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跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 摘要 跨国公司一向追求全球战略，要求实现全球范围内的最高价格销售，尽可能 提高全球市场占有率和取得全球利润，近几年来，经济全球化的迅速发展，各国 对国际贸易和国际投资普遍提高，国际市场的相互开放程度也相应大大提高。在 wt0 等国际经济组织的多年努力下，过去一些国家难以开放的市场如金融、投 资、电信等市场也逐渐形成，无国界经济发展，跨国公司随之向全球公司转变， 其最常采用的内部组织结构就是母子公司形式，在这种组织形式，跨国公司母子 公司在法律上是各自独立的法人主体，但是由于跨国公司商业战略的全球性和管 理的集中性，子公司又必然处在母公司的控制之下而失去一定的自主性，处于其 全球战略的关键环节，使得这两者之间产生了法律上的矛盾，母公司通过法律上 的独立性逃避经营风险，由海外子公司承担不利后果，严重的侵害了东道国子公 司的少数股东及其债权人的甚至东道国的利益。跨国公司对发展中国家的直接投 资逐渐加强，在应对经济全球化大趋势下，采取何种机制来规制跨国公司母公司 对其子公司债务的责任，成了对国际经济法学者来说意义深远的课题。 本文在吸收借鉴前人对相关问题研究成果的基础上，从跨国公司及其母子公 司各自的法律地位入手，分析了跨国母子公司债务责任问题产生的根源和具体表 现形式，总结介绍世界各国对有关跨国母子责任的理论原则，借鉴国际和各国实 践，立足我国立法现状，对跨国公司母子公司的法律关系规制做出探讨性思考。 本文共分六章： 第一章从著名的案例入手，引出跨国母子公司的基本概念，跨国母子公司的 组织模式以及法律地位，从法理上打下基础。 第二章介绍了有限责任，并从跨国公司对其提出的两方面挑战，深入分析法 理上跨国公司母公司对子公司承担责任的根源。 第三章介绍了跨国公司母公司对子公司责任的界定，并以所列案例为模板， 将跨国公司母公司对子公司承担责任的具体形式做了分析。 第四章从所列案例结果的分析为基，介绍了世界各国对跨国母子公司责任承 担的理论原则。 第五章介绍了跨国母公司对子公司承担责任的实践，从国际统一实体法到区 域法到国内法的立法和司法实践做详细介绍。 第六章是对跨国公司母公司对子公司的责任规制探究，探究的必要性和跨 国公司统一实体法国际管制的完善，关键是国内法对跨国母子公司的责任规制， 重点对我国公司法相关法规完善做了思考。 关键词：跨国公司母公司子公司法律责任 t h el e g a lr e s e a r c ho nm u l t i n a t i o n a lp a r e n tc o r p o r a t i o n s l i a b i l i t yt oi t ss u b s i d i a r i e s a b s t r a c t m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o np l a y so n eo ft h em o s ti m p o r t a n tr o l ei n t h eg l o b a le c o n o m y m o s to ft h em u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n st a k et h ef o r m o fp a r e n ta n ds u b s i d i a r ya st h e i rb a s i co r g a n i z a t i o ns t r u c t u r e w i t h i nt h i s t h eo r g a n i z a t i o ns t r u c t u r e ，t h ep a r e n ta n ds u b s i d i a r ya r ei n d e p e n d e n t l e g a l p e r s o n t oe a c ho t h e ru n d e rl a w b u tw i t i lt h ew o r l de c o n o m i c g l o b a l i z a t i o n ，t h e f o r e i g np a r e n tc o r p o r a t i o n o f t e nc o n t r o l st h e s u b s i d i a r i e s c o r p o r a t i o nt o f u l f i l li t s g l o b a lg o a l ，w h i c h h a s g r e a t i n f l u e n c eo nt h ei n d e p e n d e n tr o l eo fi t ss u b s i d i a r i e s d u et ot h eg l o b a l s t r a t e g y , t h i sc o n t r a d i c t i o nm a k e si tp o s s i b l ef o rs o m ep a r e n tc o r p o r a t i o n s t oa v o i di t s l e g a lo b l i g a