（民商法学专业论文）电视购物合同法律问题研究.pdf

s t u d y a t h c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w i n t h e g r a d u a t es c h o o l o f h u n a nu n i v e r s i t y s u p e r v i s o r a s s o c i a t ep r o f e s s o rc a ic h a n g a p r i l ，2 0 11 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的 研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体己经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名：土撅压日期：7 口，j 年石月苫日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 作者签名： 导师签名： l 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密口。 ( 请在以上相应方框内打“4 ) 日期： 2 口j f 年占月溜日 日期。圳年6 月弓日 电视购物合同法律问题研究 摘要 电视购物合同是买卖双方约定，卖方将按照电视广告的内容提供标的物，并 将标的物所有权转移给买方，买方支付价款的协议。它是伴随着电视购物的发展 而产生的一种新兴无名合同，合同法中没有专门针对电视购物合同的规定，与 传统的合同相比较，电视购物合同具有自己独特的特点，在借鉴适用合同法 相关规则的基础上应再适用自己的一些独特规则。 电视购物合同中的双方当事人是电视购物销售商和消费者，不是电视台与消 费者。电视购物广告是要约，广告一旦向不特定的群体播出，电视购物销售商就 应该遵守广告的约束。电视购物要约和承诺不存在一般条件下的撤回，但可以适 用合同法的相关规定。电视购物合同因电视购物的特点，在成立过程中电视 购物销售商容易进行合同欺诈，因销售商欺诈而订立的合同，应当认定为效力待 定合同，属于可撤销合同的范围，并将合同的撤销权赋予电视购物合同的购买方。 电视购物合同是双务合同，但电视购物销售商经常利用自己的强势地位，限 制处于弱势地位的购买方的知情权、自主选择权等。所以应当规定电视购物合同 采用标准化的形式，并基于合同本身的义务和诚实信用原则要求销售商履行相应 的告知义务和举证义务等。对于为特别规制电视购物合同而赋予购买方一方的反 悔权应当界定为一种特殊的解约权，购买方行使该权利必须在一定的期间内并且 还须采用规定的方式，不得滥用反悔权。 电视购物合同中存在缔约过失责任，应在分析缔约过失责任具体类型的基础 上，适用当前合同法以及广告法等法律中的有关规定，主张缔约过失方 承担相应的缔约过失责任。电视购物合同中出现的违约责任问题主要是购买方的 求偿权难以实现，应当针对这个问题建立电视购物保证金以满足购买方的赔偿请 求。电视购物平台在电视购物合同中除了扮演一个中介者外，还对购买方起着一 个特殊的保证作用，所以，电视购物平台不能免除对购买方的相关责任。 关键词：电视购物合同；权利义务；责任承担 硕上学位论文 a b s t r a c t t v s h o p p i n gc o n t r a c ti sa g r e e db yb u y e r sa n ds e l l e r s ，t h es e l l e rw i l lb ep r o v i d e d p r o d u c t si na c c o r d a n c ew i t ht h ec o n t e n to ft e l e v i s i o na d v e r t i s i n g ，a n dt r a n s f e rt h e o w n e r s h i po fp r o d u c t st ot h eb u y e r ，t h eb u y e r sp a yf o rt h ep r o d u c t s t vs h o p p i n g c o n t r a c ti san e wu n n a m e dc o n t r a ca c c o m p a n i e db yt h ed e v e l o p m e n to ft v s h o p p i n g ， c o n t r a c tl a w ”i sn o ts p e c i f i c a l l yf o rt h et vs h o p p i n gc o n t r a c t ，c o m p a r e dw i t ht h e t r a