息不完全,法治不完善的社会,始终以企业的利益为第一位,家族企业成为整个家族生活来源,企业中的家族成员对企业有着极大的认同感和归属感,把企业利益和自身利益统一起来,因此家族式民营企业具有较高的灵活性和较强的抗风险能力,并且能够在短时间内迅速积聚财富。随着市场经济的建立,法治社会的健全,公司制企业的出现,民营经济发展的快速,家族式民营企业的发展规模也不断扩大。家族式民营企业发展的出现了瓶颈。民营企业的股权结构集中、决策的不科学化、管理的不专业化、员工激励制度简单化、企业管理模式的非科学化等问题严重阻碍了家族式民营企业的发展,已有的家族式民营企业治理模已不适就现有的民营经济的发展。从某种程度上说,家族式民营企业的发展过程就是我国民营经济的发展全过程。.传统家族式民营企业治理的特征家族式民营企业治理的特征如下:其一,以血缘为纽带的治理,是家族式民营企业最明显的特征。较之完善的公司治理结构,身份治理在家族式民营企业权力配置的治理结构中被突显出来。家族不仅掌握企业的所有权,也控制着企业的经营权,坚持所有权与经营权的统一。其二,融资主要来源于家族内融资。中国私营企业研究课题在年底对私营企来的调查显示:无论什么类型的私营企业,企业主个人投资都占投资总额的较大比重,形成企业主“一股独大的局面。家族成员持股比例普遍较高,家族保持着对企业的控制权。家族式民营企业外部融资困难,大部份的银行贷款要先满足国有企业、“三资企业,并且银行贷款手续繁琐、条件苛刻。在债券发行市场,我国实行的是规模管理,家族式民营企业利用债券市场融资受限。以公有制为主导的现行金融体制和管理体制,为家族式民营企业提供服务的金融机构缺乏。一系列的原因导致家族民营企业的外部融资困难,甚至在企业投资的方面,资金主要来源为企业利润和企业主的追加投资。其三,企业的治理主要是人治而非法治。家族式民营企.,?.二、我国民营企业公司治理分析业的管理主要围绕血缘的人治,企业内部的管理层主要是家族内部成员。其四,企业决策的非科学化。家族式民营企业的企业主同时又是企业的经理,对于家族式民营企业的日常事务,既没有通过设有效的组织机构又没有通过一定的程序,完全是企业主一人的随意决定,缺乏有效的管理。.传统家族式民营企业治理的状况家族式民营企业作为我国民营经济的重要组成部分,对其的态度要一分为二。家族式民营企业在民营经济发展的初期起到了非常重要的作用,极大的推动了民营企业的发展。家族式民营企业治理在民营经济的发展过程中扮演了重要的角色。家族式民营企业的发展不仅促进了国有资产的重组、促进了城市土地增值和国有资产的不断增值,而且也促进了国有企业改革步代的加快和社会就业能力的显著提高。但随着现代知识经济的发展,民营经济的不断扩大,民营企业受到家族式民营企业治理发展的限制。在家族式民营企业的治理中家族成员占有重要地位,企业主和经理合二为一,企业主的职权无限,受不到任何限制;企业的重大决策都是由少数控制权人随意的决定,没有经过规范化的议程;企业的高层管理人员也大都是家族内部成员或其朋友担任,没有严格的制度体系来规范和监督高层管理人员的权责;企业内部权责不清,很多家族成员在企业里仅享有权利,而不履行任何义务;企业内部矛盾日益突显,家族式企业里容纳的家族成员极多,当企业规模小的时候,全家族人员齐心协力,共同为企业的利益奋斗,当企业规模发展到一定程度,就涉及家族企业产权的分配,内部人员就开始为争夺企业的控制权而斗争,企业又缺乏相应的问责机制,往往导致企业经营日益下落;现代社会是知识经济社会,而家族式企业主往往知识水平较低,再想依靠企业组建初期的热情来治理企业已失效,企业极需一批专业化、职业化的管理人才来有效的管理企业。总之,家族式民营企业治理在民营经济发展初期,其治理状况合理的,也是有效的,但在企业发展到较大规模的时候,其治理企业而言是无力的。二 现代公司制下的民营企业治理模式及治理状况厉以宁:关于民营经济的几个问题,经济学动态年第期,第页。二、我国民营企业公司治理分析民营经济的发展,家族式民营企业的实践,企业主知道建立现代企业制度是民营企业发展的根本方向,随着公司法的颁布,大量的民营企业选择依照规定建立公司制,推行公司治理结构。公司治理结构是伴随公司的出现而形成的制度体系。.