t i o n s h o wt of o r c et h ep a r e n tc o r p o r a t i o n st o s h o u l d e ri t sl e g a lo b l i g a t i o n st oi t ss u b s i d i a r i e su n d e rs o m ec o n d i t i o n sh a s b e c o m ea ni m p o r t a n tt a s kt ot h es c h o l a r si nt h el a wf i e l d b a s i co nt h ee x i s t i n gs t u d i e si nt h i sf i e l d ，ia n a l y z et h eu n d e r g r o u n d o fr e a s o n sf o rt h i sp r o b l e m ，a si t sc a u s e sa n ds p e c i f i cf o r m s ，t h e o r e t i c a l p r i n c i p l e so fc o u n t r i e si nt h ew o r l do nt h er e s p o n s i b i l i t i e so fp a r e n t c o r p o r a t i o n sa n di t s s u b s i d i a r i e sa n da f t e r w a r d sm a i n l yf o c u so nt h e d o m e s t i cl a wo fc h i n a t h i st h e s i si n c l u d e ss i xc h a p t e r s ： i nt h ef i r s t c h a p t e r , is t a r tf r o m af a m o u sc a s e ，i n t r o d u c i n gt h e b a s i cc o n c e p to fp a r e n tc o m p a n i e sa n ds u b s i d i a r i e s ，i n c l u d e i n gi t s o r g a n i z a t i o n a lm o d e l a sw e l la st h el e g a ls t a t u sa n dt op r o v i d el e g a lb a s i s f o r i nt h es e c o n dc h a p t e r , ii n t r o d u c et h el i m i t e dl i a b i l i t y , i n - d e p t h a n a l y s i so f t h el e g a lp a r e n tc o r p o r a t i o n sr e s p o n s i b l er o o ta r em e n t i o n e d i nt h et h i r dc h a p t e r , ii n t r o d u c es p e c i f i cf o r m so fr e s p o n s i b i l i t y i nt h ef o u r t hc h a p t e r , ii n t r o d u c et h ec o u n t r i e sa l lo v e rt h ew o r l d b e a rt h e r e s p o n s i b i l i t y o f p a r e n tc o m p a n i e s a n ds u b s i d i a r i e so f t r a n s n a t i o n a lt h e o r e t i c a lp r i n c i p l e s i nt h ef i f t hc h a p t e r , ii n t r o d u c et h ep r a c t i c eo fr e s p o n s i b i l i t y i n t h es i x t hc h a p t e r , im a k ep r o p o s a lo nh o wt oi m p r o v et h e l e g i s l a t i o ni nc h i n a k e y w o r d s ：t r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n ，p a r e n tc o r p o r a t i o n ， s u b s i d i a r y , l e g a ll i a b i l i t y 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得中国海洋大学或其他教育机 构的学位或证书使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名： 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息 研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名： 签字日期：1 巾歹月砑日 导j 签字日期： 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 引言 随着世界经济全球化进程的加快，各国在经济上日益成为一个相互依赖，相 互促进的有机整体。