d i t i o n a lc o n t r a c t ，t h ec o n t r a c to ft vs h o p p i n gh a si t so w nu n i q u ef e a t u r e s ，t v s h o p p i n gc o n t r a c ts h o u l db ea p p l i c a b l ef o rt h er e l e v a n tr u l e so f ”c o n t r a c tl a w ”a n d s o m eo ft h e i ro w n u n i q u er u l e s i nt h ec o n t r a c t ，t h es e l l e r si st h ev e n d o r sn o tt vs t a t i o na n dt h eb u y e r si st h e c o n s u m e r s t vs h o p p i n ga d si so f f e r s ，i ft v a d v e r t i s i n gb eb r o a d c a s t e dt oau n s p e c i f i c g r o u p ，t vs h o p p i n ga ds e l l e r ss h o u l db eb o u n dt oc o m p l yt h eo f f e rr u l e s t vs h o p p i n g o f f e ra n dc o m m i t m e nu n d e rn o r m a lc o n d i t i o n st h e r ei sn ow i t h d r a w a l ，b u tc a na p p l y t o ”c o n t r a c tl a w o ft h er e l e v a n tr e g u l a t i o n s t vs h o p p i n gf e a t u r e so ft h ec o n t r a c tf o r t vs h o p p i n g ，t vs h o p p i n gv e n d o ri nt h ep r o c e s so fe s t a b l i s h i n gt h eb u s i n e s se a s yt o p r o d u c ec o n t r a c tf r a u d ，i ft h ev e n d o rc h e a t e dt h eb u y e rt os e tt h ec o n t r a c t ，u n d e rt h e c o n d i t i o n s ，t h ec o n t r a c tb e l o n gt ot h es c o p e so ft h ec o n t r a c tc a nb er e v o k e d ，a n dt h e b u y e rh a v et h er i g h tt or e v o k et h ec o n t r a c t t vs h o p p i n gc o n t r a c ti sab i l a t e r a lc o n t r a c t ，b u tt h et v s h o p p i n gv e n d o r so f t e n u s et h e i rp o s i t i o no fs t r e n g t h ，l i m i t i n gt h eb u y e ri naw e a kp o s i t i o nt h er i g h tt ok o w n ， t oc h o o s ea n ds oo n t h e r e f o r e ，t h ec o n t r a c ts h o u l db e p r o v i d e di nt h ef o r mo f s t a n d a r d i z e d a n db a s e do nt h ec o n t r a c ti t s e l ft h e p r i n c i p l eo fg o o d f a i t ht h e o b l i g a t i o n st h ev e n d o r sn e e dt of u l f i l lt h i si n f o r m e do b l i g a t i o na n dt h ec o r r e s p o n d i n g p r o o fo b l i g a t i o n s i no r d e rt or e g u l a t e dt h et vs h o