现代公司制下民营企业治理模式特点公司制下民营企业治理模式特点:其一,所有权和经营权分离,是公司制建立的前提条件;其二,建立公司治理结构,在公司中设立股东大会、董事会、监事会,股东大会是公司的最高权力机关,董事会向股东大会负责,是公司的执行机构,监事会是公司的监督机构依照公司法和公司章程对董事会和高管层实施有效的监督,从而在企业内部建立权责对称、互相制衡的管理机制。董事会下设经理负责公司日常事务的处理;其三,股权分散,公司资本出资的多样化;其四,完善外部机制,如资本市场、专业的经理人市场。.现代公司制下民营企业治理现状首先,现代公司制下民营企业的股权结构多元化,股权分散。通过对企业董事会、股东大会、监事会以及高管责权的划分构筑企业内部相互制约的局面,形成股东大会、董事会、监事会与经理人员之间的制约关系。其次,公司治理比较规范。总公司的管理专业化。股权相对较分散,避免少数人决策,随着民营企业规模的不断扩大,企业具备了现代企业公司治理模式的架框,公司的决策和执行都依照公司法和公司章程决定;再者现代公司制下公司的决策较为科学,管理知识要求的专业化,原有的家族管理人才已不能有效的管理企业,职业高管人才的引进使企业的管理更加专业化、职业化。虽然民营企业依照相关法规建立了公司治理机构,但尚未实现真正的公司治理。首先,股东大会、董事会、监事会机构健全,但形同虚设,企业主仍是公司的最大股东,占有绝对的控制权,公司的决策仍是企业主意识的体现,股东大会和董事会沦为了企业主的治理公司的工具,公司的监事会或监事的人员担当通常情况下仍是家族成员,起不到监督的作用,企业对员工的激励机制仍旧停留在薪资上,员工与企业的凝聚力不强,公司聘请的职业经理人也只是完全执行企业主命令的工具。.现代公司制治理的优势二、我国民营企业公司治理分析现代公司制是企业所有权和经营权相分离的产物。所有权和经营权的分离就必然导致公司的权责清晰,公司制下公司的股东大会、董事会、监事会相互制约,股东与职工之间的利益也能得到有效的制衡。公司的法人人格是公司内部建立责权关系比较明确的组织机构,从而促进公司各职能机构的分工与专业化发展,有利于不断提高经营管理水平,为实现公司的现代科学管理制度奠定了基础。公司治理不仅保护股东的利益,还保护中小股东的利益;不仅保护投资人的利益,还保护债权人、职工等其他利益相关者的利益;制约着公司的独断专行,保障公司健康有序的发展。三小结传统家族式民营企业的公司治理结构主要是为了适应企业的发展需要,根据公司法相关规定,改制为公司制的民营企业治理形式,建立现代企业制度,是经济发展的必然要求,公司制是现代企业制度的重要制度。因此,现代公司制下的民营企业治理结构是适应现代企业发展需要而建立。通过对目前我国民营企业的两种基本形式传统家族式民营企业和现代公司制下的民营企业的治理现状进行分析,发现无论是传统家族式民营企业改制为公司制治理结构的家族式民营企业,还是依据公司法中公司治理结构的规定而建立的民营企业,两者在发展过程中所遇到的问题实质是相同的,都是公司治理结构的不完善制约其发展。改制后的传统民营企业和现代公司制下的民营企业都面临公司股权结构不合理、股权过于集中、公司机构分权制衡机制失衡以及公司经营者机制激励机制和约束机制的不健全。高程德:现代公司理论,北京在学出版社年版,第页。民营企业的治理理论选择一 我国民营企业治理结构模式的选择各国的经济发展、社会政治和传统文化不同,公司的治理模式并不完全相同。依照国别把公司治理类型分为英美模式、德国模式、日本模式和东南亚的家族式模式;依照监督形式把公司分为外部型控制模式、内部型控制模式和家族型控制模式;依照行为方式把公司治理类型分为市场导向模式、银行导向模式和转型经济模式。目前世界上具有代表性的股权结构以英美为代表的分散型股权结构和以德日为代表的集中型股权结构。实践表明,各种公司治理模式都有其优势与不足,但其本质都是在遵循公司所有权与经营权相分离的原则下体现公司机关权力的分工与制约。本文试图通过对国外具有代表性的公司治理模式分析,结合我国民营企业自身的情况,选择适合民营企业发展的治理结构模式。.国外公司治理模式英美模式英美模式的最大特点是股权高度分散。美国的公司治理模式是与其分散性的股权结构所要求的经营集中的理念相适应的。美国的公司治理结构被称为单层委员会,公司不设独立的监事会,外部董事履行监督职能,治理机构只由股东大会、董事会和