作为国际经济交往的微观载体一公司，日益向全球化的方向 发展。跨国公司逐渐成为影响世界经济发展的重要因素，随着中国加入世界贸易 组织，中国成为世界跨国公司投资的热点，中国的跨国公司的崛起也引人注目。 跨国公司对东道国和母国在经济竞争力上的影响是全方位的。对吸引外资的东道 国，跨国公司不仅对国内资源进行补充，提高东道国的生产能力，同时也扩大了 东道国产品的销售市场。直接投资带来了新的设施，增加了东道国的资本存量， 扩大了生产和就业，有利于东道国企业增强竞争力，加快结构调整。 跨国公司也产生了各种消极影响，包括政治、经济、文化等方面的制度冲突， 尤其是借助于技术控制的经济控制，有可能对东道国的经济安全和国家安全构成 一种威胁。跨国公司设在不同国家的子公司、参与公司、分公司等实体为服从跨 国公司的全球战略在母公司的集中控制与管理下，形成一个以全公司利益为基本 目标的经济整体。跨国公司母公司可以充分利用其对子公司的控制关系进行自上 而下的统一决策，通过资产混同、内部价格转移、再返还基金或其他财产、子公 司空壳化等途径来规避本应适用法律的实际效果。对于跨国公司的种种不当行 为，单个国家的法律还不能有效地对其予以管制，而且，由于各国有关的法律规 定很不一致，为跨国公司规避有关国家的法律管制提供了可钻的空隙。2 0 0 6 年1 月1 日中国施行修订后的新中华人民共和国公司法引入的公司法人人格否认 制度，为解决跨国母子公司债务责任问题提供了法律依据，但这只是起步阶段， 从法律上来研究这个复杂的问题，健康的利用跨国资源这一高效的资源方式，明 确母子公司的责任归属，最大限度的消除跨国公司母公司利用子公司对东道国的 经济损害，形成产业安全和经济安全的保障，是一个具有国际意义的课题。本文 针对这一问题，从六个部分来论述，提出完善跨国母子公司经营的法律规制的建 议。 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 第一章跨国公司母子公司概述 一跨国母子公司责任承担问题的产生 第一节经典案例 一著名的“法国福鲁霍夫案1 在该案中，作为美国一家公司子公司的法国福鲁霍夫公司与伯利特公司订立 了一份合同，由前者向后者供应卡车零部件，后者把这些零部件组装成卡车出口 到我国。在契约履行前，美国母公司依财政部“对敌通商法 规定不得从事对我 国的这一贸易行为，遂指示其在法国的福鲁霍夫子公司解除与法国伯利特公司订 立的供应汽车零部件的合同。 但伯利特公司拒绝提前解除合同，并向福鲁霍夫公司要求近1 0 0 万美元的 损害赔偿，这就会危及到该子公司的生存。作为美国母公司的子公司不服从美方 母公司的指示而向法国法院起诉。理由是，根据法国“权力滥用”的原则，美国 母公司对其美法合资的子公司下达的依“对敌通商”合同须解除合同的指示属于 “权力滥用 ，因而其指使是非法的。法国法院认为，作为多国股东之一的美国 股东( 母公司) 不得滥用其地位，并由法国法院指定了一个有权执行合同的临时 管理人，继续履行与伯利特公司的合同义务。巴黎上诉法院肯定了当地法院这一 判决，使问题得到解决。 二英国“多国天然气和石化公司诉多国天然气和石化有限服务公司案 在该案中，多国天然气和石化公司是由外国三家大石油公司共同开办的一个 合营企业，其全部营业都在英国国外进行，其董事都居住在国外，在1 9 7 3 年到 1 9 7 5 年问，在母公司的石油公司股东的命令下，董事们作出了许多粗心的决定， 到1 9 7 8 年，该公司只有最低资产，不得不歇业，给债权人带来很大的损害，该 公司的母公司( 三家外国石油公司) 没有提出清偿。在诉讼中，作为子公司的多 国天然气和石化公司经其清算人提议，对其母公司三家股东及其董事都提起了诉 讼。但英国法院在该案中仍然采用独立实体化的观点，认为子公司是一个法人实 体，其股东对它不负诚信义务：股东有根据自己的利益投票的权力，股东们对子 公司的债权人不负清偿责任。 张宇霖：跨国公司法律问题，大连海事大学出版社，1 9 9 9 年。第6 7 6 8 页 2 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 三印度博帕尔毒气泄漏案 这是一起震惊世界的著名案例。位于印度中央邦博帕尔市的博帕尔化工厂由 “美国联合碳化公司的印度子公司“联合碳化印度有限公司 直接所有和经营。 1 9 8 4 年1 2 月初，该厂发生了严重的甲基异氰酸盐剧毒气体泄漏事故，当时直接 致死的人数高达2 0 0 0 多人，最初的请求赔偿数额高达3 1 2 亿美元，如果由印度 子公司对众多的受害者给予赔偿的话，即使将该子公司的全部净财产都用来赔 偿，也仅有9 5 3 0 万美元，难以补偿受害者的损失。所以，印度政府出面代表所 有原告向美国法院提起诉讼，要求美国联合碳化公司对印度的受害者承担直接的 赔偿责任。1 四r e f g 影片公司案 一家美国公司依照英国法设立一家英国公司，其资本为1 0 0 英镑且9 0 的股 份为该公司的经理持有。公司虽依英国法设有三位董事，然而并没有工作人员， 也没有营业所，惟一有的仅为公司登记时所必需的登记之公司主事务所。