p p i n gc o n s t r a c ts og i v e nt h eb u y e r ar i g h tt o g ob a c k t h er i g h ts h o u l db ed e f i n e da sas p e c i a lt e r m i n a t i o nr i g h t s ，t h e p u r c h a s e rm u s te x e r c i s et h a tr i g h tw i t h i nac e r t a i np e r i o d ，a n dm u s tu s ep r e s c r i b e d m a n n e r ，n o ta b u s et h er i g h tt og ob a c k f a u l tl i a b i l i t ye x i s t si nt h et vs h o p p i n gc o n t r a c t i ts h o u l db eo nt h eb a s eo f a n a l y s i so ft h es p e c i f i ct y p e so ff a u l tl i a b i l i t y ，a p p l i c a t i n gt h er e l e v a n tr e g u l a t i o n so f t h ec u r r e n t ”c o n t r a c tl a w ”a n da d v e r t i s i n gl a w sa n do t h e rl a w s a s kt h er e s p o n s i b l e p a r t yb e a rt h ec o r r e s p o n d i n gl i a b i l i t yo ff a u l t t vs h o p p i n gl i a b i l i t yf o rb r e a c ho f c o n t r a c ta p p e a r st h ep r o b l e mi st h eb u y e r sc l a i m si sd i f f i c u l tt ob ea c h i e v e ，s oi t i i i s h o u l de s t a b l i s hm a r g i nr e g u l a i t p l a t f o r m ，n o to n l yp l a yam e d i g u a r a n t o r ，s ot h et vs h o p p i n g r e l e v a n tt op u r c h a s e r s k e yw o r d s ：t vs h o p p i n gc o n t r a c t s ；r i g h t sa n do b l i g a t i o n s ；a c c o u n t a b i l i t y i v 硕士学位论文 目录 学位论文原创性声明和学位论文版权使用授权书i 摘要i i a b s t r a c t i i i 第1 章绪论1 1 1 选题背景与意义1 1 1 1 选题背景1 1 1 2 选题意义2 1 2 文献综述3 1 3 研究思路与方法4 1 3 1 研究思路4 1 3 2 研究方法一4 第2 章电视购物合同的界定5 2 1 电视购物合同的内涵一5 2 2 电视购物合同的法律特征6 2 3 电视购物合同与相关概念的辨析8 2 3 1 电视购物合同与买卖合同8 2 3 2 电视购物合同与电子合同9 2 3 3 电视购物合同与格式合同1 1 2 3 4 电视购物合同与凭样品买卖合同1 2 第3 章电视购物合同的成立1 4 3 1 合同的当事人身份的确定1 4 3 1 1 销售方的认定1 4 3 1 2 购买方的认定1 4 3 2 电视购物合同的要约与承诺1 5 3 2 1 电视购物合同要约1 5 3 2 2 电视购物合同的承诺17 3 3 电视购物合同成立的时间和地点1 8 3 3 1 电视购物合同成立时间的理解1 8 3 3 2 电视购物合同成立地点的辨析19 3 4 电视购物合同成立中的欺诈问题2 0 3 4 1 电视购物合同欺诈的构成要件2 0 v 电视购物合同法律问题研究 3 4 2 合同欺诈的类型2 0 3 4 3 电视购物合同欺诈的效力2 1 第4 章电视购物合同双方的权利义务的确定2 2 4 1 电视购物合同中的消费者权利的限制2 2 4 1 1 限制消费者的验货权2 2 4 1 2 限制了消费者的退货权和赔偿请求权2 2 4 1 3 限制了消费者的自主选择权2 3 4 2 电视购物商免除自己的主要义务2 3 4 2 1 不提供具体的个人信息2 3 4 2 2 不提供产品的相关文书资料2 