虽然这 一英国公司资金短缺，实际仅为一空壳，然而由美国公司提供器具和财政援助， 完成了一部以英国公司为名义上制作人而拍摄的影片，并申请登记为英国影片以 逃避高额征税。但英国政府不承认该影片为英国公司所拍摄，并拒绝其登记为英 国影片，其后诉至法院。2 五j o h n s o n & j o h n s o n 有限公司案 j j 公司在欧洲1 4 个国家里拥有3 8 子公司，其巾2 8 个是在欧共体的成员 国。该集团在欧洲并没有特定的中心办公室，而且所有子公司都对在美国的母公 司负有直接说明( d i r e c t l ya c c o u n t a b l e ) 的义务。在一次调查中，欧共体委员会 认为，j & j 的许多子公司具有反竞争行为，其中有三家全资子公司在其与当地 药品经销商签定的合同中，订有目的在于禁止或阻碍类似商品输出到其他成员国 的特别条款，通过防止这些产品在其他国家的转卖而保护分割的国内市场，因而 严重触犯了欧共体反竞争法的规定，应追究母公司的责任。3 诸多此类案例将在全球化经营机制下的跨国公司的母子公司责任关系这一 1 姚梅镇，余劲松：国际经济法成案研究，武汉大学出版社，1 9 9 5 年版 2 蔡市东：公司人格否定论，载于民商法论从1 9 9 4 第2 期 3 朱慈蕴：公司法人格否定法理研究，法律出版社，1 9 9 8 年版 3 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 问题带到我们面前，跨国公司母公司对其子公司的责任问题是客观实际给我们提 出的必须解决的重要课题，对这一问题，各国实践和学者的意见不同，在文章中 将针对案例详细分析。 第二节跨国公司的概念特征及组织模式 一跨国公司的概念及特征 跨国公司的概念长期以来存在各种争议，经常表达的形式也多种多样，如： 多国公司，国际公司，全球公司，世界公司，宇宙公司等。现在通常用的是多国 公司和跨国公司。其实跨国公司是一种复杂的国际现象，重要的是它的客观存在 形式和作为一种国际现象将其界定并予以法律规制。 联合国跨国公司委员会特别会议上拟订的跨国公司行动守则( 草案) 达 成比较致意见，联合国的正式文献中均采用跨国公司一词。该跨国委员会在 1 9 8 3 年的报告中这样表述：“本守则所用的跨国公司一词是指一个企业，组成这 个企业的实体设立在两个或两个以上的国家，而不论这些实体的法律形式和活动 范围如何；这种企业的业务是通过一个或者多个决策中心，根据一定的决策体制 经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体能对其他实体的活 动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。 1 经合组织( o e c d ) 在1 9 7 6 年形成了一个一致的定义，即跨国公司通常由私 有、国有或混和所有的公司或其他实体所组成，这些实体建立于不同的国家，在 这些成员之间可以发生一个或多个成员影响其他成员活动的联系，尤其是在它们 之间可共享知识和资源。 以上两个比较一致的定义，前者强调跨国公司内部一体的经营战略，后者强 调一个重要的特征就是一个公司对位于他国的公司具有控制能力。 据此我们可以总结出来跨国公司最重要的两项基本的法律特征，甚至可以称 为是其本质表现：一是跨国经营投资，二是全球战略下内部互相联系。 二跨国公司的母子公司组织模式 跨国公司的组织模式包括集团公司、总分公司、母子公司等多种模式，其中 总分公司和母子公司是最主要的组织形式。分公司是总公司在国外设立的办事机 构或营业机构，这种机构没有独立的法律地位，不具有独立的法律人格，具有总 1 余劲松，吴志攀： 国际经济法，北京人学出版社，2 0 0 1 年版，第3 4 页 4 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 公司的国籍，总公司对其分支机构的行为直接负责，分公司不独立承担民事责任。 通常来说，子公司是指其全部或多数股份被另一公司所拥有或通过协议方式 受另一公司控制的公司，它一般是依东道国的法律设立的，具有独立的法律人格， 这是子公司和分公司最本质的区别。它有自己的公司名称和公司章程，以自己的 名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独立，并以自己所有的财产独立 承担民事责任。 根据跨国公司对外投资的主要形式，可以分为股权投资和非股权投资两大 类，跨国母公司和子公司就具备了不同种的关系，具体表现在： ( 一) 股权投资的形式下母公司对子公司的股权控制 跨国母公司与子公司的天然联系就在于自子公司成立起就存在着控股关系， 在各种控制方式中，控股是最有效的方式。而且股权控制以公司法为基础，受到 法律的保护，这在法律上的效果是，母公司占股比例与其对子公司的经营决策权 的大小成正比例关系。控股主要是对生产经营的控制，包括增资扩股，产品开发， 资金融通和公司高层人员更换等。 1 控股经常表现为全部拥有形式和部分拥有形式，母公司对子公司不同比重大 小的股权拥有不同程度的控制权、支配权。各国表述不尽一致，如： l ，日本：日本商法公司编第2 1 0 条之2 在限制子公司取得母公司股份时表 述：( 1 ) 持有相当于其他股份有限公司发行完毕股份总数一半以上的股份或相当 于其他有限公司资本半数以上的出资股数的公司为母公司，该股份有限公司或有 限公司则为子公司；( 2 ) 母公司及子公司均有或子公司单独拥有相当于其他股份 有限公司发行完毕股份半数以上时，于本法的适用，亦将该股份有限公司视为母 公司的子公司。