4 4 3 对规制电视购物合同权利义务的建议2 4 4 3 1 要求电视购物广告采用标准化的形式2 4 4 3 2 电视购物商的提示义务2 5 4 3 3 电视购物商的举证义务2 6 4 4 电视购物合同买方的特殊权利一一反悔权2 7 4 4 1 反悔权的性质2 7 4 4 2 电视购物合同中反悔规则的运用和限制2 7 第5 章电视购物合同的责任承担2 9 5 1 电视购物合同的缔约过失责任一2 9 5 1 1 缔约过失责任的内涵2 9 5 1 2 电视购物合同缔约过失责任的构成2 9 5 1 3 电视购物合同缔约过失责任的具体类型3 0 5 1 4 缔约过失责任承担31 5 2 电视购物合同的违约责任31 5 2 1 违约责任承担的问题3 1 5 2 2 对电视购物合同违约赔偿的建议3 2 结论3 6 参考文献3 8 致 射4 1 v i 1 1 选题背景与意义 k t 弟 1 1 1 选题背景 据“国家工商总局的最新统计信息显示，2 0 0 9 年3 月1 5 同至2 0 1 0 年3 月1 4 日， 全国工商系统1 2 315 投诉举报热线共受理电视购物类申诉2 6 8 6 件，比上年增长 5 5 17 ，增幅较大。，【l 】上述数据表明，电视购物发展至今屡遭诟病，其背后的问 题值得我们深思。下面以具体案例来分析它的问题。 案例一：“广东珠海消费者陈先生向维权网投诉称，他通过x x 电视台的电视 购物节目，订购了一款4 9 9 元新苹果t t k 9 8 手机，货到时，邮递员坚称要先付款后 才可以验货。打开后才知道，里面无任何合格证、保修卡编号、无厂名、厂址、 生产日期，纯属三无产品。陈先生说：手机声音很小与电视上介绍的有超高音、 重低音功能不相符，广告宣称的1 0 0 0 万像素手机照相功能，能照出的照片根本看 不清。广告宣传防水、防锤砸、防摔外壳，使用航天技术，实际就是普通的塑料 外壳。广告宣称的超长待机( 5 0 0 d 、时) 电池，实际是只有7 0 0 毫安的电池，使用 不到一天电池就没电了。宣传中的接受电视、录像、播放功能都没有。 陈先生随后拨打苹果t t k 9 8 售后电话4 0 0 6 2 1 7 0 0 9 ，没有得到客服回馈。而x x 电视台称电视台只做常规的广告，其他的都是时间买断，新苹果t t k 9 8 手机由北京 x x 公司买断，具体情况要和北京这个广告时段代理联系。对于电视购物的带子由 电视台相关审查员审查，对于特别过分夸张的宣传会删减掉，并称目前电视购物 也没有相关的标准。 广告商们则称新苹果t t k 9 8 手机提供了国家颁发的入网证书，营业执照以及质 检报告等，手续齐全。至于产品质量问题，那是商家的问题，但是广告商拒不提 供商家联系方式。 【2 】 案例二：“厦门市的林先生通过电视购物广告相中了一款瑞士原产手表，就打 电话进行订购，对方告知林先生他们的产品是委托快递公司送货上门的。当快递 公司通知林先生取货时，林先生在收到的邮寄单上发现有一行黑体字特别表明： 不允许开箱验货，如有异议请致电寄方”【3 j 案例三：“高女士在观看某台一档电视购物节目时，看到了一款可以戴在手腕 上的手机。考虑到这款手机不易滑落，她便订购了部这款价值1 6 8 0 元钱的手 表手机。四五天后手机到了。高女士付了钱拿回手机。在用了大概10 天左右，高 女士发现手机的功能和效果根本就不像电视广告介绍的那样好，通话质量和信 电视购物合同法律问题研究 都不太好。正当高女士气愤之际，一位自称北京购物中心服务台的工作人 打来了电话，问了高女士的电话使用情况。高女士原原本本地把电话存在的问 反映给了对方。对方同意调换，前提是高女士必须再汇1 6 8 0 元钱，等新手机到 ，高女士再把旧手机邮回给他们，他们再给高女士返钱。 高女士按照他们的说法邮寄了16 8 0 元，但是当她想要回第一部手机的费用时， 售方要求高女士先将手机邮寄过去。但是邮寄的地址却有好几个，一是北京市宣 区永安路1 2 l 号；二是苏州市合信路3 1 8 号；三是上海市青浦区云港路。高女士 豫再三，终究难以释疑，想退回第一部手机却一直没有寄出。”【4 】 从以上案例中我们可以总结出一系列的问题，一是电视购物具有什么样的合 性质；二是电视购物广告的性质如何，有什么样的约束力；三电视购物销售商 的地址是否是合同成立地址，如何确认；四是消费者具有什么样的权利；五是怎 样保证消费者的合同权利。对于这些问题，理论界和实务界也多是从经济学、营 销学和经济法的角度来进行研究，很少从民法的角度来看待电视购物这种行为， 从而就导致在民事权利救济和民事责任的分担上显得相对不足。 1 1 2 选题意义 电视购物作为一种新兴的产业，与传统的行业相比，在提供产品的便利和经 营成本方面具有较大的优势。但因为电视购物相对国内市场而言是一种全新的产 业，在带给人们好处之时也伴随着一些次生的问题，这些问题的解决急需法律法 规的规制，虽然广电总局出台了相关的规定，对电视购物从总体上做了规范，但 是这个规制还远远不够，解决电视购物中存在的问题，需要多角度、多层次的研 究，对电视购物合同的研究正是基于这个目的而进行的，具体说来主要是下面几 点： 1 我国没有专门的有关电视购物的法律规制，对电视购物当中出现的问题也 主要是通过消费者权益保护法或者其他的其他行政规范性文件，这些规范性 文件效力各异，不利于电视购物的买方实现自己的权利，追偿自己的损失，维护 自身的权益。因此，需要完善相关的法律制度。 2 有利于合同法的适用。电视购物当中大量的购买方不知道在交易过程中应 当怎样行使自己的权利，将一些权利证据拱手相让给电视购物销售商，给维权带 来不少的麻烦，研究电视购物合同的法律问题将能够促使双方将交易程序明了化， 解决双方信息不对称的难题，使双方能够更好地认识到各自的权利和义务，从而 在民法上获得更好的救济，进而维护电视购物业的信誉。 3 有利于加强对当前社会新兴无名合同的探讨和研究。电视购物合同是伴随 现代科技经济的发展而产生的，它在产生过程中引发的问题，出现的争议，需要 我们不断的的去论证分析总结，而本文只是作为一个引子期望引发理论界对电视 硕j ：学位论文 购物合同更多的研究。 1 2 文献综述 电视购物合同作为合同的一种，因其没有被纳入有名合同的范畴，在理论上 尚没有引起学术界的重视，国内对电视购物研究的文章，大都集中于一些期刊， 林林总总，不好一一叙说，只大致介绍下他们的情况。( 1 ) 提出无店铺合同理论 的，将电视购物合同划分到无店铺合同理论中，将无店铺合同的理论完全适用在 电视购物合同上。这种观点的好处是认识到了电视购物合同的存在，而且是从合 同法理论的角度来看待电视购物，认为电视购物应当从合同法的角度去研究，从 而为法律规制提供建议。但是还是没有仔细研究电视购物的合同法特点，电视购 物只是作为无店铺合同被附带提到。( 2 ) 对电视购物泛滥的原因进行了分析。认 为造成电视购物乱象的原因首先是利益的驱使；其次是对生产者或者销售者的惩 罚不力，销售者的违法成本过低，所以他们愿意以身试法、铤而走险；三是行业 监管不力，行业的准入标准太低，以至于不法之徒乘机混入。这种分析的出发点 就像前面说到的是从行政的角度来规范电视是购物，而没有讨论如何就买方的理 赔进行实质上分析，买方事后的权利救济不能得到有效保障，所以总体上来说也 是治标不治本。( 3 ) 提出新的归责原则。认为对电视购物中发布的虚假广告应该 根据我国的实际需要，将过错原则改为无过错原则，以更好救济买方的权利。这 种提法能够促使电视购物销售商在电视购物广告中尽相应的注意义务，然而电视 购物合同涉及的双方只有两方，但电视购物广告牵涉的面就更宽泛，包括电视台、 广告经营者等，他们之间的关系责任怎样分担，没有提及。( 4 ) 设立冷却期制度。 该观点主张在包括电视购物在内的消费信用合同中，应当借鉴英美同等国家的冷 却期制度，给予消费者在合同成立后的特殊规定期内，可以解除合同的权利。该 观点注意到了电视购物行业中的问题，并寄希望于建立冷却期法律来平衡交易双 方的权利。但是美中不足的是该观点只是比较了外国这方面的法律制度，没有就 设立该制度的必要性进行更深一步的学理探讨。( 5 ) 提出降低电视购物索赔风险。 该观点认为电视购物之所以索赔难，除了消费者个人自身的原因外，还有其客观 原因。强调要增加救济渠道来赔偿消费者的损失，降低电视购物中消费者的理赔 风险，并就消费者如何根据现有法律的规定进行理赔进行了阐述，应该说该观点 倒是比较有利于解决电视购物合同中的问题。除此以外，有关电视购物广告、电 视购物问题的文章也不少，有涉及电视购物广告的要约性质分析的，有关于电视 购物中消费者的维权的等等，但是文章中问题的侧重点各异，专门就合同法这个 方向进行研究的不多。 综上分析，国内外对电视购物合同法律问题的研究还是比较少的。电视购物 合同由于其精湛的摄影技术，极富鼓动色彩的语言特点，和充满震撼力的音乐效 电视 所以 问题进行分析论证，指出电视购物合同成立过程中应当怎样适用合同法的基本原 理，第4 章就电视购物合同存在不对等的权利义务问题进行具体阐述，并在分析问 题的基础上提出了改进建议。第5 章提出了责任的承担问题，就责任的承担提出解 决措施等。 1 3 2 研究方法 本文立足于合同法律理论来探讨电视购物方面的法律问题。采用的方法大致 如下： 1 案例分析法：以收集到的具体的案例为基础，围绕电视购物合同中的具体 问题层层展开分析，深入反思了电视购物合同中问题产生的原因，从而为电视购 物合同中问题的解决提供思路和对策。 2 比较分析法：将电视购物合同与相关合同进行比较分析，总结出了电视购 物合同在适用中的不同，然后再通过对比分析国内外在电视购物合同方面适用的 制度，结合我国的具体情况，提出了在我国应当合理适用反悔权原则。 