母公司及子公司拥有相当于其他有限公司资本半数以上的出资股 数时也同。 2 ，德国：德国公司法中没有提到母公司和子公司的概念，但其总则中明确 了关联企业的概念和范围，并以“拥有多数资产的企业”、“占有其多数股份的企 业 、“从属企业”和“支配企业 等术语来确定子公司与母公司的关系。德国法 中所讲的关联企业除前述四种外，还包括康采恩企业、相互参股企业及一项企业 合同( 专指企业之间具有支配权属内容的协议) 的签约各方。联邦德国股份公 1 资料来源：中国商务部( 2 0 0 3 年中国外商投资报告，2 0 0 3 年，第1 0 8 页。 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 司法第1 6 条规定：“如果一个在法律上独立的企业的大部分股份属于另外一个 企业，或者另外一个企业有多数表决权( 占有多数股份) ，那么这个企业就是一 个拥有多数资产的企业，另外的企业则是占有其多数股份的企业。 该法第1 7 条规定：“从属企业是在法律上独立的企业，另外一个企业( 支配企业) 可以直 接或间接地对该企业施加决定性影响。由一个拥有多数资产的企业可以推测为它 从属于一个占有其多数股份的企业。 3 ，法国：法国公司法规定，如果一个公司持有另一公司半数以上的股份资 本时( 前者应为母公司) ，后者则为前者的子公司。如果一个公司拥有另一个公 司1 0 至5 0 的资本时，那么前者享有对后者的参与权。 4 ，中国：中国公司法对母公司和子公司没有明确规定其法律涵义，尤其是 没有界定母公司对子公司所持股份的比例，也未对相互持股问题做出限制性规 定。多数学者认为母公司是指拥有其他公司的一定数量的股份，或通过企业合同 能够使其他公司成为自己的附属公司，对其进行实际控制的公司。所谓子公司是 指其一定数量的股份被其他公司所拥有或通过企业合同受其他公司控制的公司。 ( 二) 公司非股权投资形式下母公司对子公司的控制关系 跨国公司在东道国不直接参与股份，而是通过技术、管理、销售等与股权没 有直接联系的渠道，为东道国提供服务，并从中获得利润。母公司与子公司通常 采取签订协议的形式，包括人事控制，包括母公司的主要负责人直接兼任子公司 的重要领导；母公司派遣人员到子公司担任重要领导职位等；财务控制，通过母 公司采取中心银行制和财务总监制等形式实现的，包括对子公司财务活动的各个 环节，各个方面以及影响和制约公司财务绩效的各因素实施制约；技术安排，很 多母公司以技术垄断为手段加强对子公司的控制1 。有时仅通过各种非股权安排 就能控制外国企业，“就像那些公司是属于它们所有的一样”2 由此可见，母公司与子公司各自为独立的法人，但又通过各种控制手段紧密 的联系在一起，并以母公司为核心，实现其全球战略和内部经济一体化。 第三节跨国公司及跨国母子公司的法律地位 一跨国公司的法律地位 1 陈东：跨国公司治理中的责任承担机制，厦门大学出版社，2 0 0 3 年7 月 2 联合国跨国公司中心：再论世界发展中的跨国公司，商务印书馆，1 9 8 2 年版，第1 4 1 1 4 2 页 6 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 关于跨国公司的法律地位，在国际上存在各种争议，这个问题的实质是跨国 公司是不是国际法的主体? 首先可以肯定的是，这个问题十分的重要，因为从某 种意义上来说，跨国公司究竟是不是国际法的主体关系到对跨国公司的管理和控 制，进而对跨国母子公司的规制产生重要的影响。在此作者赞同，跨国公司不是 政府、不是国际组织、不是国际法人、只是国内法人，因为跨国公司不属于国际 法调整的国家之间的关系，不具备独立参加国际关系并直接承受国际法上的权利 和义务的能力，无论跨国公司的母公司还是子公司都必须根据本国或者东道国的 公司法之类的法律设立，作为本国或东道国的营利法人。 由此可以说，跨国公司以及跨国母子公司各自的法律地位是决定二者关系的 重要因素，跨国公司在两个以上的国家投资经营，受到本国和东道国的国内法双 重约束，又受国际法的制约，那么，跨国母子公司各自在法律上的地位就成了二 者联系的纽带。根据前述跨国公司的定义跨国公司是由设在两个以上国家的实体 所组成的企业集团，企业集团各个实体之间由于股权或合同等因素而有一定联 系，企业的业务是通过一个或者多个决策中心，根据一定的决策体制经营，具有 一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体能对其他实体的活动施加重要影响， 尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。由此可见在经营上，跨国 公司是一个经济实体，具有集团的特征，但是从法律上看，跨国母子公司却不是 一个整体了。 二跨国公司母公司在国内上的地位：公司足企业法人 跨国公司由设在两个以上的国家的实体组成，任何一个在内国设立的母公司 具备本国公司法规定的公司的一般成立要件，以我国为例，设立公司，都是依法 向公司登记机关申请设立登记，符合规定的设立条件的，由登记机关分别登记为 有限责任公司或股份有限公司。