3 实证分析法：根据电视购物合同各个方面的特点，结合具体的案例，从合 同法的角度，探寻了电视购物中双方权利义务的不对称性，并以此为基础进行推 理分析，构建了自己的对策体系。 硕士学位论文 第2 章电视购物合同的界定 2 1 电视购物合同的内涵 我国合同法定义了15 种有名合同，但是从这15 种有名合同中我们发现并 没有发现有关电视购物合同的专门规定，也就是说电视购物合同还没有作为一种 有名合同来为法律所接纳。不只这样，即使是研究前沿的学界目前对电视购物合 同的认识也显得很欠缺，没有太多的看法和观点，有学者甚至干脆就将电视购物 合同等同于买卖合同，将买卖合同的相关规则放在电视购物上来运用。结果可想 而知，这种做法带来了很大的弊端，极大地损害了消费者的利益。笔者认为电视 购物合同首先来讲它不是一个孤立的名称，它的特殊性就在于它首先是与电视购 物这个行业捆绑在一起的，是电视这个特殊的媒体让电视购物走进千家万户。因 此要正确地理解电视购物合同的内涵，必须先明白电视购物的概念。对此理论界 存在多种说法，有的认为“电视购物是指消费者通过电视以及互联网、商品目录 等相关媒体，接触、了解商品信息，使用电话、网络订货，由专业物流公司在约 定时间内配送商品的无门点的虚拟销售模式。 【5 】也有的认为将电视购物定义为 “是通过电视、互联网、电话、导购刊物等多重渠道为顾客传达商品信息，并通 过电话或网络接收顾客订单进行销售、送货上门的一种无店铺流通形态”。j 还有 学者认为“电视购物又称电视直销，是指通过电视的艺术手段，生动详细的宣传， 推销产品，观众通过电视屏幕上显示的联系方式进行电视预购，银行转帐，电子 付费等，卖方将商品通过物流配送达到消费者手中的便捷销售消费方式”【7 j 由此 可知电视购物具有两个基本的特征：一是必须有电视这个平台。即使消费者可以 通过互联网、电话、导购刊物等来了解，但是这种产品必须是在电视中销售的产 品；二是电视购物它是一种直销形式。 解决了电视购物的理解和认识问题，下面我们来给电视购物合同下个定义。 其实大家都知道合同是从契约发展而来的，法国民法典第1 1 0 1 条规定：契约是 一种协议，一次协议，一人或数人对另一人或数人负担给付、作为或不作为之债 务。”由此可以知道合同如果换一种方式来说就是协议。例如我国合同法第2 条将合同定义为平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。所以电视购物合同换句话说其实也是种电视购物协议。 电视购物合同一般是先由电视销售商通过电视购物平台向不特定的观众投放广 告，该广告向观众详细介绍了产品的质量、性能、价格、产地等等内容，然后观 众通过广告中提示的电话进行订购，就合同的内容达成一致的行为。由此可以知 电视购物合同法律问题研究 视购物合同中能够吸引人眼球的是电视，电视让电视购物合同具有了不同于 购物合同的特点。有学者认为电视购物是网上购物，电视购物合同应当是一 购电子合同，因为有销售商比如橡果国际就在网上成立了专门的购物网站， 出售电视购物广告上的产品。笔者认为这种说法不太正确，的确我们看到不 过电视购物进行直销的产品也同时在网上销售，但是它不是电视购物专门的 渠道，电视购物销售商不会单纯的依赖于网络，而是通过在电视上来播放购 告向消费者发出信息，消费者通过网络进行订购，这种网络销售只是为了配 视销售而进行的辅助形式，是将电视购物产品用另外一种渠道让消费者了解。 如果消费者通过这种网购方式订购的电视购物产品仍然属于电视购物合同的 。应当受电视购物合同的法律规制。 综上所述，笔者认为电视购物合同应当定义为：买卖双方约定，卖方将按照 广告的内容提供标的物，并将标的物所有权移转给买方，买方支付价款的协 电视购物合同的法律特征 电视购物合同与一般合同相比，有他们的共性，也有自己独特的的点，归纳 电视购物合同的特征主要为以下几个方面。 1 主要条款由电视购物商拟定 作为一种合同，一般说来当事人双方在合同的订立过程中都会就合同的内容 进行协商，在反复进行磋商，讨价还价的基础上达成一致，合同始得成立。而电 视购物合同则不同于一般的合同，它是由电视购物商单方面草拟好了的，消费者 根本没有参与合同的起草和制定。消费者所要做的，就是了解合同的内容，然后 决定买或者不买，也就是说，消费者“在订立这些内容固定的协议时，要么全部 接受要么全部拒绝。”【8 】对合同的条款没有商量的余地。 2 主要形式为非纸质形式 合同法第十条提到当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。“书 面形式，是指以文字表现合意内容而订立合同的形式。，【9 】合同法第1 1 条也同时规 定书面形式是指合同书、信件和数据电文( 包括电报、电传、传真、电子数据交 换和电子邮件) 等可以有形地表现所载内容的形式。与口头形式相比，书面形式 有很多的优势，但是电视购物合同却并不是采用书面合同订立的，电视购物合同 虽然有作为有形形式表现的电视购物广告，然而消费者如果要购买该产品，最后 还是要通过电话形式来完成，作为电视购物商的卖方也通常是不与消费者见面的。 