即在内国法上，跨国公司母公司没有特殊的地位， 与其他公司一样，是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其 全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对 公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。1 企 业法人是公司直接的法律地位。 三跨国公司子公司在东道国的地位：依东道国法律成立的具有独立人格的 我国公司法第3 条 7 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 企业 跨国公司的子公司又称为是其“附属公司”或“从属公司，关于子公司的 定义，各国没有统一的说法，联合国跨国公司行动守则( 草案) 中也没有具 体提及，通常认为，子公司就是其一定数额以上股份被另一个公司所控制的公司， 其股权和经营活动受其他公司控制。发展到现代，母公司或称控股公司控制子公 司的形式也多样化起来，前面已经论述过，跨国母子公司的关系，除了股权控制， 另有许多非股权的形式，这是源于七十年代以来，跨国公司对外投资的主要形式 发生了多样性变化，不再直接参与股份，而是采用与东道国企业订立许可证协议、 管理合同、产品分成合同、技术协助合同等。子公司依照东道国的法律设立，它 的法律地位也只能参照各国对国内子公司的规定来界定，在我国，子公司具有法 人资格，依法独立承担民事责任，子公司不论采用有限责任公司的形式，还是采 取股份有限公司形式，都应当具备独立公司法人的条件：股东或发起人达到法定 人数和法定资格，具有法定的公司注册资本，制定公司章程，具有公司名称和内 部组织结构，有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。1 通过以上两方面的分析，得出的结论是跨国母子公司各自的法律地位都是独 立的企业实体，具有独立的人格。这一定性具有如下特征，即公司有自己独立的 财产，以其独立的财产对外承担民事责任，以自己的名义进行民事活动，依法自 主经营。这个结论可以这样来解释：无论是在母国的母公司还是在东道国设立的 了公司，公司的财产来源于股东的投资，公司经成立，就对全体股东投资的财 产及公司经营积累的财产拥有独立的法人所有权或财产权，而股东一旦把自己的 财产作为投资交给公司，就丧失对这部分财产的所有权而转化为股权，在公司存 续期间，股东不得直接支配或处分公司财产，也不得任意抽回其在公司的投资。 公司的债务为公司本身的债务，由公司自己承担，公司的债权人必须向公司请求 履行，不得向股东请求履行，公司股东仅就其出资额或者所认购的股份对公司债 务承担责任，除此之外，对公司的债务不承担任何责任。这就是有限责任。 我国 公司法1 4 条 跨周公司母公司对子公司的法律责任研究 第二章跨国公司与有限责任 之所以有必要将有限责任单独列出讨论，是因为它是研究跨国母子公司法 律关系的重要因素，前面已经提到，公司具有自己独立的法人财产权，有独立的 人格，公司的债务由公司自己承担，公司股东仅就其出资额或者所认购的股份对 公司债务承担责任，除此之外，对公司的债务不承担任何责任。有限责任原则是 在1 9 世纪早期为了鼓励资本投资而确立起来的一项公司法制度，这一原则的确 立对公司制度的发展具有极为重要的意义，因而这一原则也被视为现代公司制度 的基石。就是根据有限责任原则，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司对 外则以其全部资产承担责任。美国学者巴特尔曾指出：“有限责任公司是当代最 伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸气机和电的发明。有限责任公司作为 现代企业制度的基本组织形式，已成为推动经济发展的强大动力和有力杠杆。 第一节有限责任的相关界定 法学界关于公司有限责任的概念尚存分歧。如有的学者认为有限责任公司的 基本法律特征为“责任有限性 。而“有限责任包括两层含义：一是公司责任 有限，即公司只以其全部资产为限对公司债务承担责任；二是股东责任有限，即 股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，对公司债务不承担个人责任。有 限责任公司作为债务人，应以公司的全部资产承担债务，这里的全部资产既包括 股东投资，也包括公司经营资产，从这个意义上说公司本身承担的责任是无限的。 所以，此处“有限”含义不是指作为债务人的公司仅以其部分资产对其债务负清 偿责任；也不是说公司的债权人只能就公司的部分资产请求清偿债务，而是指公 司股东对公司债务承担财产责任范围的有限，公司股东承担公司债务的根据在于 作为公司股东的投资行为。可见，公司的有限责任并非指公司对公司债务负有限 责任，而是指公司股东对公司的债务所负的责任，是以其对公司的出资额为最高 限额，此外，对公司不再承担任何财产义务。其特征：一是公司具有与其股东个 人相互分离的独立人格；二是股东仅以其认购的出资额为限承担对公司的责任。 设立公司有限责任既聚集资本，又充分保护股东利益，避免过度风险。 第二节跨国母子公司对有限责任的挑战 任何一个制度或一种体制并非都是十全十美的，随着社会的发展，公司有限 9 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 责任制度的负面效应也日益呈现出来，这一公司法中的“基石，受到了越来越 多的挑战，主要是为股东特别是控股股东牟取法外利益创造了机会，而公司的债 权人则得不到公平受偿。