消费者一般都是对电视购物广告上的内容作出意思表示，没有纸质的或者其他电 子形式的载体为依据，也没有有形的可供记录的签名。虽然这种形式对消费者非 常不利，但是不能因此而否认电视购物合同的主要形式是非纸质的。 硕十学位论文 3 合同主体一方的特殊性 电视购物合同的当事人一方是电视购物广告主。根据广告法第二条的规 定广告主是指为推销商品或者服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的 法人、其他经济组织或者个人。电视购物广告主因而可以定义为推销商品或者服 务，自行或者委托他人设计、制作并且通过电视发布电视直销广告的法人、其他 经济组织或者个人。由于进入电视购物行业，成为电视购物广告主必须进行登记 注册，并且还要具备相当的资金条件，如广电总局关于加强电视购物短片广告 和居家购物节目管理的通知就明确规定在电视台投放电视购物短片广告的电视 购物企业资质和条件包括注册资本不少于1 0 0 0 0 万人民币，并且要求具有固定的经 营场所等等。不具备条件是不允许进入该行业的，这就限制了电视购物广告主的 主体，虽然说其他主体都可以通过一定的程序取得电视购物广告主体资格，但未 经有关部门的准许，还是不得从事该行业。电视购物广告主体也可以称之为电视 购物经营者。合同的另一方当事人一一消费者是不特定的社会公众，因此这些人 具有广泛的社会性，因而总的来说电视购物合同主体一方具有特殊性。 4 交易过程中双方当事人的非接触性 电视购物过程中，当事人双方并不直接见面交谈协商，他们主要依赖于现代 的信息技术来传达意思表示。电视购物经营者通过电视来投放广告，介绍产品， 消费者则通过广告来了解产品。整个的交易过程中，买卖双方从样品查看到交易 磋商再到订单支付等等，当事人双方都是虚拟一个类似“面对面”的交易环境， 而实际上却并没有进行面对面的交流，所以整个的交易过程完全是非接触性的。 5 电视购物合同内容表现为电视购物广告 电视购物合同内容的承载主体是电视购物广告，电视购物广告中包含了将要 销售的产品的外观、形式、质量、价格等，可以说销售商是通过电视购物广告的 形式来销售商品，电视购物中的购买方也是通过电视购物广告来了解商品的。如 果没有电视购物广告，销售方和购买方无法达成合意，电视购物合同自然也无法 成立。因此电视购物广告中所包含的内容可以作为合同的一部分，但是电视购物 广告这种媒介形式并不等同于电视购物合同，电视购物合同需要销售方和购买方 就电视购物广告中的内容达成一致才能成立。 6 电视购物合同为双务、有偿、诺成和不要式合同 电视购物经营者一般要按照合同的要求提供符合质量要求的商品，并且还要 求该商品与电视购物广告上所宣传的相一致，而消费者在接受商品的同时必须履 行相应的对价，即按照事先约定的价格支付商品费用，合同双方当事人都负有相 应的义务，故电视购物合同是双务合同；电视购物合同中销售方和购买方从对方 取得利益，都必须以一定的代价为条件，即我们所说的不能白拿或者白给，所以 电视购物合同是有偿合同；电视购物合同只要销售方和购买方双方意思表示一致 合同为诺成性 惯，法律并没 作是不要式合 买卖合同恐怕是最古老的合同了，“买卖合同是商品交换的典型的法律形式 1 s l 。买卖合同的定义在学理上存在分歧和争议，有广义和狭义说之分，“广义的 买卖包括各种以支付价款取得财产权的情形，如期货买卖、路权买卖以及无体物 的买卖等。”【1 2 】而狭义的合同则仅仅是指出卖人将实物的所有权移转给买受人， 买受人为此支付对价的行为。我国合同法第13 0 条规定，买卖合同是出卖人转 移标的物的所有权于买受人，买受人支付对价的合同。从我国合同法的规定 来看，买卖合同是从广义上来理解的。 依此看来，买卖合同就是以出卖为目的，买方支付价款，卖方因此转移标的 物的所有权的协议。买卖合同包含一切形式的买卖行为。作为电视购物合同，它 依然不能跳出买方支付价款，卖方转移标底物所有权这个既定的方框。电视购物 合同从本质上来说是个买卖合同确实没错，电视购物合同是买卖合同的一种，具 有买卖合同的一般特征。但是，电视购物合同是买卖合同的一个特殊形态，即电 视购物合同不完全遵循买卖合同的传统要求，其主要区别如下： 1 合同主体不同 买卖合同的主体双方包括两给方面：一方为出卖方，另一方为买受人，而这 两方人都是不特定的。合同法或者其他法律对买卖主体没有特别的限制。电视 购物合同则不同，电视购物销售商必须具有能够在电视购物上进行商品销售的资 硕十学位论文 格，其中广电总局关于加强电视购物短片广告和居家购物节目管理的通知就 明确规定了在电视台投放电视购物短片广告的电视购物企业资质和条件，不具备 相应资质和条件的主体是不能在电视上进行直销经营的。 2 合同双方地位有差异 电视购物合同中电视购物经营者采用的是直复营销方式，直复营销也叫直效 销售，“产品生产商、制造商、进口商通过媒体( 邮寄d m 、电视购物频道、因特 网) 将产品或者咨询传递给消费者。直复营销中的直，是指不通过分销商直接 销售给消费者，复字是指企业与顾客之间的交互”【l3 1 ，电视购物经营者与消 费者进行交易完全依赖的是电视这个媒体。电视这个平台在很大程度上帮助了电 视购物经营者，电视购物经营者成功将电视购物产品搬上屏幕，却又十分聪明地 从屏幕上退下来，深处幕后，而消费者在进行交易，急于获得自己所需的商品的 同时，却在一片激动的心情中忘却了电视购物经营者的信息。这种经营方式导致 电视购物经营者信息不对称，最终使二者在合同中处于不同的法律地位。 2 3 2 电视购物合同与电子合同 电子合同也是随着电子网络技术的发展而产生的一种新型合同，对于电子合 同，合同法也没有专章进行规制，所以目前对电子合同的认识来自于学者的研 究，如将电子合同定义为“以交易为目的、通过计算机网络形式订立的合同，【1 4 j 。 也有一些学者对电子合同持有不同的看法，他们认为电子合同其实就是“通过电 子计算机网络系统订立的，以数据电文方式生成、储存或传递商业贸易的一种现 代贸易方式”。【l5 】有的学者则通过对比合同法的一些规定，将电子合同界定为“是 平等主体之间通过电子信息网络，以数据电文的形式，设立、变更、终止财产性 民事权利义务关系的协议”【l6 1 。也有的认为电子合同即电子商务合同应当理解为 “各方当事人借助于电子手段，以商务活动为内容，达成的设立、变更终止财产 性民事权利义务关系的协议 【l 7 1 齐爱民先生认为：“电子合同，是当事人之间通 过信息网络以电子形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议 【l8 】魏士康认为“电子合同是指当事人之间通过应用电子管理和数据交换系统设 立、变更、终止财产性民事权利和义务关系的交易协议。这里的交易协议应包括 线上达成协议、线上支付的交易协议，也包括需要物流配送而通过电子方式签订 的协议。 【1 9 】覃征先生认为：“电子合同一般是指通过因特网或电子数据交换所订 立的，明确当事人彼此之间权利和义务关系的协议，有时也称无纸合同，以区别 于传统意义上的合同。”【z u j 除以上学者的定义以外，国际上对电子合同理解为“通过电信网络进行的产 品生产、产品经营、销售和流通的过程 而我国学者对电子合同的定义则更为具 体些，其共同之处就是电子合同其实就是一种意思表示，是双方就相关内容达成 电视购物合同法律问题研究 一致的协议，并且明确了电子合同的独特之处，那就是电子合同是依赖于现代网 络技术，也即通常所说的计算机等来订立商品、完成服务、进行交易的。可以说 电子合同是将双方的意思通过电子数据信息进行传播，而达成一致的协议，合同 中买卖双方都是在一种虚拟的状态中完成交易的。就电子合同的范围来看，涉及 面特别广，其中与电视购物合同相类似的网络购物合同也属于电子合同的范畴， 因此笔者不再对网络购物合同与电视购物合同进行专门的比较分析。 电视购物合同买卖双方也未曾谋面，买卖双方也是利用电视、电话或者电 视购物网站等等进行交易，二者也是在一个虚拟的环境中完成交易，但是相比之 下电视购物毕竟并不完全依赖于计算机网络购物，电视购物合同与电子合同的区 别是比较大的。 1 合同成立依赖的工具不相同 电子合同成立过程中，“合同的要约和承诺均通过计算机互联网进行”【2 4 】电子 合同的要约和承诺是需要用电子数据来传递的，这种数据的传递通常只能在电子 计算机上完成，所以电子合同的签订过程离不开电子计算机的，因此电子合同整 个过程也不存在传统意义上的协商过程。电视购物合同是电视购物经营者利用电 视来发出意思表示，消费者通常是利用电话来完成自己的意思表示，所以二者在 合同成立过程中所依赖的工具不同。 2 合同的形式不同 合同法第8 条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形 式”，这是对我国合同形式的一种规定，作为电子合同来讲，它是以电子、光学、 磁或者类似手段记录的方式存在的，采用的是一种数据电文形式，这种数据电文 形式是以一定的计算机程序为基础生成的电子文本，电子数据可以通过一定的方 式存储到计算机内存中，也可以储存到磁盘或者其他的非纸张的中介物上，如磁 带、磁盘、激光器等，经显示器或者打印具有可读性。正是因为电子数据的可读 性，所以我国合同法第1 1 条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文( 包 括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件) 等可以有形地表现所载内容的 形式。”由此可知，电子合同其实采用的是书面合同。而电视购物合同，双方当事 人都是通过电话的方式达成合意的，这种