尤其在跨国母子公司的责任承担机制中，对有限责任提 出了严峻的挑战。 一跨国母子公司内部关联关系对有限责任独立人格的挑战 这就是在跨国公司母子公司经营模式中分析跨国母公司与子公司的关系的 原因所在。跨国母子公司的经营模式下，母子公司因为跨国公司对外投资形式的 不同分为股权式和非股权式的形式。尽管各国对母公司控制子公司股份份额的多 少以及非股权的合同内容不同，内部结构上，外部战略上，都产生了难以区分的 关联因素，公司对外投资的直接目的是扩大母公司的资产规模和经营规模，改善 企业外部经营环境，通过增强企业经济实力提高竞争能力，提高母公司的商业知 名度，取得企业经营的延伸利益，甚至是降低母公司产品销往他国时的关税成本 以及避开非关税其他贸易壁垒的限制，跨国公司的全球战略及整体利益，往往要 对其海外子公司实施不同程度的控制，子公司必须根据母公司共同的指示，通过 共同的融资计划、资源分配来达到企业集团的利润最大化。子公司的利益要让位 于整个集团公司的利益，甚至在需要时，不惜牺牲子公司的利益来保全整个集团 的利益。由于这种控制因素的存在，在很多情况下，子公司之独立人格已丧失， 至少说已不具有完整的人格。在集团公司中，由控制关系联系起来在跨国母子公 司情况下，有限责任受到极大挑战。1 二母公司混淆子公司的独立人格对有限责任保护股东投资设计初衷的挑战 有限责任的本质是区分公司和公司股东权利，公司具有自己独立的法人财产 权，有独立的人格，公司的债务由公司自己承担，公司股东仅就其出资额或者所 认购的股份对公司债务承担责任，除此之外，对公司的债务不承担任何责任。公 司股东作为投资者在有限责任的庇护下，从企业债务中摆脱出来，从而在很大程 度上克服生产力发展的障碍，鼓励投资，使大型企业的建立成为可能。但在跨国 母子公司模式下，母公司的投资者身份，却与这个初衷相去甚远，追求自身整体 利益的本性使得它对其子公司进行各种干涉和控制，规避了投资风险，这明显有 违法律的公平j 下义精神，对有限责任是极大的挑战。 1 余劲松：论跨国公司责任的法律依据，载于法商研究，1 9 9 5 年第3 期，5 7 6 4 页 l o 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 第三章跨国公司母公司对子公司法律责任界定与具体形式 第一节母公司对子公司承担的责任界定 基于跨国母子公司的有限责任产生的跨国母子公司的关系，我们在这里讨论 的跨国母公司对子公司的法律责任主要是跨国母公司在侵犯子公司的独立人格 情况下产生的各种债务责任承担机制。 跨国公司采取母子公司的经营模式，扩大了母公司的资产规模和经营规模， 增强了企业经济实力提高竞争能力，取得了企业经营的延伸利益，种种跨国母子 公司模式的益处涉及到各个方面，通过对外投资，跨国公司在企业内部建立起贸 易网络，这些网络将跨国公司体系的生产单位联系在一起，并保证每一具体单位 能优先获得体系内其他单位的资源和市场，跨国公司内部贸易带来的交易成本的 降低，产生与国际贸易、规模经济相同的效应，位于不同国家的跨国母公司与子 公司，一般在法律上相互独立，但在经济上却又相互联系着。这样，在关于跨国 公司的债务责任问题上，就会出现一种奇怪的现象，即其法律责任与其经济联系 相分离。母子公司的这种内部的控制关系中，控制公司往往优先考虑自身利益或 公司集团的利益而以牺牲从属公司的利益为代价，来维护其总体利益。当立足国 际社会，跨国公司内部成员之间的复杂的持股、控股关系，外国股东更容易滥用 控股权。有时候母公司管理和控制着整个子公司，把子公司作为其推行商业政策 的工具，有时甚至无视或者损害子公司及其债权人的利益。 归结起来，跨国公司与东道国之间的冲突表现在很多方面，主要有：采取转 移定价的手段来逃避东道国的税收，逃避东道国的外汇管制措施；根据东道国的 指示，在东道国采取各种限制型商业惯例，限制竞争，垄断市场；在技术转让上， 阻碍技术交流，阻碍东道国的技术发展，还可能盲目提高技术转让费，牟取暴利； 在雇用与劳动问题上可能不愿意雇用当地管理人员和技术人员，不重视劳动安全 保护问题，执行反工会政策，在劳动保护，劳动条件，劳动管理等方面与东道国 的法律政策不一致；为了避免汇兑风险或进行货币投机等目的，大量转移资金， 给东道国的实际收支带来影响；环境保护的问题，跨国公司可能利用东道国环境 法不健全的空子，开设有严重污染和公害的工厂，给东道国的环境和人民的生命 财产带来重大损害；消费者保护问题等。跨国公司可能不注意产品对消费者健康 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 的损害和安全问题，从而对消费者造成损害。1 但是，根据法人的有限责任原则，上述矛盾问题产生的后果，只能由子公司 对其债务负责，即使这种损失是由母公司的指示或是行为造成的。这其中，东道 国的立法和司法对外国公司无法进行有效的管辖；各国立法存在差异，特别是发 展中国家公司法制不健全，为了吸引外资而给外国投资者提供诸多优惠条件；同 时，跨国的特殊背景，使得诸如价格转移、信息披露等机制无法像调整国内同类 问题那样系统有力，这些问题都使跨国公司母公司易于滥用对子公司的控制权， 抹煞了子公司的独立人格地位，造成法律和事实上的不平等。从法律的角度对跨 国母子公司的责任承担形式进行确定，是有着积极的实践意义的。 第二节跨国母公司对子公司承担责任的具体形式 一一对案例案由的具体分析 跨国公司母子公司内部结构上的关联体现在多种方面，使得跨国母公司对子 公司承担责任的表现也多种多样，对具体母子公司具体关系的分析是确定跨国母 公司对子公司承担责任的前提，究竟什么样的情况下，在多大程度上对子公司的 干涉使得它必须应该为此承担责任? 在实践中这些干涉子公司独立人格使得有 限责任的适用显失公平的事件究竟有怎样的表现? 总得说来，各国实践和理论上 尚不存在明确的规定，但是我们可以就目前的案例做最大程度的概括，使得此问 题有比较形象的理解。为方便叙述和为理解便利，我们暂且将文章第一部分列举 案例中出现的跨国公司中的母公司称之为a ，子公司称之为b ，双方关系涉及的 第三方称之为c ，大部分案例都涉及的三方基本能概括了，我们来具体分析如下： 一母公司干涉子公司履行合同 案例一著名的“法国福鲁霍夫案 是母公司干涉子公司履行合同的典型。此 1 余劲松：国际经济法问题专论武汉人学 l 版社，2 0 0 4 年6 月第4 2 页 1 2 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 案例中b 与c 签订合同后，在契约履行前，a 根据单方需要履行国家相关规定躲 避处罚，指使b 不得履行合同。此案中，a 明显有滥用权力的嫌疑，根据子公司 具有独立法人财产权享有独立人格的原则，a 出于自身在国内的利益对b 的不得 履行合同的行为明显属于干涉b 的独立权益。此案关键点：a 对b 滥用权利干涉 履行合同。 二母公司的错误而使子公司破产给债权人造成的严重损害 案例二英国的“多国天然气和石化公司诉多国天然气和石化有限服务公司 案”是此类型的典型。在a 的股东的命令下，b 在东道国做出许多许多粗心的决 定，致使b 资不抵债，不得不歇业，使得c 损失惨重。诚然，作为公司股东的a 在有限责任原则下对公司债务仅以出资额为限承担责任，b 造成的损失应该以b 的全部财产承担，但是，在此案中，b 做出的多项决定都是a 的指示下进行，b 公司是否失去自主经营权值得探讨。此案关键点：a 对b 错误指示造成损失。 三母公司错误的投资项目设立的子公司的侵权行为。 案例三“印度博帕尔毒气泄漏案”震惊世界。b 所在东道国发生严重的剧毒 气体泄漏事故，给c 造成惨重的财产损失和人员伤亡，被请求赔偿的数额巨大， b 已无力承担。追究造成事件的最初原因，是a 在东道国设立b 的行为本身存在 失误，此案中b 工厂的设计差错，缺少a 在本国同类工厂的应急性警笛设备，附 近老百姓也未被告知b 生产并储存大量高危险化学物质，虽然b 相关人员警告过 a 此类工厂的危险性，但是a 还是决定实施b ，最终导致毒气泄漏酿成惨剧。a 错误的投资行为和投资后相关注意义务的缺失是其应该对c 的巨额损失承担责 任的关键。此案的关键点：a 对b 错误投资。 四设立子公司的动机即为违法经营 案例四a 在国外设立b 后，其资本为1 0 0 英镑且9 0 的股份为a 的经理持有， b 虽设有三位董事，但没有工作人员，也没有营业所，惟一有的仅为公司登记时 所必需的登记之公司主事务所。b 制作并拍摄了影片，并申请登记为东道国影片 以逃避高额征税，后东道国并不承认b 为本国公司，拒绝登记。此案中a 设立b 的最初目的就是为了逃避东道国的高额征税，实际上是一个所谓的空壳公司，b 并不能真正承担起独立的债权债务责任。此案的关键点：a 动机不纯设立b 。 五子公司对母公司的直接说明义务导致子公司独立人格丧失 跨国公司母公司对子公司的法律责任研究 案例五j o h n s o n & j o h n s o n 有限公司案a 在欧洲多个国家设立多个b ，其中 有三家全资b 在其与当地药品经销商签订的合同中，订有目的在于禁止或阻碍类 似商品输出到其他成员国的特别条款。通过防止这些产品在其他国家的转卖而保 护分割的国内市场，因而严重触犯了欧共体反竞争法的规定。欧共体委员会认为 因为此公司内部存在这样的关系，即所有b 都对a 负有直接说明的义务，所以众 多b 存在反竞争行为，应追究a 的责任。此案的关键点：a 要求b 直接说明义务 混淆二者独立关系。 以上案例分别涉及合同、公司内部结构关系、侵权、税收、反不正当竞争各 个方面，都共同存在着跨国公司海外子公司经营过程中所产生责任的归属认定问 题，传统公司法中的有限责任原则已经成为跨国公司母公司恶意逃避承担法律责 任的工具。尤其发展到现代，跨国公司的母公司通过收购和合并方式及与其他企 业签订企业支配合同，发展以母公司为核心的企业集团，在客观上一般会对商业 竞争形成不同程度的抑制。在股东对公司的过度控制下，股东与公司之间人格的 高度混同现象错综复杂。既包括核心人格特征( 如人员、机构、业务、财务、财 产) 的混淆，也包括外围人格特征( 如信封信纸、电话号码、传真号码、电子邮 件地址、网址、工服) 的混淆。除了列举案例中的情况，具体说来，通常还有以 下几种表现形式：1 股东与公司之间在资产或财产边界方面的混淆不分；属于子公司的财产登记 在母公司名下；子公司的财产经常处于母公司的兀偿控制和使用之下；控制股东 长期掏空公司的资产尤其是优质资产，而未对公司予以充分、公平的赔偿等；控 制股东对公司负有巨额债务，而公司在控制股东的操纵下长期拒绝或者怠于追 索。股东与公司之间在财务方面的混淆不分。股东甚至和公司共用一本帐，共享 一个银行帐号；股东与公司之间在业务方面的混淆不分。股东与交易伙伴签订的 合同往往由公司履行：公司与交易伙伴签订的合同